0307股东出资制解析.pptx

第七章第七章 股东出资制度股东出资制度本章分为三节：股东出资的法律意义股东出资义务的履行股东违反出资义务的责任公司的小模型：股东（法人）公司（资本）债权人出资股权债交易具体问题具体问题：什么是出资？出资的法律意义是什么？出资是股东的义务，那么这项义务如何履行？出资是股东的义务，那么违反这项义务应承担什么责任？第一节第一节 股东出资的法律意义股东出资的法律意义一、出资的概念一、出资的概念【出资】是指股东(包括发起人和认股人)在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。出资是股东的基本义务。股东在任何时候均可以抽回其出资股东在任何时候均可以抽回其出资错测一测股东在任何时候均不可以抽回其出资股东在任何时候均不可以抽回其出资错二、出资的法律意义二、出资的法律意义1、股东出资构成公司资本，是公司成为法人的要件。2、股东以出资为限对公司债务承担有限责任。3、出资是股东的义务，是股东取得股权的前提和基础。第二节第二节 股东出资义务的履行股东出资义务的履行 本节包括两个问题：本节包括两个问题：一、股东出资的形式一、股东出资的形式二、股东出资的履行程序二、股东出资的履行程序一、股东出资的形式一、股东出资的形式出资是否必须用货币形式？其它形式可不可以？哪些可以哪些不可以？以其它形式出资，法律有何要求？（一）出资形式的基本要求。1、出资形式法定性。2、财产价值的确定性。3、出资财产具有可转让性。（二）我国法定股东出资形式。（旧）第24条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。（有限责任公司）（旧）第80条发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十。（股份有限公司）1、货币。这是资本的最基本的表现形式。2、实物。3、工业产权。包括商标权和专利权。4、非专利技术。5、土地使用权。*新新公司法公司法的改革：的改革：第27、83条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。我国新法：1、货币。2、实物。3、知识产权4、土地使用权5、其他非货币财产甲、乙、丙拟设立一家有限责任公司，甲、乙、丙拟设立一家有限责任公司，注册资本为注册资本为3030万元，在甲、乙、丙订万元，在甲、乙、丙订立的协议中约定：甲以现金人民币立的协议中约定：甲以现金人民币1010万元出资，乙以商标权作价万元出资，乙以商标权作价4 4万元出万元出资，丙以专利权作价资，丙以专利权作价1616万元出资。甲、万元出资。甲、乙、丙出资的约定符合法律规定乙、丙出资的约定符合法律规定测一测劳务能否出资劳务能否出资想一想18出资方式案例vA企业原来是合伙企业，合伙人有甲乙丙丁四人。其中，甲乙自己的货车作为出资，在合伙中的份额为20%，乙以自己的房子作为出资，在合伙中的份额为30%，丙出资20万元，在合伙企业中的出资份额为40%，丁是企业的创始人又是经理，虽无钱出资，但大家认为他很有能力，企业将来的发展也需要他，就在合伙协议中约定给他10%的份额。企业经营了几年之后，大家都由受益并且有了一些积累。看到有些合伙企业欠债太多时，还要自己还债，经合伙人商量确定，将企业改为公司形式。2006年6月大家又吸收戊的现金10多万元出资，5人准备设立公司。v大家重新评估了财产，共同制定章程，甲在公司中的份额为15%、乙在公司中的份额为20%、丙为35%、丁为10%、戊为20%。当戊得知丁在设立公司后仍以劳务出资时，告诉其他股东，丁不能以劳务出资，丁不能成为公司股东。v思考问题v 1丁以劳务作为出资合法吗？v 2丁不出资本，还能当经理吗？特别关注公司登记管理条例第14条规定：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。21出资方式案例分析v1丁在合伙企业中可以以劳务出资，只要经过合伙人协商一致即可，但是，设立公司就不可以以劳务作为出资。公司法明确表明了这一点。v不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产等作价出资v2丁不出资，同样可以当经理。1、货币出资借贷资金能否作为公司的出资案例思考案例思考 2002年年2月月，福福建建的的林林先先生生在在北北京京经经人人介介绍绍认认识识了了马马先先生生，因因为为林林先先生生有有在在北北京京进进行行投投资资的的打打算算，但但苦苦于于找找不不到到好好的的项项目目；而而马马先先生生有有好好项项目目却却愁愁于于没没有有资资金金，因因此此两两人人一一拍拍即即合合，决决定定成成立立公公司司。因因为为马马先先生生此此前前曾曾担担任任过过一一家家订订房房公公司司的的主主管管，对对酒酒店店订订房房项项目目比比较较熟熟。所所以以他他们们决决定定把把公公司司的的经经营营方方向向确确定定在在酒酒店店订订房行业。房行业。n2002年年3月，双方签署了一份合作协议书。月，双方签署了一份合作协议书。协议约定：林先生以货币出资入股，占协议约定：林先生以货币出资入股，占公司公司60的股权；马先生以无形资产出的股权；马先生以无形资产出资的方式入股，占公司资的方式入股，占公司40的股权。