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《知识产权法》形成性考核册参考答案

作业1
一、 名词解释
1、 知识产权法: 知识产权法是调整因创造、 使用智力成果而产生的, 以及早确认、 保护和形式治理成果所有人的知识产权的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。( P9)
2、 商品装潢: 是指在商品或其包装、 容器以及其它附着物上所进行的装饰。( P21)
3、 商品商标: 指使用于商品之上的商标, 根据使用者的不同, 分为制造商标和销售商标。( P23)
4、 证明商标: 也称保证商标, 是指由对某种商品或服务具有检测和监督能力组织所控制, 而由其以外的人使用在商品或服务上, 用以证明该商品或服务的原产地、 原料、 制造方法、 质量、 精确度或其它特定品质的商品商标或服务商标。( P26)
5、 注册商标: 经国家商标主管机关核准注册的商标。

二、 简答题
1、 请按你的理解给知识产权概念下个定义。( P2)
答: 知识产权是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和, 包括著作权、 商标权、 专利权、 阀线圈、 创造权以及其它科技成果权。知识产权是一个随着科学技术、 文学艺术的发展而不断拓展和深化的概念。
2、 请试述知识产权的法律性质。( P4—5)
知识产权是一种无形财产权, 是一种特殊的民事权利, 这就是知识产权的法律性质。
3、 请试述知识产权的范围。( P2—3)
知识产权的范围, 有广义和狭义两种。
知识产权是一种无形财产权, 是一种特殊的民事权利, 这就是知识产权的法律性质。
4．你认为知识产权法有哪些作用( 最少四条) 。( P15—16)
答: ( 1) 为智力成果完成人的权益提供了法律保障, 调动了人们从事科学技术研究和文学艺术作品创作的积极性和创造性。( 2) 为智力成果的推广应用和传播提供了法律机制, 为智力成果转化为生产力, 运用到生产建设上去, 产生了巨大的经济效益和社会效益。( 3) 为国际经济技术贸易和文化艺术的交流提供了法律准则, 促进人类文明进步和经济发展。( 4) 知识产权法律制度作为现代民商法的重要组成部分, 队对完善中国法律体系, 建设法治国家具有重大意义。

三、 案例( P61—69,P109—110)
某公司新生产一种环保型纯天然矿泉水。经试销顾客反响很好, 销售业绩不断上升, 为防止她人假冒并树立市场形象, 取得信誉, 公司决定申请商标注册。公司想起名注册商标为”神怡”, 但又怕别人利用法律侵害其商标权益, 如何注册也不清楚。如果你作为商标代理人将提出哪些建议, 并提供注册咨询服务。
要求: 写一篇咨询意见书( 包括怎样注册、 程序是什么、 如何防止权益被侵害、 可采取哪些方案。)
答: 根据中国商标法及相关法规, 我作为商标代理人, 谨对贵公司申请”神怡”牌矿泉水注册商标一事, 出具咨询意见如下:
一、 怎样申请注册商标及申请程序。
中国商标法规定, 中国国内申请人能够经过两种渠道办理商标注册, 一是由申请人委托商标代理机构代为办理注册商标申请事宜, 二是由申请人直接办理。贵公司能够选择其中之一进行办理。若选择委托办理, 贵公司首先应当注意选择具有商标代理资质的商标代理机构就代理事项与之协商一致, 签订委托代理合同, 出具授权委托书, 并向该机构交纳代理费以及贵公司企业法人营业执照等有效证件的复印件。若选择直接办理, 则应持企业介绍信、 企业法人营业执照及有关申请文件, 直接到商标局办理注册商标申请手续。无论采用哪种渠道, 都必须填写统一的《商标注册申请书》报商标局, 并提交商标图样及申请人身份证的复印件。商标局在收到商标注册申请之后, 将依法对该申请进行形式审查和实质审查, 经审查, 对符合规定的, 予以初步审定并予以公告。自公告之日起三个月内无异议者, 予以核准注册。对不符合规定的, 予以驳回。申请人不服的, 能够自收到驳回通知之日起15日内向商标复审委员会申请复审。对复审结果不服的, 能够自收到复审结果通知书之日起30日内向人民法院起诉。
二、 关于防止贵公司合法权益受损害的措施
这个问题的实质是贵公司一旦获得”神怡”牌矿泉水注册商标后, 应采取哪些措施予以保护的问题。关于商标保护, 中国法律规定主要有行政保护和司法保护两种方式。行政保护是指商标管理机关经过行政程序依法查处商标侵权行为来保护商标专用权。贵公司一旦发现自己拥有的注册商标权益受到损害, 如市场上出现假冒产品, 就应当及时向商标管理机关报告, 并积极搜集相关证据, 配合商标管理机关打击任何人对贵公司注册商标合法权益的侵权行为。司法保护是指司法机关经过司法程序依法审理商标侵权案件, 制裁商标侵权人, 打击假冒注册商标犯罪来对商标专用权予以保护。如有必要, 贵公司依法直接向人民法院起诉, 请求司法保护。另外, 贵公司也应加强注册商标自我保护, 包括经过学习增强商标保护意识, 配备商标管理人员, 采取各种预防措施, 发生侵权事件后及时请求行政保护和司法保护等。

