第四篇国际金融法律制度.pptx

第十五章 国际商业银行贷款与法律zz一、国际上的贷款种类zz二、国际贷款协议zz三、国际银团贷款zz四、国际金融组织和政府的贷款 一、国际上的贷款种类一、国际上的贷款种类zz一般涉外的贷款种类有：zz a.政府贷款（对采购的商品加以限制）zz b.出口信贷（把贷款与购买出口设备项 目紧密地结合在一起）zz c.项目借款（与特定的项目相联系）zz d.国际金融机构贷款（专款专用）zz e.国际商业银行贷款（一般不受限制，可由借款人自由支配）zz 采用政府贷款方式，不仅手续相当繁琐，而采用政府贷款方式，不仅手续相当繁琐，而且每笔贷款金额有限；采用国际金融机构贷款，且每笔贷款金额有限；采用国际金融机构贷款，由于贷款多与工程项目相联系，借款手续也相由于贷款多与工程项目相联系，借款手续也相当繁琐；采用出口信贷也受许多条件限制。而当繁琐；采用出口信贷也受许多条件限制。而国际商业银行贷款比较灵活，每笔贷款可多可国际商业银行贷款比较灵活，每笔贷款可多可少，借款手续相对简便。少，借款手续相对简便。zz 下面学习国际商业银行贷款中最重要的国际下面学习国际商业银行贷款中最重要的国际贷款协议。贷款协议。二、国际贷款协议二、国际贷款协议zz（一）国际贷款协议概述（一）国际贷款协议概述 1.国际贷款协议的概念国际贷款协议国际贷款协议是指其营业地或住所地在不同国家的、或具有不同国家国籍的当事人之间的以货币或类似标的物的为交易客体的借贷意思表示的一致，是当事人之间约定的具有拘束力的借款交易行为规则。2.国际贷款协议的类型和特征 zz（1）类型zz 以贷款的期限为标准，可将国际贷款协议分成为短期贷款协议、中期贷款协议和长期贷款协议。短期贷款协议一般指1年以下贷款期的贷款协议。中期贷款协议的期限通常在1年至5年之间。长期贷款协议的期限则通常指6年以上贷款期限的贷款协议。zz以贷款人的地位和性质为标准，可将国际贷款协议分为政府贷款协议，国际金融机构贷款协议和国际商业银行贷款协议。zz以融资的组织方式为标准，可将国际贷款协议分为单独银行贷款协议和银团贷款协议。前者指仅以一家银行为贷款人的贷款协议；后者则指以多家银行所组成的银团为贷款人的贷款协议。zz以贷款利率的形式来为标准，可将国际贷款协议分为固定利率贷款协议和浮动利率贷款协议。固定利率贷款协议一般适用于短期贷款，浮动利率贷款协议则适用于长期贷款。使用浮动利率计息一般是以伦敦银行同业拆放利率（London inter-bank offered rate,LIBOR）加上利差。zz以贷款有无担保来为标准，可将国际贷款协议分为有担保的贷款协议和无担保的贷款的协议。国际贷款协议通常都有担保安排，以保证贷款如约偿还。国际担保一般分为信用担保和物权担保两大类。国际贷款协议无担保的情况主要适用于政府和国际金融组织的贷款。（2）国际贷款协议一般具有以下几个主要的特征：a.a.国国际际贷贷款款协协议议的的标标的的物物应应该该是是货货币币，货货币币应应为硬通货；为硬通货；b.b.国国际际贷贷款款协协议议的的主主体体范范围围不不仅仅各各国国的的自自然然人人、法法人人和和各各国国政政府府及及其其有有关关机机构构，而而且且还还包包括括各各类国际组织；类国际组织；c c.国际贷款协议涉及到的法律较多。一般地，国际贷款协议涉及到的法律较多。一般地，国际贷款协议会涉及合同法、公司法、银行法、国际贷款协议会涉及合同法、公司法、银行法、担保法、外汇管制法和相关国际惯例。担保法、外汇管制法和相关国际惯例。(二)国际贷款协议订立的基本程序zz1.借款授权或决定借款授权或决定订立国际贷款协议的第一个程序是授权。订立国际贷款协议的第一个程序是授权。这里的这里的“授权或决定授权或决定”，是指借款人的借款授，是指借款人的借款授权或决定。国际贷款协议中的借款人主要是公权或决定。国际贷款协议中的借款人主要是公司、企业等商业组织和国家的中央或地方政府。司、企业等商业组织和国家的中央或地方政府。