2011年司法考试真题答案及解析卷三.doc

希律法考 （）2011年司法考试真题答案及解析卷三甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近8,000万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订退款协议书，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求？（1）A退款协议书虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金B.退款协议书是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金C.退款协议书的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金D.退款协议书损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金试题答案C试题解析本题考查公平原则，公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。根据民通意见第七十二条的规定，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。本案中，甲公司利用其优势地位，使得乙、丙等人放弃了数额巨大的利息、违约金的支付要求，构成显失公平。合同法第五十四条第一款规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一)因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。因此为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议。A、B、D项错误，C项正确。乙因病需要换肾，其兄甲的肾脏刚好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐肾。因甲是精神病人，医院拒绝办理。后甲意外死亡，甲乙父母决定将甲的肾脏捐献给乙。下列哪一表述是正确的？（2）A甲决定将其肾脏捐献给乙的行为有效B.甲生前，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效C.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效D.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为无效试题答案D试题解析本题考查无效合同。人体器官移植条例第八条第一款规定，捐献人体器官的公民应当具有完全民事行为能力。公民捐献其人体器官应当有书面形式的捐献意愿，对已经表示捐献其人体器官的意愿，有权予以撤销。本题中，甲不具有完全民事行为能力，其身体上的器官不能被捐献。因此，无论是其自己的决定还是其监护人决定将其肾脏捐献给乙的行为均无效。A、B、C项错误，D项正确。王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出书面要约，愿以10万元价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后2小时意外死亡，乙公司回函表示愿意以该价格购买。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关于该要约，下列哪一表述是正确的？（3）A无效B.效力待定C.可撤销D.有效试题答案D试题解析合同法第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。因此可得知，法定代表人是法人的代表机关，其权限来自公司的章程，而非董事会，其所作的意思表示不需要经过董事会的同意，法律效力直接归于法人，所以函件发出之后，法定代表人死亡与否对要约的效力没有任何影响，该要约有效。A、B、C项错误，D项正确。甲委托乙销售一批首饰并交付，乙经甲同意转委托给丙。丙以其名义与丁签订买卖合同，约定将这批首饰以高于市场价10%的价格卖给丁，并赠其一批箱包。丙因此与戊签订箱包买卖合同。丙依约向丁交付首饰，但因戊不能向丙交付箱包，导致丙无法向丁交付箱包。丁拒绝向丙支付首饰款。下列哪一表述是正确的？（4）A乙的转委托行为无效B.丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁C.丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利D.丙应向丁披露戊，丁可以行使丙对戊的权利试题答案C试题解析A选项，民法通则第六十八条规定，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。本题中，乙经甲同意转委托给丙，符合法律规定，该转委托行为有效。A项错误。B选项，合同法第四百零二条规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。本题中，丁与丙订立合同时并不知道甲和丙之间的代理关系，因此丙与丁签订的买卖合同不能直接约束甲和丁。B项错误。C、D选项，合同法第四百零三条第一款规定，受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。因此，丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利。C项正确，D项错误。关于诉讼时效中断的表述，下列哪一选项是正确的？（5）A甲欠乙10万元到期未还，乙要求甲先清偿8万元。乙的行为，仅导致8万元债务诉讼时效中断B.甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计10万元，丙要求甲承担8万元。