╳╳商标事务所
商标代理人: ╳╳╳
年 月 日

作业2

王某在黑龙江省齐齐哈尔市于1990年4月1日向中国专利局受理处有几名为”保温鞋”的实用新型申请文件, 邮戳日为1990年4分月1日, 中国专利局受理处收到该申请文件的日期为1990年4月6日。李某在北京于1990年4月2日向中国专利局额受理处直接递交一份与王某同样的创造创造的专利申请文件, 也名为”保温鞋”的实新型专利申请。
问: 如何处理? 为什么? ( P180)
答: 本题的考点是依法判断王某与李某谁是该项专利的最先申请人, 该项专利的申请权应当归谁所有。
中国《专利法》规定, 两个以上主题相同的创造创造分别向专利行政部门提出申请的, 实行先申请原则。即谁是最先申请人, 谁就是请求权人。确定的方法是, 以申请日作为申请时间先后的判断标准, 以国务院专利行政部门受到专利申请文件之日为申请日, 可是申请文件是邮寄的, 以寄出的邮戳日为申请日。在本题中, 王某是以邮寄方式申请的, 邮戳日是1990年4月1日, 因此她的申请日依法应确定为1990年4月1日。而李某是以直接递交方式申请的, 递交时间是1990年4月2日, 申请日为1990年4月2日。由此可见, 王某是该项专利的最先申请人, 因此国家专利局应确定该项专利的申请权归王某所有。

作业3

故宫博物院为组织活动于1994年起组织人员从院藏文物中精选900多套国家一、 二级珍贵文物进行摄影、 测量、 编写说明文字。活动后由紫禁城出版社和香港商务印书馆分别出版。
　　1999年某出版社出版了由天津某大学教授编写的《宋清瓷器图录》一书, 均经过新华书店公开发行销售。共计销售1万册, 每册定价49元, 成本20万元, 出版社获利9万元。
　　 故宫博物院向法院起诉, 告出版社侵权。称其非法使用原告图片790张, 抄袭文字图片说明, 侵犯了其著作权中的使用权, 取得报酬权和保护作品完整权。并称其对社会出租图片资料每张版权费400元, 加工制作费400元, 其作品系珍贵文物故要求按每张800元乘2倍赔偿。
要求:
1．你作为故宫博物院代理人写一份代理意见。
2．你作为出版社律师写一份答辩状。