在公司、企业等商业组织的章程中，通常规定在公司、企业等商业组织的章程中，通常规定对外借款必须经其股东大会或董事会的授权或对外借款必须经其股东大会或董事会的授权或决定。国家的政府在对外借款时，亦须履行授决定。国家的政府在对外借款时，亦须履行授权或决定程序。特别是，地方政府对外借款，权或决定程序。特别是，地方政府对外借款，通常须取得中央政府的授权或决定的支持。通常须取得中央政府的授权或决定的支持。2.贷款协议的签署zz国国际际贷贷款款协协议议一一般般均均为为书书面面协协议议，须须经经过过双双方方有有签签约约能能力力的的人人正正式式签签署署才才能能生生效效。国国际际贷贷款款协协议议的的签签署署人人一一般般必必须须持持有有能能证证明明签签约约人人身身分分及及合合法法签签约约资资格格的的书书面面授授权权文文件件，该该书书面面文文件件必必须须按按法法定定程程序序作作成成。一一般般地地，借借款款人人为为公公司司的的贷贷款款协协议议可可以以由由借借款款人人的的董董事事长长，总总经经理理或或其其它它经经过过适适当当授授权权的的公公司司高高级级雇雇员员代代表表借借款款人人签签字字。借借款款人人为为政政府府的的贷贷款款协协议议则则可可由由财财政政部部长长或或有有关关用用款款部部门门的的部部长长签签字字，也也可可由由本本国国政政府授权其他政府官员代表本国政府签字。府授权其他政府官员代表本国政府签字。3.生效 zz通常，国际贷款协议签字后并不立即生效，而是要等到贷款协议中规定的能使协议生效的先决条件成就时才开始生效。国际贷款协议中的先决条件，是指作为贷款协议的生效前提的先决条件。先决条件可分以下两类：zza.贷款协议项下全部义务的综合先决条件贷款协议项下全部义务的综合先决条件zzb.b.每笔贷款的具体先决条件每笔贷款的具体先决条件(1)贷款协议项下全部义务的综合先决条件借借款款人人的的最最高高权权力力机机构构授授权权借借款款或或决决定定借借款款的的文文件件；借借款款人人所所属属国国政政府府部部门门对对借借款款的的批批准准文件（如外汇管理局的批准证书等）；文件（如外汇管理局的批准证书等）；在在有有担担保保安安排排的的情情况况下下，对对贷贷款款的的偿偿还还设设定定担担保保的的的的担担保保书书、银银行行保保函函以以及及备备用用信信用用证证等等具有担保安排性质的法律文件。具有担保安排性质的法律文件。借款人的律师出具的法律意见书；借款人的律师出具的法律意见书；借款人的章程和有效营业执照；借款人的章程和有效营业执照；（2）每笔贷款的具体先决条件借借款款人人在在签签约约时时对对事事实实所所作作的的陈陈述述和和保保证证一一直到提款之日未发生实质性的不利变化；直到提款之日未发生实质性的不利变化；借借款款人人的的财财务务状状况况和和经经营营状状况况未未发发生生一一直直到到提款之日未发生实质性的不利变化；提款之日未发生实质性的不利变化；借款人无任何违约或可能违约的事件发生；借款人无任何违约或可能违约的事件发生；借款人无重大违法受查处的事件发生；借款人无重大违法受查处的事件发生；借借款款人人无无任任何何其其他他严严重重减减弱弱其其履履约约能能力力的的事事件发生。件发生。（三）国际贷款协议的主要条款 国际贷款协议一般应当规定以下主要条款国际贷款协议一般应当规定以下主要条款：zz1.定义条款在此类条款中，当事人对贷款协议中重要的或较易产生歧义的词语加以界定，以免双方在理解和履行贷款协议时产生争议。2.陈述与保证条款 zz（1 1）借款人在法律方面的陈述与保证借款人在法律方面的陈述与保证借款人在法律方面的陈述与保证借款人在法律方面的陈述与保证a.a.借借款款人人是是经经过过合合法法注注册册的的公公司司。它它不不仅仅具具有有合合法法的的订订约约权权力力，而而且且履履约约状状况况良良好好；b.b.借借款款人人签签订订并并履履行行借借贷贷协协议议的的行行为为符符合合其其所所在在地地的的法法律律、法法规规和和借借款款人人公公司司的的章章程程；c.c.