丙的行为，导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断C.乙欠甲8万元，丙欠乙10万元，甲对丙提起代位权诉讼。甲的行为，不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断D.乙欠甲10万元，甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转让协议之日起，乙的10万元债务诉讼时效中断试题答案B试题解析本题考查关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定关于诉讼时效中断的规定。A选项，诉讼时效规定第十一条规定，权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。因此，甲主张8万元债权没有表示放弃其他2万元债权，所以10万元诉讼时效都中断。A项错误。B选项，诉讼时效规定第十七条第二款规定，对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。因此，丙的行为导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断。B项正确。选项C错误。诉讼时效规定第十八条规定，债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。因此甲的行为会导致丙对乙的债务诉讼时效也中断。C项错误。D选项，诉讼时效规定第十九条第一款规定，债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。因此诉讼时效应该自甲、丙之间的债权转让通知到达乙之日起中断，而不是自甲、丙签订债权转让协议之日起中断。D项错误。周某从迅达汽车贸易公司购买了1辆车，约定周某试用10天，试用期满后3天内办理登记过户手续。试用期间，周某违反交通规则将李某撞成重伤。现周某困难，无力赔偿。关于李某受到的损害，下列哪一表述是正确的？（6）A因在试用期间该车未交付，李某有权请求迅达公司赔偿B.因该汽车未过户，不知该汽车已经出卖，李某有权请求迅达公司赔偿C.李某有权请求周某赔偿，因周某是该汽车的使用人D.李某有权请求周某和迅达公司承担连带赔偿责任，因周某和迅达公司是共同侵权人试题答案C试题解析本题考查试用买卖。A选项，迅达公司已经将试用的汽车交付给了周某，A项错误。B选项，合同法第一百七十一条规定，试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。因此，试用期间汽车并未出卖，B项错误。C、D选项，侵权责任法第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本题中，在试用期间汽车并未卖出，因此此时汽车的使用人和所有人不是同一人，因周某违反交通规则将李某装成重伤，此时应由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分有周某承担赔偿责任，且由于迅达公司并无过错，因此迅达公司不承担责任。C项正确，D项错误。同升公司以一套价值100万元的设备作为抵押，向甲借款10万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款80万元，以该套设备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款20万元，将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理，因欠丁5万元修理费，该套设备被丁留置。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序，下列哪一排列是正确的？（7）A甲乙丙丁B.乙丙丁甲C.丙丁甲乙D.丁乙丙甲试题答案D试题解析本题考查同一物上竞存多个担保物权的实现顺序。根据物权法第二百三十九条规定，同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。因此，丁享有的留置权最先得到受偿。根据担保法解释第七十九条第一款规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。因此乙享有的已登记的抵押权优先于丙享有的质权受偿，丙享有的质权优先于甲享有的未登记的抵押权受偿。因此，甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序是丁、乙、丙、甲。D项正确。物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害，称为物权请求权。关于物权请求权，下列哪一表述是错误的？（8）A是独立于物权的一种行为请求权B.可以适用债权的有关规定C.不能与物权分离而单独存在D.须依诉讼的方式进行试题答案D试题解析A选项，物权请求权是在物权受到妨害时物权人请求特定的人为特定行为的权利，不以对物权标的物的支配为内容，物权是指对物的占有、使用、收益、处分的权利。因此，物权请求权是独立于物权的一种行为请求权。A项正确不应选。B选项，物权的保护方法包括确认产权、返还原物、恢复原状、排除妨碍、损害赔偿。其中损害赔偿就是债权的保护方法，因此物权请求权可以适用债权的有关规定，例如债的履行及转让。B项正确不应选。C选项，物权请求权是物权的派生，是以物权为基础的，不能与物权分离而单独存在。C项正确不应选。D项，物权法第三十二条规定，物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。因此，物权人在其物权受到侵害时，也可以直接向侵害人提出请求，物权请求权并非必须依诉讼的方式进行。D项错误应选。潘某与刘某相约出游，潘某在长江边拾得一块奇石，爱不释手，拟带回家。