代　　理　　词
审判长、 审判员:
北京强国律师事务所接受本案原告故宫博物院的委托, 指派我作为其代理人参加本案诉讼活动。经了解案情和收集证据, 我认为, 原告被告侵犯其著作权, 事实清楚, 证据确凿。现就本案发表如下代理意见。
故宫博物院为组织活动, 于1994年起组织人员从院藏文物中精选900多套国家一、 二级珍贵文物进行摄影、 测量、 编写说明文字。活动后由紫禁城出版社和香港商务印书馆分别出版。该书由原告独立完成, 由原告享有全部著作权。现有该书原稿、 出版合同、 印刷版图书能够佐证, 见原告提供的证据清单的第1、 2、 3项。
被告于1999年, 出版了由天津某大学教授编写的《宋清瓷器图录》一书, 并经过新华书店公开发行销售, 共计销售1万册。该书在未经原告许可的情况下, 以营利为目的, 非法使用原告图片790张, 抄袭文字图片说明, 侵犯了其著作权中的使用权, 取得报酬权和保护作品完整权。证据见原告提供的证据清单的第、 4、 5项。
根据中国著作权的相关法律法规的规定, 请法院依法判决被告立即停止侵权行为, 向原告赔礼道歉, 并赔偿经济损失1294000元( 直接损失: 原告对社会出租图片资料每张版权费400元, 加工制作费400元, 其作品系珍贵文物故要求按每张800元乘2倍赔偿, 即800*2*790＝1264000元; 合理开支30000元, 包括律师费、 调查费、 取证费等) 。
以上代理意见, 敬请合议庭仔细斟酌研究并予以采纳。
谢谢!

被告代理人: 北京强国律师事务所
　　　　　　　　　律　　　师: 林　肯
二OO四年六月十六日 

答　　辩　　状
答辩人:
　　名称: ＿＿＿＿＿　　地址: ＿＿＿＿＿＿＿＿　　电话: ＿＿＿
　　法定代表人: ＿＿　　职务: ＿＿＿
　　委托代理人: 姓名: ＿＿＿　　性别: ＿＿＿＿　　年龄: ＿＿＿
　　　　　　　　民族: ＿＿＿＿　职务: ＿＿＿＿　　工作单位: ＿＿＿＿＿
　　　　　　　　住所: ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿电话: ＿＿＿
因故宫博物院诉我单位侵犯其著作权一案, 答辩如下:
原告诉称被告侵犯其著作权, 诉讼理由不能成立。要求被告向原告赔礼道歉, 并赔偿经济损失, 缺少法律依据。
原告诉称, 被告于1999年出版的《宋清瓷器图录》一书, 非法使用原告图片790张, 抄袭文字图片说明, 侵犯了其著作权中的使用权、 取得报酬权和保护作品完整权。
事实上, 被告的确在1999年出版了《宋清瓷器图录》一书。但被告并没有侵犯原告诉称的著作权, 因为被告出版《宋清瓷器图录》一书, 是在取得了其作者――天津某大学教授的同意并签订了出版合同, 即取得其著作权人的授权之后进行的。根据该出版合同, 天津某大学教授保证其对《宋清瓷器图录》一书享有完全的著作权。因而, 被告的出版品, 有着合法的著作权来源, 其出版行为是合法的。
如果说, 天津某大学教授对《宋清瓷器图录》一书的著作权有瑕疵, 被告是不知情的, 被告不应承担责任。因为, 著作权是一种民事权利, 认定侵犯著作权的行为的四个构成要件中包括行为人主观上有过错。而本案中, 被告尽到了合理地审查著作权和取得出版授权的义务, 主观上没有侵犯原告诉称的著作权的故意或过失, 即没有主观上的过错, 其行为不构成侵权。根据《著作权法》第五十二条规定: 复制品的出版者、 制作者不能证明其出版、 制作有合法授权的, ……, 应承担法律责任。而本案中, 被告能够提供合法的出版授权。因而, 被告的行为不构成侵权。
故根据民法、 民事诉讼法、 著作权法的相关规定, 被告请法院依法驳回原告的诉讼请求, 并由其承担全部诉讼费用。
　　　　　此　致
　　＿＿＿＿＿人民法院
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　答辩人: ＿＿＿＿＿＿＿( 盖章)
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法定代表人: ＿＿＿＿＿( 签章)
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　＿＿＿年＿＿月＿＿日
附: 答辩状副本＿＿＿＿份。
　　其它证明文件＿＿＿份。

作业4

一、 名词解释:
1、 知识产权: 是智力成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和, 包括著作权、 商标权、 专利权、 阀线圈、 创造权以及其它科技成果权。知识产权是一个随着科学技术、 文学艺术的发展而不断拓展和深化的概念。( P2)
2、 商标权:根据中国商标法的有关规定, 商标权也可称为商标专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的权利。( P41)
3、 专利权: 是创造基于创造创造, 经过申请专利的方法, 公开自己创造创造的技术内容, 经审查程序而取得的专有有权, 是创造人在一定期限内对其创造享有的独占权。( P132)
4、 著作权: 也称版权, 指作者对其创作的文学艺术和科学作品依法享有的权利。( P255)
5、 侵犯商业秘密行为: 是指行为人采取不当手段获取、 披露、 使用权利人的商业秘密或者违反合同约定擅自允许她人使 用别人的商业秘密的行为。( P382)