借借款款人人必必须须保保证证本本借借贷贷协协议议对对其其具具有有法法律律拘拘束束力力，也也可可以以本本协协议议的的规规定定申申请请强强制制执执行行；d.d.借借款款人人必必须须保保证证本本协协议议的的签签订订和和履履行行已已获获得得本本国国有有关关政政府府机机关关的的批批准准，包包括括其其有有权权从从国国外外借借或或还还外外汇汇的的批批准准等等；e.e.e.e.若若借借款款人人是是一一国国政政府府或或政政府府机机构构，还还必必须须保保证证本本借借款款是是商商业业行行为为，受受民民商商法法的的拘拘束，没有主权豁免。束，没有主权豁免。(2)借款人对其财务和商务状况的陈述与保证 借借款款人人提提供供最最新新的的经经过过审审计计的的财财务务报报表表，以以真真实实反反映映其其经经济济状状况况。一一般般直直到到签签约约日日为为止止，借款人应仍然保持良好的财务状况；借款人应仍然保持良好的财务状况；借借款款人人保保证证自自己己没没有有卷卷入入任任何何司司法法或或行行政政诉诉讼，也不受此类诉讼的威胁；讼，也不受此类诉讼的威胁；借借款款人人没没有有任任何何违违约约或或违违反反担担保保的的行行为为。借借款款人人在在借借贷贷协协议议中中所所作作的的陈陈述述和和保保证证失失实实时时，一般会被贷款人当作违约。一般会被贷款人当作违约。3.约定事项条款 zz在国际贷款协议中，一般都有约定事项条款。约定事项主要内容是贷款人要求借款人保证做什么或不做什么，以此来监督和控制借款人的经营活动，以降低贷款人的风险。（1）消极保证条款（Negative Pledge Claus）zz消极保证的含义是保证不作为。此类条款通常是要求借款人保证在偿还贷款之前，不得在自己的资产或收益上设立任何抵押权、质权、留置权或其它担保物权。（2）比例平等（parl passu covenant）条款 zz比例平等条款亦称位次平等条款，是指借款人保证贷款人享有和其他无担保权益的债权人一样平等的地位，各类无担保权益的债权人必须按平等原则等比例地受偿。但是，比例平等条款不能对一般的法律规定加以排斥。例如，各国法律一般规定，企业破产时，国家税收和职工的工资应该优先受偿等。（3）财务约定事项（fhanclal covenant）条款 zz财务约定事项条款的作用有两个：一是可以监督和控制借款人的财务状况；二是在借款人违反财务约定事项时，贷款人可以及时采取行动，要求加快偿还贷款。财务约定事项条款主要包括以下内容：a.a.借借款款人人必必须须定定期期向向贷贷款款人人报报告告其其经经过过适适当当审计的财务报表，提供有关财务信息；审计的财务报表，提供有关财务信息；b.b.借款人必须保持一个最低资产净值；借款人必须保持一个最低资产净值；c.c.规规定定借借款款人人必必须须保保持持一一个个适适当当的的流流动动资资产产和和流流动动负负债债的的比比率率，以以判判断断借借款款人人是是否否持持有有合合理的流动资金；理的流动资金；d.d.规规定定借借款款人人对对其其股股东东可可能能分分配配利利润润的的数数量量的限制。的限制。4.违约及其救济方法条款 zz违约条款一般包括对两类违约情况的规定：第一类，是指借款人违反借贷协议本身的事件，例如借款人到期不偿还本息，对其经济状况作虚假陈述等等。第二类，是先兆性违约或预期违约，指贷款人根据某些情况判断，借款人有可能要发生违约事件。贷款人如能及时发现这类违约一条件，就可以尽早采取必要的防范措施，以保护自己的合法权利。预期违约主要包括下列几种情况：（1）交叉违约，是指借款人如对其它债务发生违约行为，或借款人的其它债务可能被或已被宣告加速到期，则在本协议中也被视为违约；（2）借款人无还债能力，这包括公司被宣告破产或被国家征收或国有化等，均被视为违约事件；（3）借款人的状况发生重大不利的变化。主要的违约救济方法有以下几种：（1）终止发放贷款；（2）宣布贷款加速到期；（3）解除贷款协议，要求偿还本息；（4）要求损害赔偿等等。