刘某说，物权法规定河流属于国家所有，这一行为可能属于侵占国家财产。关于潘某能否取得奇石的所有权，下列哪一说法是正确的？（9）A不能，因为石头是河流的成分，长江属于国家所有，石头从河流中分离后仍然属于国家财产B.可以，因为即使长江属于国家所有，但石头是独立物，经有关部门许可即可以取得其所有权C.不能，因为即使石头是独立物，但长江属于国家所有，石头也属于国家财产D.可以，因为即使长江属于国家所有，但石头是独立物、无主物，依先占的习惯可以取得其所有权试题答案D试题解析先占，是指以所有的意思，先于他人占有无主的动产，从而取得其所有权的法律事实。物权法第四十六条规定，矿藏、水流、海域属于国家所有。因此长江属于国家所有，是指长江流域的水流属于国家所有，但不表示其流域的石头也属于国家所有。且石头不是河流的组成部分，是一个独立的物，属于无主动产，因此可以因先占而取得其所有权。A、B、C项错误，D项正确。甲公司向银行贷款1,000万元，乙公司和丙公司向银行分别出具担保函：“在甲公司不按时偿还1,000万元本息时，本公司承担保证责任。”关于乙公司和丙公司对银行的保证债务，下列哪一表述是正确的？（10）A属于选择之债B.属于连带之债C.属于按份之债D.属于多数人之债试题答案B试题解析A选项考查选择之债与简单之债的区分。根据债的标的有无选择性，债可分为简单之债和选择之债。选择之债，是指债的履行标的有数种，债务人可从中选择其一履行或债权人可选择其一请求债务人履行的债。本题中，债的履行标的就有一种，而非数种，因此，不属于选择之债。A项错误。B、C选项考查连带之债与按份之债的区分。对于多数人之债，根据多数一方当事人之间权利义务关系的不同状态，可分为按份之债和连带之债。按份之债，是指债的多数人一方当事人各自按照确定的份额享有权利或承担义务的债。连带之债，是指债的多数人一方当事人之间有连带关系的债。根据担保法第十二条的规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任。本题中，乙公司和丙公司均作出在甲不按时偿还债务时承担保证责任的保函，并未约定份额，因此属于连带责任。B项正确，C项错误。D项考查单一之债与多数人之债的区分。按债的主体的多少，分为多数人之债和单一之债。多数人之债，指债权人或者债务人至少有一方为两人或者两人以上的债。本案中，乙公司与丙公司分别向银行出具保函，是两个单一之债。D项错误。甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款11万元，借款期限为1年。乙在签字之前，要求甲为借款合同提供担保。丙应甲要求同意担保，并在借款合同保证人一栏签字，保证期间为1年。甲将有担保签字的借款合同交给乙。乙要求从11万元中预先扣除1万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为2年。甲应允，双方签字，乙依约将10万元交付给甲。下列哪一表述是正确的？（11）A丙的保证期间为1年B.丙无须承担保证责任C.丙应承担连带保证责任D.丙应对10万元本息承担保证责任试题答案B试题解析担保法解释第二十二条第二款规定，主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。本题中，乙丙之间并未成立保证合同，理由在于，丙应甲要求同意担保，其签字仅为担保“借款期为1年”的前合同，而乙同意接受担保的是“借款期延长为2年”的后合同，因此乙丙双方并未就保证合同达成合意，因此保证合同未成立，丙无须承担保证责任。A、C、D项错误，B项正确。甲公司对乙公司享有10万元债权，乙公司对丙公司享有20万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立？（12）A甲公司转让债权未获乙公司同意B.丙公司转移债务未经乙公司同意C.乙公司已经要求戊公司偿还债务D.乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束试题答案B试题解析A选项，合同法第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本题中，甲公司将其债权转让给丁公司丙通知了乙公司，符合法律规定，戊的抗辩理由不成立。A项错误。B选项，合同法第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本题中，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司，不符合法律规定，因此戊公司能以此抗辩。B项正确。C选项，根据合同法解释（一）第十三条的规定，债务人只有以诉讼或仲裁方式主张权利才不属于“怠于行使到期债权”，本题中，乙公司要求戊公司偿还债务依然属于怠于主张权利，戊的抗辩理由不成立。C项错误。D选项，乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束不能及于其他主体。D项错误。甲公司与乙公司签订并购协议：“甲公司以1亿元收购乙公司在丙公司中51%的股权。若股权过户后，甲公司未支付收购款，则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行，甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份经过公证的通知：“鉴于你公司严重违约，建议双方终止协议，贵方向我方支付违约金；或者由贵方提出解决方案。”3日后，乙公司又向甲公司发送通报：“鉴于你公司严重违约，我方现终止协议，要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项是正确的？（13）A通知送达后，并购协议解除B.通报送达后，并购协议解除C.甲公司对乙公司解除并购协议的权利不得提出异议D.乙公司不能既要求终止协议，又要求甲公司支付违约金试题答案B试题解析本题考查合同的解除。