无的股权。无形资产，包括管理措施、实施方案、社形资产，包括管理措施、实施方案、社会关系以及一些具体的实施步骤。但在会关系以及一些具体的实施步骤。但在申请注册登记时，工商局经审查拒绝予申请注册登记时，工商局经审查拒绝予以登记。原因是马先生以无形资产占有以登记。原因是马先生以无形资产占有公司公司40股权的约定不符合法律的规定。股权的约定不符合法律的规定。n为了绕过法律的屏障，两人决定采用变通的手为了绕过法律的屏障，两人决定采用变通的手法。在公司申办的手续上，改为全部用货币的法。在公司申办的手续上，改为全部用货币的方式出资。公司的注册资本为方式出资。公司的注册资本为100万，双方出万，双方出资比例不变，但马先生名下资比例不变，但马先生名下40万元的出资由林万元的出资由林先生先行垫付。为了明确界定这笔垫付款的性先生先行垫付。为了明确界定这笔垫付款的性质，双方在第一份协议的基础上又签订了一份质，双方在第一份协议的基础上又签订了一份关于成立北京万里长城商务服务有限公司的关于成立北京万里长城商务服务有限公司的补充协议补充协议，约定，约定“林先生替马先生垫付林先生替马先生垫付40万万元出资元出资”，并特别约定该笔垫付款由未来的公，并特别约定该笔垫付款由未来的公司在经营期满时偿还。司在经营期满时偿还。n公司成立后，林先生离开了北京，由马先生全公司成立后，林先生离开了北京，由马先生全权负责企业的日常管理工作。但权负责企业的日常管理工作。但6个月后，当个月后，当林先生回到公司时却看到公司的账面缩水了林先生回到公司时却看到公司的账面缩水了50多万元。两人的分歧越来越大，无法统一矛盾。多万元。两人的分歧越来越大，无法统一矛盾。而公司的业务又没有扭转的迹象，林先生感觉而公司的业务又没有扭转的迹象，林先生感觉合作无望，提出要马先生归还在申办公司初期合作无望，提出要马先生归还在申办公司初期替他垫付的替他垫付的40万元人民币。万元人民币。n但马先生认为：但马先生认为：40万其实是他的无形资产出资，万其实是他的无形资产出资，只是当时为了符合法律的规定，而没有以无形只是当时为了符合法律的规定，而没有以无形资产的形式体现；另外，根据协议，资产的形式体现；另外，根据协议，40万在公万在公司结束后，由公司偿还，还款义务人是公司而司结束后，由公司偿还，还款义务人是公司而不是他本人偿还，所以不是他本人偿还，所以40万不需要还。万不需要还。n于是，林先生于于是，林先生于2002年年10月月23日，向北日，向北京市某区人民法院提起诉讼，请求法院认京市某区人民法院提起诉讼，请求法院认定由公司还款的这一协议条款无效，判令定由公司还款的这一协议条款无效，判令马先生归还当初的垫付款马先生归还当初的垫付款40万元人民币。万元人民币。n问题：问题：n（1）股东依法可以出资的方式有哪）股东依法可以出资的方式有哪些？些？n（2）马先生出资的）马先生出资的40万元可否由另万元可否由另一股东林先生代为垫付？一股东林先生代为垫付？n（3）协议约定该垫付的）协议约定该垫付的40万元由未万元由未来的公司在经营期满时偿还是否有效来的公司在经营期满时偿还是否有效？n 2、实物出资即民法上的物具有财产价值1 1）：股东出资的实物）：股东出资的实物是不是必须是是不是必须是公司经营所需要的公司经营所需要的2 2）：）：已经设定抵押的财产能否出资已经设定抵押的财产能否出资想一想想一想YESNO3、知识产权出资知识产权，是人们对以自己智力活动所创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。背景知识背景知识世界知识产权公约世界知识产权公约的界定：包括著作权的界定：包括著作权（版权）、表演权、专利权、发现权、商业标（版权）、表演权、专利权、发现权、商业标记权及关于制止不正当竞争的权利。记权及关于制止不正当竞争的权利。与贸易有关的知识产权协议与贸易有关的知识产权协议（tripstrips）则采）则采取了更为宽泛的界定：包括版权与邻接权、商取了更为宽泛的界定：包括版权与邻接权、商标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路布图设计权和未公开的信息专有权、集成电路布图设计权和未公开的信息专有权。上述界定属于广义的界定，从狭义上讲，权。上述界定属于广义的界定，从狭义上讲，知识产权是指专利权、商标权、著作权（版权）知识产权是指专利权、商标权、著作权（版权）。按照民法通则第按照民法通则第5 5章第章第3 3节知识产权的规定（第节知识产权的规定（第94-9794-97条），知识产权包括著作权、专利权、商条），知识产权包括著作权、专利权、商标权、发现权、发明权以及其它科技成果权。标权、发现权、发明权以及其它科技成果权。（无形财产权利）。（无形财产权利）。1）工业产权：广义和狭义；通常指商标权和专利权司考：工业产权出资是以专有权出资还是以使用权出资？2）著作权练习徽南公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以一项专利出资。丙以专利出资后，自己仍继续使用该专利技术。下列哪一选项是正确的？A乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用B甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用C丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利D丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意答案：B4、土地使用权出资1）允许土地使用权出资的必要性2）对土地使用权出资的法律要求和条件土地的出资是使用权的出资，而不是所有权的出资；用于出资的土地使用权只能是国有土地的使用权，而不能是集体土地的使用权用于出资的土地使用权只能是出让土地的使用权，而不能是划拨土地的使用权；用于出资的土地使用权应是未设权利负担的土地使用权；股权股权 债权债权 非专利技术非专利技术 整体出资整体出资 经营权经营权 收费权等能否作为股东的出收费权等能否作为股东的出 资？资？再想一想uu实实践践中中对对于于法法定定列列举举的的四四种种形形式式已已经经有有所所突破。突破。uu例例如如：国国有有企企业业改改制制中中的的股股权权置置换换、国国有有商商业业银银行行与与国国有有企企业业之之间间的的“债债转转股股”、管管理理层层的的股股票票期期权权激激励励机机制制、职职工工持持股股问问题、挂靠企业的产权界定问题等等。题、挂靠企业的产权界定问题等等。课堂练习甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？A甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资B乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C刘某以保险金额为20万元的保险单出资D谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资答案：ABCD二、股东出资的履行程序二、股东出资的履行程序有限责任公司：有限责任公司：第第2525条条股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。第第2626条条股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。新新公司法公司法：第28条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第29条股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。股份有限公司：股份有限公司：第第8282条条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人交付全部出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送设立公司的批准文件、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。第第8383条条以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余股份应当向社会公开募集。新新公司法公司法：第84条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。具体步骤：1、出资的价值评估。2、交付或转移产权。3、验资。第三节第三节 违反出资义务的责任违反出资义务的责任一、违反出资义务的表现形式一、违反出资义务的表现形式（一）完全不履行。是指股东根本未出资，具体又可分为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资。（二）未完全履行。又称为未足额履行，是指股东只履行了部分出资义务。（三）不适当履行。是指出资的时间、形式或手续不符合规定，包括迟延出资、瑕疵出资。二、公司可采取以下救济措施（一）追缴出资。追缴请求强制履行。（二）催告失权。另行募集或减资。（三）由其他发起人代替缴纳出资。追偿或代位。三、违反出资义务的责任三、违反出资义务的责任公司法第28条31条84条94条（一）货币出资的缴纳责任（二）非货币出资的差额补足责任（三）违约赔偿责任（四）出资连带责任【简化案例1】某某厂厂以以房房产产出出资资，张张某某以以货货币币出出资资设设立立飞飞龙龙有有限限公公司司，但但某某厂厂的的房房产产虽虽交交付付使使用用，却却未未办办理理转转让让登登记记。在在张张某某携携款款外外逃逃，公公司司无无力力偿偿债债的的情情况况下下，债债权权人人可可否否请请求求法法院执行某厂的房产来清偿债务？院执行某厂的房产来清偿债务？此案涉及问题：股东违反出资义务的责任。股东违反出资义务的责任。答案：可以。违违反反出出资资义义务务的的股股东东应应在在注注册册登登记记出出资资额额的的范范围内承担债务清偿责任。围内承担债务清偿责任。甲、乙、丙分别出资甲、乙、丙分别出资17万元、万元、18万元和万元和35万元，万元，成立了一家有限责任公司。其中，甲乙的出资为现成立了一家有限责任公司。其中，甲乙的出资为现金，丙的出资是房产。