（四）国际商业银行贷款中涉及（四）国际商业银行贷款中涉及的费用的费用zz1.管理费zz2.代理费zz3.承诺费zz4.杂费zz P P334（五）还款的法律问题（五）还款的法律问题zz1.还款方式zz2.提前还款zz3.逾期还款zz P338338三、国际银团贷款 zz（一）概述 1.国际银团贷款的概念国际银团贷款亦称为国际辛迪加贷款，是指由一家或数家银行牵头，联合多家银行，按共同的贷款条件向借款人提供一笔中长期贷款的交易。2.国际银团贷款的主要特点（1）分散贷款风险，由于国际银团贷款是多家银行共同向一个借款人贷款，万一借款人无力还债时，呆帐的风险由所有参与银团贷款的成员分摊；（2）贷款期限较长，一般38年，有的甚至长达10年以上。（3）贷款金额较大。（二）国际银团贷款的基本程序和方式 zz1.1.国际银团贷款的基本方式国际银团贷款的基本方式国际银团贷款可以分为直接银团贷款和间接银团贷款两种方式。zz直接银团贷款是指在牵头银行的组织下，参于贷款的各家银行分别和借款人直接签订贷款协议；该贷款协议直接约束借款人和各贷款银行；但是，各贷款银行之间的贷款义务无连带关系。zz间接银团贷款是指先由牵头银行和借款人签订一份总的贷款协议，并由牵头银行承担提供全部贷款的义务，然后由牵头银行把贷款权以一定的方式分别转让给银团的其他成员，这种转让一般无需征得借款人的同意。在间接银团贷款方式中，参与贷款的银团成员要承担牵头银行的信用风险。2.国际银团贷款的程序 zz（1）选择牵头银行）选择牵头银行组组织织银银团团贷贷款款的的第第一一步步是是选选出出一一家家牵牵头头银银行行。借借款款人人一一般般选选择择大大银银行行作作为为牵牵头头银银行行。选选定定牵牵头头银银行行以以后后，借借款款人人通通常常要要交交给给牵牵头头银银行行一一份份委委托托书书（mamdate mamdate letterletter），委委托托其其代代为为物物色色愿愿意意向向借借款款人人贷贷扶扶的的银银行行。在在委委托托书书中中，借借款款人人应应表表明明其其意意欲欲取取得得贷贷款款的的基基本本条条件件，例例如如贷贷款款金金额额、货货币币、贷贷款款期期、利利率率和和用用途途等等。牵牵头头银银行行收收到到委委托托书书以以后后，则则要要向向借借款款人人提提出出“义义务务承承担担书书”（commitment commitment letterletter），表表示示牵牵头头银银行行接受借款人的委托，为其组织银团的意愿。接受借款人的委托，为其组织银团的意愿。（2）谈判并签订银团贷款协议 zz由牵头银行把愿意参加银团贷款的银行组织成一个银团，并以直接或间接方式与借款人进行具体谈判和签署银团贷款协议。（三）国际银团贷款的当事人及其义务 zz国际银团贷款交易的当事人包括借款人和贷款人。借款人既可以是企业，也可以是政府；而贷款人则通常是商业银行。从贷款人方面讲，参与银团贷款的成员主要有以下几类：1牵头银行亦称经理银行（lead manager）及其义务 zz牵头银行是国际银团贷款的组织者，通常由一家或几家银行组成。牵头银行的主要职责是组织贷款、协调并沟通借贷双方的关系、与借款人共同起草信息备忘录和草拟贷款协议等等。牵头银行有可能兼任代理银行。在签订贷款协议以后，牵头银行就变成普通的参与贷款银行。2代理银行及其义务zz国际银团贷款一般都有一个代理银行作为银团国际银团贷款一般都有一个代理银行作为银团成员的代理人。在牵头银行完成其组织银团的成员的代理人。在牵头银行完成其组织银团的任务后，银团的贷款行为主要通过代理银行来任务后，银团的贷款行为主要通过代理银行来完成。代理银行和银团的其他成员之间的关系完成。代理银行和银团的其他成员之间的关系是委托代理关系。代理银行作为贷款人的代理是委托代理关系。代理银行作为贷款人的代理人主要承担以一下职责：充当贷款银行发放贷人主要承担以一下职责：充当贷款银行发放贷款和借款人偿还贷款的中间人；签署贷款协议款和借款人偿还贷款的中间人；签署贷款协议以后，负责发放和偿还贷款的各项管理工作等以后，负责发放和偿还贷款的各项管理工作等等。