合同法第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同法第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。A、B选项，甲乙公司在签订并购协议时约定了乙公司解除并购协议的条件，依据合同法的规定，乙应在条件成就时通知甲主张解除合同，本题中，乙发出的通知并非是直接表示解除合同，因此此时协议未解除，其后发出的通报是直接作出了解除协议的意思表示，符合法律规定，协议自通报到达乙时解除。A选项错误，B选项正确。C选项，根本合同法第九十六条的规定，被解除合同一方当事人对合同的解除有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。因此甲公司对乙公司解除并购协议的权利可以提出异议。C项错误。D选项，违约金的主要作用就在于制裁违约行为以担保债务履行，合同的解除是因为一方违约而产生的，对于此种过错行为应当通过收取违约金的办法加以制裁。因此，合同解除后不应当影响违约金条款的效力，只要发生可以适用违约金条款的违约行为，就应当允许当事人追究违约方的违约金责任。D项错误。2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是正确的？（14）A甲公司有权要求乙公司交付自动扶梯B.丙公司有权要求乙公司交付自动扶梯C.丙公司有权行使不安抗辩权D.乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务试题答案C试题解析A选项，合同法第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题中，丙公司未付款，乙公司有权行使先履行抗辩，拒绝甲公司要求交货的请求。A项错误。B选项，甲、乙、丙三方达成的协议是债务承担协议，因此丙公司只承担了付款义务，而没有享受合同权利。因此，丙公司无权要求乙公司交付自动扶梯。B项错误。C选项，在债务承担后，原债务人对债权人的抗辩，新的债务人可以援引。合同法第六十八条规定不安抗辩权，是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者有丧失商业信誉的行为，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况下，有权中止自己的履行；后给付义务人收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或未提供适当担保的，先给付义务人有权解除合同。本题中乙公司交付的自动扶梯出现质量问题，丙可以行使不安抗辩权中止自己的付款义务。C项正确。D选项，债务承担之后，原债务人退出，新债务人参与进来，原债务人与新债务人之间没有连带关系。本题中，甲、乙、丙三方达成免责的债务承担协议。因此，乙公司只能要求丙公司付款，无权再要求甲公司付款，更无权要求甲公司和丙公司承担连带债务。D项错误。甲公司与乙公司签订一份技术开发合同，未约定技术秘密成果的归属。甲公司按约支付了研究开发经费和报酬后，乙公司交付了全部技术成果资料。后甲公司在未告知乙公司的情况下，以普通使用许可的方式许可丙公司使用该技术，乙公司在未告知甲公司的情况下，以独占使用许可的方式许可丁公司使用该技术。下列哪一说法是正确的？（15）A该技术成果的使用权仅属于甲公司B.该技术成果的转让权仅属于乙公司C.甲公司与丙公司签订的许可使用合同无效D.乙公司与丁公司签订的许可使用合同无效试题答案D试题解析A、B选项，合同法第三百四十一条规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。本题中，甲公司支付了研究开发经费和报酬，乙公司交付了全部技术成果资料，双方对技术成果的使用权没有约定，且依照合同法第六十一条的规定也无法确定，因此该技术成果的使用权和转让权归属于双方当事人。因此A、B项错误。C、D选项，最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第二十条规定，合同法第三百四十一条所称“当事人均有使用和转让的权利”，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以独占或者排他使用许可的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。因此，甲与丙公司签订的普通许可使用合同有效，乙与丁签订的独占实施许可合同无效。C项错误，D项正确。某诗人署名“漫动的音符”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的现代诗集收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编入语文教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的？（16）A该诗人在甲网站署名方式不合法B.“天堂向左”在现代诗集中被正式发表C.丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬D.丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为试题答案C试题解析A选项，著作权法第十条第一款第（二）项规定，署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。署名权的具体内容包括：（1）决定是否署名；署名的方式（如署真名、笔名、网名）；署名的顺序；（2）禁止未参加创作的人在作品上署名；（3）禁止他人假冒署名，即有权禁止他人盗用自己的姓名或笔名在他人作品上署名。本题中，诗人有权在自己的作品上署名，且署名的方式也合法。A项错误。B项，著作权法第十条第一款第（一）项规定，发表权，即决定作品是否公之于众的权利。