公司成立后又吸收丁出资金，丙的出资是房产。公司成立后又吸收丁出资10万元入股。半年后，该公司经营不善，拖欠巨额债万元入股。半年后，该公司经营不善，拖欠巨额债务。法院在执行中查明，丙作为出资的房产仅值务。法院在执行中查明，丙作为出资的房产仅值15万元。又查明，丙现有可执行的个人财产万元。又查明，丙现有可执行的个人财产10万元。万元。依照公司法的规定，对此应如何处理？依照公司法的规定，对此应如何处理？A、丙以现有财产补交差额，不足部分将来再行、丙以现有财产补交差额，不足部分将来再行补足补足 B、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙补足补足 C、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足丁补足 D、丙无须补交差额，其他股东也不负补交差额、丙无须补交差额，其他股东也不负补交差额的责任的责任甲甲现金现金7万万乙乙现金现金8万万丙丙房产房产35万万丁丁现金现金10万万公公 司司房产仅值房产仅值15万元，万元，个人财产个人财产10万元万元依照公司法，应如何处理？依照公司法，应如何处理？分析分析1丙出资不实丙出资不实发生在公发生在公司成立时司成立时,2而此时丁尚而此时丁尚未入股未入股,所所以丁不承担以丁不承担责任责任,由原由原出资人对不出资人对不足部分承担足部分承担连带责任连带责任.3丙丙 以以 现现 有有的的10万万元元补补足足差差额额,不不足足部部分分由由甲甲乙乙承承担担连连带带责责任任应选应选B练习1刘、关、张约定各出资40万元设立甲有限公司，因刘只有20万元，遂与张约定由张为其垫付出资20万元。公司设立时，张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资。后债权人发现甲公司注册资本不实。甲公司欠缴的20万元出资应如何补交？A应由刘补交20万元，张、关承担连带责任B应由张补交20万元，刘、关承担连带责任C应由刘、张各补交10万元，关承担连带责任D应由刘、关各补交10万元，张承担连带责任关关现金现金40万万张张现金现金40万万刘刘现金现金40万万公公 司司向刘借款向刘借款20万元，万元，个人缴纳个人缴纳20万元万元依照公司法，应如何处理？依照公司法，应如何处理？评估为评估为60万万【正确答案正确答案】A 根据本题题意，未能足额出资的显然是股东刘。练习2湘东船运有限公司共8个股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。某次股东会上，7个股东一致表决同意因甲未实际缴付出资而不能参与当年公司利润分配。3个月后该公司船只燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的全部资产不足以赔偿。甲向其他7个股东声明：自己未出资，也未参与分配，实际上不是股东，公司的债权债务与己无关。下列哪些选项是正确的？7个股东个股东甲甲湘东公湘东公 司司自己未出资，不是自己未出资，不是股东，不担责任股东，不担责任债权人债权人A甲虽然没有实际缴付出资，但不影响其股东地位B其他股东决议不给甲分配当年公司利润是符合公司法的C就公司财产不足清偿的债务部分，只应由甲承担相应的责任，其他7个股东不承担责任D甲的声明对内具有效力，但不能对抗善意第三人【答案】ABC【延伸思考案例延伸思考案例】甲、乙、丙、丁四人经过多次考察认为，利用本地地处城市市郊的交通便利条件和当地依山傍水的秀丽风光，办一个旅游农场吸引城市人群节假日来休闲度假，将是一个不错的投资项目。几经商量，决定以有限责任公司的形式经营该项目。随后，四人一起签订了发起人协议，制订了公司章程。在发起人协议和公司章程中均规定：公司注册资本200万元，甲出资货币80万元，乙出资货币60万元，丙与丁各出资货币30万元，相应地，各发起人在公司中的占股比例分别为40、30、15%、15%；股东以其持股比例分配公司利润、承担公司亏损与风险。甲、乙、丁依发起人协议足额完成了出资，丙因对旅游农场的经营前景没有太多把握，在出资时举棋不定，支付5万元后就以种种借口拖延不出钱了，甲因与验资的会计师事务所关系不错，开出了四人共出资200万元的验资证明并在工商登记机关获得了法人营业执照。1年后，公司经营效益不错，年终分配时，丙提出要求按15的比例分配利润，同时补齐原出资差额25万元给公司，而甲、乙、丁则认为丙没有足额出资，构成了违约。在做出的股东会决议中，决定将丙出资的5万元退回，取消丙的股东资格和分配公司利润的资格。为此，丙向法院起诉，要求法院撤销股东会决议，确认其股东资格，要求补交25万出资差额给公司，参加公司盈利分配。【问题问题】(1)未足额出资的股东可否参与公司盈利分配?(2)公司是否有权取消未履行发起人义务的发起人股东资格?需注意：需注意：违反出资义务的股东，可以在已经出资范围内享有股权，对于未实际出资的部分不应享有股权。追补出资的，可主张追补以后的股权。公司或其他股东不得强制违反出资义务的股东放弃或转让其已认购的股权。违反出资义务的股东对公司债权人在认购出资额范围内仍负有债务清偿责任。课下讨论：股东除名制度？课下讨论：股东除名制度？本章重点问题：股东出资的形式股东出资的责任