等。3参与贷款银行及其义务zz凡参加提供银团贷款的银行，均是参与银团成员的各个贷款银行。他们主要的职责是按其承诺的贷款额，对借款人承担其承诺贷款的义务。zz担保人责任 国际银团贷款涉及到的主要法律文件zz委托书（mamdate letter）zz“义务承担书”（commitment letter）zz“情况备忘录”（information memorandum）zz谈判并签订银团贷款协议 zz法律意见书四、国际金融组织和政府的贷款 zz国际金融组织和政府贷款国际金融组织和政府贷款国际金融组织国际金融组织国际金融组织国际金融组织是指各国政府及其他国际法主体是指各国政府及其他国际法主体根据条约成立的、对国际金融事物进行管理和根据条约成立的、对国际金融事物进行管理和协调的全球的或区域性的国际金融机构。协调的全球的或区域性的国际金融机构。政府贷款政府贷款政府贷款政府贷款是指一国政府利用其财政资金，向另是指一国政府利用其财政资金，向另一国政府及其机构或公私企业提供的优惠贷款。一国政府及其机构或公私企业提供的优惠贷款。政府贷款是以国家名义提供和接受的，因此一政府贷款是以国家名义提供和接受的，因此一般都有双边经济援助的性质。般都有双边经济援助的性质。国际金融组织和政府贷款法律国际金融组织和政府贷款法律规定规定zz（1）贷款对象必须是成员国政府、政府机构或能获得政府和订关机构担保的公私企业。zz（2）解决争端的方式：政府贷款协定协议一般都把协商或仲裁作为解决争端的主要方法，通常不采取法律诉讼的方法。zz（3）贷款提供的优惠政策。第十六章 国际项目融资及其法律问题zz一、国际项目融资的运作zz二、国际项目融资的风险zz三、国际项目融资的法律问题zz四、我国项目融资的法规zz五、国际证券融资zz一、国际项目融资的运作一、国际项目融资的运作（一）项目融资的概念国际项目融资国际项目融资是融资者对一个大型工程项目贷款或投资，该工程项目建成后，再用项目生产的产品进行销售，换回现金来偿还融资者的投资或贷款。（二）项目融资的特点 zz贷款人（商业银行、政府、国际金融机构）zz借款人（特定的工程项目公司）zz项目主办人（项目公司的股东）zz项目担保人（有限责任）zz设备供应人zz贷款人本息收入的保障是项目成功与否zz通常是有限追索权的贷款二、国际项目融资的风险 zz建筑、完工风险 zz自然风险zz市场风险zz金融风险zz政治风险zz货币风险避免、减轻贷款人的风险措施zz（一）（一）完工担保协议完工担保协议项目主办人要项目主办人要1.保障项目按时完工；2.必要时，保障追加融资义务；3.要检查和监督项目融资的适当使用；避免、减轻贷款人的风险措施zz（二）（二）提货或付款协议提货或付款协议贷款银行要求项目公司不管提货与否，都要付款；避免、减轻贷款人的风险措施zz（三）（三）投资协议投资协议主办人要保障向项目公司提供一定的投资资金：1.额外（附加）贷款；2.与项目投资银行平行贷款；避免、减轻贷款人的风险措施zz（四）（四）产品购买协议产品购买协议1.一般购买协议2.预售协议zz（五）（五）产品支付协议产品支付协议三、国际项目融资的法律问题三、国际项目融资的法律问题zz（一）国际项目融资合同zz（二）具体法律问题zz（三）特许权与债权人协议zz P355355四、我国项目融资的法规四、我国项目融资的法规zz P351351五、国际证券融资zz以跨国的形式发行股票、债券进行融资。zz所谓证券，是用以表明各类财产所有权或债权的凭证或证书的统称。zz国际证券是指跨国发行和流通的股票、债券，能表明各类财产所有权或债权的凭证或证书的统称。zz（一）证券的种类（一）证券的种类1.股票：普通股、优先股2.债券：政府债券、公司债券zz国际证券的种类国际证券的种类1.外币债券2.欧洲债券（二）证券的发行zz证券发行必须符合证券发行地的法律。（三）证券的流通zz证券流通要根据证券流通地的法律执行，可选择性法律。