学术讨论—不能认定工伤的情形.doc

不能认定工伤的情形一、在工作时间和工作场所内，非因工作原因受到伤害的依据?工伤保险条例?第十四条第一规定，在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的应当认定为工伤，这就是所谓的“三工。“三工中最核心的因素是“工作原因，是构成工伤的充分条件，“工作场所和“工作时间更多的是证明工作原因的辅助因素，同时也对工作原因起补强作用。根据最高法院司法解释规定，在工作时间和工作场所内受到伤害， 用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非工作原因导致的，那么推定为工作原因，亦可认定为工伤。当然，如果用人单位有证据证明员工在工作时间和工作场所内受到伤害并非因工作原因导致，那么不能认定为工伤。二、在工作时间和工作场所内，不是履行工作职责受到暴力伤害的工伤保险条例规定在工作时间和工作场所内“因履行工作职责受到暴力等意外伤害可认定为工伤，包括两层含义，一层是指职工因履行工作职责，使某些人的不合理的或违法的目的没有到达，这些人出于报复而对该职工进行的暴力人身伤害；另一层是指在工作时间和工作场所内，职工因履行工作职责受到的意外伤害，诸如地震、厂区失火、车间房屋倒塌以及由于单位其他设施不平安而造成的伤害等。“因履行工作职责受到暴力等意外伤害强调的是受到的伤害与履行工作职责之间存在有因果关系。如果员工因个人利益、个人私怨等原因受到暴力伤害，显然无法认定为工伤。三、因工外出期间从事个人活动受到伤害的因工外出期间一般包括以下情形：1、员工受用人单位唱派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间；2、员工受用人单位指派外出学习或者开会期间；3、员工因工作需要的其他外出活动期间。工伤保险条例规定职工因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，应当认定为工伤，这里强调的是“工作原因。如果员工在因工外出期间从事个人活动，那么不能认定为工伤。最高人民法院在?关于审理工伤保险行政案件假设干问题的规定?中对此亦进行了明确，“职工因工外出期间从事与工作或者受用人单位指派外出学习、开会无关的个人活动受到伤害，社会保险行政部门不认定为工伤的，人民法院应予支持。四、在上下班途中发生交通事故但本人负主要责任或全部责任的上下班交通事故是工伤认定的常见类型，但并非所有在上下班途中发生交通事故都能认定为工伤，这里需考虑员工在交通事故中的责任大小。工伤保险条例规定上下班途中受到“非本人主要责任的交通事故可认定为工伤，“非本人主要责任如何理解？具体是指“无责任、“次要责任、“同等责任。如果交警部门出具的事故认定结论为员工个人承当事故的“主要责任或“全部责任，那么不能认定为工伤。五、在工作时间和工作岗位，突发疾病抢救无效在48小时后死亡的工伤保险条例规定“在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的视同工伤。“突发疾病包括各类疾病，不要求与工作有关联。实务中较为常见的病是心脏病、脑出血、心肌堵塞等突发性疾病。“48小时的起算时间，以医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间。员工虽然是在工作时间和工作岗位突发疾病，但经过抢救无效48小时之后才死亡的，不属于视同工伤的情形。六、非因工作原因对遇险者实施救助导致伤亡又未经有关部门认定为见义勇为的?工伤保险条例?第15条第二项规定在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的视同工伤，这里需注意司法实践中的做法。?最高人民法院关于非因工作原因对遇险者实施救助导致伤亡的情形是否认定工伤问题的答复?【2021】行他字第2号中意见如下：非因工作原因对遇险者实施救助导致伤亡的，如未经有关部门认定为见义勇为，似不属于?工伤保险条例?第十五条第一款第二项规定的视同工伤情形。考虑到请示所涉案件中张诗春舍身救人的行为值得提倡，建议你院与下级法院协调当地有关部门，尽可能通过其他方式做好相关安抚工作，以妥善化解争议。七、成心犯罪导致伤亡的依据?工伤保险条例?第十六条的规定，职工有以下情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：一成心犯罪的；明知自己的行为会发生危害社会的结果，井且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是成心犯罪。成心犯罪的社会影响恶劣，对国家、社会和公民的财产、利益等损害较大，本着引导公民遵纪守法的精神，对于成心犯罪的恶劣情形，法律设定了不利后果，将其排除在工伤保险制度之外，不予认定工伤。“成心犯罪的认定，应当以刑事侦查机关、检察机关和审判机关的生效法律文书或者结论性意见为依据。需特别注意的是，过失犯罪导致的伤亡不影响工伤认定，比方交通肇事罪、重大责任事故罪。八、醉酒或者吸毒伤亡的法律将因醉酒导致伤亡的情形排除在工伤认定的范围之外，主要是考虑国家的一些法律规定禁止醉酒后工作、醉酒后驾车等，因此，由于醉酒导致行为失去控制而引发的各种事故不能作为工伤处理，这样规定也是为了在一定程度上控制职工酒后工作，减少工伤事故的发生。对于醉酒标准，可以参照?车辆驾驶人员血液、呼气洒精含量阈值值与检验?