发表权的特点包括：（1）是否公之于众，是作者的权利；（2）发表权是一次性权利；（3）发表方式多种多样，作者可以决定以何种方式公之于众。本案中，作者将视作发表在网站上就已正式发表的作品。B项错误。C选项，著作权法第二十三条第一款规定，为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。因此，丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬。选项D错误。最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释（2000）第三条规定，已在报刊上刊登或者网络上传播的作品，除著作权人声明或者报社、期刊社、网络服务提供者受著作权人委托声明不得转载、摘编的以外，在网络进行转载、摘编并按有关规定支付报酬、注明出处的，不构成侵权。但转载、摘编作品超过有关报刊转载作品范围的，应当认定为侵权。本题中，该诗人未声明不得转载，甲网站也未得到该诗人的委托声明不得转载。因此，丁网站可以在未经该诗人和甲网站同意的情况下转载，但需要在转载时向该诗人支付报酬、注明出处。但该司法解释在2006年已被修改，其中第三条已被废止，但该条被废止不代表未经许可的转载行为一律认定为侵权。并且，在实践中多参照著作权法第二十二条第（四）项的规定，即若无禁止转载、摘编的声明，可以不经过同意而直接转载，只需支付报酬，注明出处。甲公司开发出一项发动机关键部件的技术，大大减少了汽车尾气排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后不久，将该技术方案向国家知识产权局同时申请了发明专利和实用新型专利。下列哪一说法是正确的？（17）A因该技术转让合同未生效，乙公司无权申请专利B.因尚未依据该技术方案制造出产品，乙公司无权申请专利C.乙公司获得专利申请权后，无权就同一技术方案同时申请发明专利和实用新型专利D.乙公司无权就该技术方案获得发明专利和实用新型专利试题答案D试题解析A选项，专利法第十条第三款规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。因此，甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同自签订之日起生效，专利申请权自登记之日起生效。A项错误。B选项，专利法第二十二条第一款规定，授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。因此，依据技术方案制造出产品不是授予专利权的条件。B项错误。C、D选项，专利法第九条规定，同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人申明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利。因此，专利申请的禁止重复原则是指，同一人同日的同样发明可以同时申请实用新型和发明两类别，但是同样的发明创造只能授予一项专利权。因此C项错误，D项正确。个体经营户王小小从事理发服务业，使用“一剪没”作为未注册商标长期使用，享有较高声誉。王小小通过签订书面合同许可其同一城区的表妹张薇薇使用“一剪没”商标从事理发业务。后张薇薇以自己的名义申请“一剪没”商标使用于理发业务并获得注册。下列哪一说法是正确的？（18）A该商标使用许可合同自双方签字之日起生效B.该商标使用许可合同应当报商标局备案C.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标评审委员会撤销该注册商标D.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标局撤销该注册商标试题答案无试题解析A、B选项，由于“一剪没”是未注册商标，因此其不受商标法的保护。王小小与张薇薇之间的商标许可合同的生效依据合同法的规定进行判断。合同法第二十五条规定，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。合同法第四十四条规定，依法成立的的合同，自成立时生效。因此，该商标使用许可合同并非自双方签字之日生效，且不需要报商标局备案。A、B项错误。C选项考查商标的宣告无效，商标法第四十五条第一款规定，已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。因此，为“宣告该注册商标无效”而非“撤销该注册商标”，C项错误。D选项考查商标的撤销，根据商标法第四十九条规定，商标注册人在使用注册商标的过程中，自行改变注册商标、注册人名义、地址或者其他注册事项的，由地方工商行政管理部门责令限期改正；期满不改正的，由商标局撤销其注册商标。注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。商标局应当自收到申请之日起九个月内做出决定。有特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以延长三个月。因此，商标的撤销是由于商标使用不当，本题张薇薇为“恶意注册”而非使用不当，因此不符合撤销的条件。D项错误。下列哪一情形不产生不当得利之债？（19）A甲向乙借款10万元，1年后根据约定偿还本息15万元B.甲不知诉讼时效已过，向债权人乙清偿债务C.甲久别归家，误把乙的鸡当成自家的吃掉D.甲雇用的装修工人，误把邻居乙的装修材料用于甲的房屋装修试题答案B试题解析民法通则第九十二条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。不当得利是指无法律上的原因而获得利益，致使他人受损失的事实。A选项，最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十六条第二款规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。