二、 填空题:
1、 国家知识产权局 ( P233)
2、 自愿注册 强制注册 ( P53)
3、 商标国际注册 逐一国家注册 ( P71)
4、 个案认定 被动认定 ( P127)
5、 新颖性 创造性 实用性 ( P150)
6、 形状 图案 色彩 ( P144)
7、 责任 视为作者 ( P292)
8、 许可 报酬 许可 报酬 ( P305)
9、 一种直接

三、 选择题
1、 AB ( P23)
2、 B ( P67)
3、 BCD ( P298)
4、 ABD ( P146—148)
5、 ABC
6、 AD ( P271—273)
7、 D ( P289)
8、 ABCD ( P327)

四、 简答题
1、 申请注册的商标应当具备的条件( P54—59)
答: ( 1) 申请注册的商标必须具备构成要素; ( 2) 申请注册的商标应具备显著性; ( 3) 申请注册的商标不得使用法律所禁止使用的标志。( 4) 申请注册的商标不得与她人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定商标相同或者近似。( 5) 申请注册的商标不得与被撤销或者注销未满一年的注册商标相同或者近似。
2、 授予创造专利和实用新型专利权的实质条件( P149—158)
答: 中国专利法第22条也规定: ”授予专利权的创造和实用新型, 应当具备新颖性、 创造性和实用性”。( 1) 新颖性, 是指在申请日以前没有同样的的创造或实用新型的国内外出版物上公开发表过, 在国内公开使用过或者以其它方式为公众所知, 也没有同样的创造或者实用新型由她人向专利局提出申请而且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。”( 2) 中国专利法第22条第3款规定: ”创造性, 是指同申请日前已有的技术相比, 该创造有突出的实质性特点和显著的进步, 该实用新型有实质性特点和进步。”( 3) 实用性包括实践性、 再现性和有益性。
3、 著作权人享有哪些著作人身权利( P280—281)
答: 根据著作权法第10条规定, 著作人身权主要包括发表权、 署名权、 修改权、 保护作品完整权等四项人身权利。
发表权: 是作者决定是否将作品公之于众的权利。
署名权: 是作者在自己创作的作品和复制件上标记姓名的权利。
修改权: 是指修改或授权她人修改作品的权利。
保护作品完整权: 是保护作品不受歪曲篡改的权利。

五、 论述题( P137—139, P220—228)
试分析社会上发生非法剽窃她人新技术的原因, 并论述保护专利权的重要性和应采取的保护措施。
一、 首先, 新技术是一种能够创造效益的财产, 这是有些人非法剽窃她人新技术的内在动因。其次, 新技术是一种智力成果, 开发一项新技术既有技术障碍, 又要投入大量成本, 正是由于这样, 有些人无力自己开发, 就进行剽窃。再次, 新技术开发者没有将其技术向专利管理机关申请专利, 不能取得专利法律的保护。最后, 中国专利法实施的时间较短, 全社会的专利意识不强, 这是新技术经常被剽窃的社会原因。
二、 由此可见, 实施严格有效的专利制度, 对于保护创造人的权利, 保护人民创造创造的积极性, 对于促进技术进步、 经济发展、 技术交流, 都有非常重要的作用和意义。
三、 要对专利进行有效的保护:
1. 从外部环境来说, 国家要制定完善的专利法律制度, 并向全社会宣传普及专利法规, 提高全社会的专利法律意识。
2. 作为创造创造者, 要及时将自己的智力成果申请专利保护。在取得专利后, 要善于运用法律武器, 或经过行政救济途径, 或经过司法救济途径, 维护自己的合法权利, 打击各种侵权行为。
作为社会成员, 要遵法、 守法, 避免侵犯她人的专利权利。当然, 遇到专利权人滥用专利权的行为, 也要善于运用法律武器维护自己的合法权。