国家标准(GB19522-2004。这一标准规定：驾驶人员血液中的酒精含量大于 等于 20毫克100毫升、小于80毫克100毫升的行为属于饮酒驾车，含量大于等于 80毫克100毫升的行为属于醉酒驾车。公安机关交通管理部门、医疗机构等有关单位依法出具的检测结论、诊断证明等材料，可以作为认定醉酒的依据。吸毒在医学上多称药物依赖和药物滥用，吸毒对人的身体健康造成了严重损害，造成社会财富的巨大损失和浪费，毒品交易活动加剧了各种违法犯罪活动，扰乱了社会治安，给社会稳定带来巨大威胁。相比醉酒，吸毒在行为人的主观过错、社会危害性等方面，有过之而无不及，借鉴国际公约相关规定，我国亦将吸毒排除工伤认定范围之外。九、自残或者自杀的“自残是指通过各种手段和方式伤害自己的身体，井造成伤害结果的行为。“自杀是指通过各种手段和方式结束自己生命的行为。有的自残或者自杀是员工精神状态导致的，但也有的不能排除是为了获得工伤待遇导致的，自残或者自杀与工作没有必然联系，员工应对其主观成心承当责任，因此，不能认定工伤。实务中比拟难做得到的是怎么证明员工是自残或者自杀？毕竟不是人人都会留下遗书的，这个举证责任在用人单位。附一些常见规定：工伤认定标准：工伤认定是劳动行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害或者患职业病是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为。劳动者在工作或视同工作过程中因操作不当或其它原因造成了对人身的侵害，为了鉴定该侵害的主体而对过程进行的定性的行为。根据我国的相关法律规定，一般由劳动行政部门来确认。?工伤保险条例?第十四条规定：职工有以下情形之一的，应当认定为工伤：一在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。前提条件是“工作时间和“工作场所是两个必须同时具备的条件，同时还得是“因工作原因而受到的负伤、致残或者死亡。事故伤害是指职工在劳动过程中发生的人身伤害、急性中毒事故等类似伤害。二工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。“工作时间前后是指非工作时间内，具体讲是开工前或收工后的一段时间，譬如上班时间为9点到12点然后又14点到18点结束一天的工作，但是职工提前在8点30分到岗或者下班后做完收尾工作时间到18点半等等，均可以认定为“工作时间前后，但是有一点特别重要，其目的必须是从事预备性或收尾性工作，比方为启动机器做准备工作，或者关闭机器后收拾与工作有关的机器、工具等。三在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的。“工作时间和“工作场所必须同时具备，并且必须是在履行本职工作，这里受到的伤害是“非工作原因，是来自本单位或者外界的“暴力、意外等所致。打比方，有人在职工履行工作职责的时候蓄意对该职工进行打击报复，对其人身进行直接攻击，致使职工负伤、致残或者死亡等。四患职业病的。即指企业、事业单位和个体经济组织的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害物质等因素而引起的疾病。五因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明。“因工外出期间含因工出差以及因工临时外出办理业务等，同时必须是在发生事故时正在履行工作职责，即因工作原因外出，受到伤害或者发生事故时下落不明。（六） 职工在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线上下班途中发生事故的，亦可认定为工伤。受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的。最高院关于工伤认定的司法解释2021年9月1日起施行“上下班途中指从居住的住所到工作区域之间的必经路途，必要时间所发生的人身伤害事故。受到机动车事故伤害的，还应该增加关于非法驾驶的问题，这种问题一般驾驶二轮摩托车居多，对于非法驾驶无证驾驶的的，到达交通肇事程度的，不予认定工伤。（七） 法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。这是一条法律上的兜底条款规定，由于工伤事故的复杂性和不确定性不仅需要专门的法律、行政法规的标准性强制性规定，也需其他法律法规做出相应调整，对于法律、行政法规规定为工伤的其他情形，也应当纳入本条例调整的工伤范畴中。?工伤保险条例?第十五条规定：职工有以下情形之一的，应当视同为工伤：一在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时内经抢救无效死亡的。两个条件须同时具备：“工作时间和“工作岗位；“突发疾病死亡是指：1、职工突发与工作无关的疾病导致死亡。如果是与工作有关的疾病而导致死亡，应当按照?工伤保险条例?第十四条的规定认定工伤。2、在工作岗位上突发与工作无关并没有导致立即死亡的疾病，但是在48小时内经抢救无效死亡的，视同为工伤。必须注意的是：突发疾病如果没有直接去医院，而是回家一段时间严重后再去医院抢救无效死亡的不能视同工伤。二在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的。