本选项中，甲乙约定的借款利息明显超过年利率36%，因此超过部分利息构成不当得利。A项不应选。B选项，最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第二十二条规定，诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。因此，甲放弃时效抗辩权，向乙清偿债务，乙的受领合法有效，不构成不当得利。B项应选。C选项，甲误把乙的鸡当成自家的吃掉，取得了不当利益，造成了乙的财产损失，产生不当得利之债。C项不应选。D选项，装修工人的行为致使甲取得装修材料，因此而获得的利益没有法律依据，造成了邻居乙的损失，因此构成不当得利。D不应选。刘某承包西瓜园，收获季节突然病故。好友刁某因联系不上刘某家人，便主动为刘某办理后事和照看西瓜园，并将西瓜卖出，获益5万元。其中，办理后事花费1万元、摘卖西瓜雇工费以及其他必要费用共5000元。刁某认为自己应得劳务费5000元。关于刁某的行为，下列哪一说法是正确的？（20）A5万元属于不当得利B.应向刘某家人给付3万元C.应向刘某家人给付4万元D.应向刘某家人给付3.5万元试题答案D试题解析A选项，刁某在没有法定和约定义务的情况下，为了避免刘某的利益受损，主动为刘某办理后事并对其西瓜园进行管理的行为构成无因管理，而非不当得利。A项错误。B、C、D选项，民法通则第九十三条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。刁某的行为构成无因管理，其有权要求受益人即刘某的家人偿付其因管理行为而支付的必要费用。该必要费用包括：刁某办理刘某后事花费1万元、摘卖西瓜雇工费以及其他必要费用5000元，共1.5万元，无因管理不能主张报酬，因此不包括刁某要求的劳务费。B、C项错误，D项正确黄某与唐某自愿达成离婚协议并约定财产平均分配，婚姻关系存续期间的债务全部由唐某偿还。经查，黄某以个人名义在婚姻存续期间向刘某借款10万元用于购买婚房。下列哪一表述是正确的？（21）A刘某只能要求唐某偿还10万元B.刘某只能要求黄某偿还10万元C.如黄某偿还了10万元，则有权向唐某追偿10万元D.如唐某偿还了10万元，则有权向黄某追偿5万元试题答案C试题解析A、B选项，最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）第二十四条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。本题中，婚姻存续期间黄某以个人名义向刘某借款用于购买婚房，应当按夫妻共同债务处理，刘某既可要求唐某偿还又可要求黄某偿还。C、D选项，最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）第二十五条第二款规定，一方就共同债务承担连带清偿责任后，基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张追偿的，人民法院应当支持。本题中，黄某与唐某约定债务全部由唐某偿还，因而黄某可向唐某追偿，而唐某不能向黄某追偿。C项正确，D项错误。甲与乙登记结婚3年后，乙向法院请求确认该婚姻无效。乙提出的下列哪一理由可以成立？（22）A乙登记结婚的实际年龄离法定婚龄相差2年B.甲婚前谎称是海归博士且有车有房，乙婚后发现上当受骗C.甲与乙是表兄妹关系D.甲以揭发乙父受贿为由胁迫乙结婚试题答案C试题解析本题考查无效婚姻。婚姻法第十条规定，有下列情形之一的，婚姻无效：（一）重婚的；（二）有禁止结婚的亲属关系的；（三）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚龄的。最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）第八条规定，当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的无效婚姻情形已经消失的，人民法院不予支持。A选项，乙登记结婚的实际年龄离法定婚龄相差2年，但甲与乙登记结婚三年，此时乙已达法定婚龄，符合最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）第八条的规定，理由不成立。A项错误。B选项，欺诈不是婚姻无效的法定事由。B项错误。C项，.甲与乙是表兄妹关系，属于婚姻法第十条第（二）款的规定，婚姻无效，C项正确。D选项，婚姻法第十一条规定，因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。因此，受胁迫的婚姻为可撤销的婚姻，而非无效婚姻。D项错误。下列哪一行为可引起放弃继承权的后果？（23）A张某口头放弃继承权，本人承认B.王某在遗产分割后放弃继承权C.李某以不再赡养父母为前提，书面表示放弃其对父母的继承权D.赵某与父亲共同发表书面声明断绝父子关系试题答案A试题解析A选项，继承法意见第四十七条规定，继承人放弃继承应当以书面形式向其他继承人表示。用口头方式表示放弃继承，本人承认，或有其它充分证据证明的，也应当认定其有效。因此，张某口头放弃继承权，本人承认的，放弃继承有效。A项正确。B选项，继承法意见第四十九条规定，继承人放弃继承的意思表示，应当在继承开始后、遗产分割前作出。遗产分割后表示放弃的不再是继承权，而是所有权。B项错误。C选项，继承法意见第四十六条规定，继承人因放弃继承权，致其不能履行法定义务的，放弃继承权的行为无效。C项错误。D选项，父母子女关系基于血缘受法律保护，不得由当事人以书面形式更改。D项错误。甲到乙医院做隆鼻手术效果很好。乙为了宣传，分别在美容前后对甲的鼻子进行拍照（仅见鼻子和嘴部），未经甲同意将照片发布到丙网站的广告中，介绍该照片时使用甲的真实姓名。丙网站在收到甲的异议后立即作了删除。下列哪一说法是正确的？（24）A乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担连带赔偿