三职工原在军队服役，因战、因工致残，已取得伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。针对转业军人的保护，军人在战斗中或者在履行职责中负伤致残，依据?革命伤残军人评定伤残等级的条件?之规定，军人伤残对于经有关部门评残，取得伤残军人证的退伍军人，如果在用人单位旧病复发，视同为工伤。这主要考虑到革命军人为国家利益已经付出代价，为切实保障革命军人的利益而做出这样的规定。最高人民法院司法解释中认定工伤的四种情形依据?最高人民法院关于审理工伤保险行政案件假设干问题的规定?第四条规定，以下四种情形可认定为工伤：一职工在工作时间和工作场所内受到伤害，用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非工作原因导致的；二职工参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动受到伤害的；三在工作时间内，职工来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的合理区域因工受到伤害的；四其他与履行工作职责相关，在工作时间及合理区域内受到伤害的。国务院法制办有关答复中认为可认定为工伤的三种情形一国务院法制办对?关于职工违反企业内部规定在上下班途中受到机动车伤害能否认定为工伤的请示?的复函国法秘函2005315号中认为，职工所受伤害只要符合?工伤保险条例?第十四条第六项规定的“上下班途中，受到机动车事故伤害的规定，就应当认定为工伤。前提是非本人主要责任。二国务院法制办公室对安徽省政府法制办公室?关于工伤保险条例第十四条第六项适用问题的请示?的复函国法秘复函2022375号认为：职工李某从单位宿舍至其父母家的情形，属于?工伤保险条例?第十四条第六项规定的“在上下班途中，认定为工伤。三国务院法制办公室对?关于职工参加单位组织的体育活动受到伤害能否认定为工伤的请示?的复函国法秘函2005311号认为，作为单位的工作安排，职工参加体育训练活动而受到伤害的，应当依照?工伤保险条例?第十四条第一项中关于“因工作原因受到事故伤害的的规定，认定为工伤。最高人民法院行政庭相关答复中认为认定工伤的七种情形一最高人民法院行政审判庭关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用?工伤保险条例?问题的答复2007行他字第6号认为，根据?工伤保险条例?第2条、第61条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用?工伤保险条例?的有关规定处理。二最高人民法院行政审判庭关于职工外出学习休息期间受到他人伤害应否认定为工伤问题的答复2007行他字第9号认为，职工受单位指派外出学习期间，在学习单位安排的休息场所休息时受到他人伤害的，应当认定为工伤。三最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复 2006行他字第17号认为，个人购置的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应当适用?劳动法?和?工伤保险条例?的有关规定认定是否构成工伤。注：依据最高法院民一庭2022年的答复意见，个人购置的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间不具备劳动关系的根本特征，不宜认定其形成了事实劳动关系。四最高人民法院关于审理与低温雨雪冰冻灾害有关的行政案件假设干问题座谈会纪要法2022139号认为，低温雨雪冰冻灾害期间，用人单位为维护国家利益和公共利益的需要，在恢复交通、通信、供电、供水、排水、供气、道路抢修、保障食品、饮用水、燃料等根本生活必需晶的供给、组织营救和救治受害人员等过程中，临时雇用员工受到伤害的，可视为工伤，参照?工伤保险条例?的规定进行处理。五最高人民法院行政审判庭关于国家机关聘用人员工作期间死亡如何适用法律请示的答复2022行他字第2号认为，鹤岗市公安局东山分局东方红派出所临时聘用、未参加工伤保险、不是正式干警的司机王奎在单位突发疾病死亡，应由鹤岗市劳动和社会保障局参照?工伤保险条例?认定是否属于工伤、确定工伤待遇的标准。有关工伤待遇费用由聘用机关支付。六最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用?工伤保险条例?请示的答复2022行他字第10号认为，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用?工伤保险条例?的有关规定进行工伤认定。七最高人民法院行政审判庭关于职工因公外出期间死因不明应否认定工伤的答复2022行他字第236号认为，职工因公外出期间死因不明，用人单位或者社会保障部门提供的证据不能排除非工作原因导致死亡的，应当依据?工伤保险条例?第十四条第五项和第十九条第二款的规定，认定为工伤。 内容总结1不能认定工伤的情形一、在工作时间和工作场所内，非因工作原因受到伤害的依据?工伤保险条例?第十四条第一规定，在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的应当认定为工伤，这就是所谓的“三工2工伤保险条例规定上下班途中受到“非本人主要责任的交通事故可认定为工伤，“非本人主要责任如何理解3具体是指“无责任、“次要责任、“同等责任