技术开发合同拟定及审核要点.doc

签订\拟定技术开发合同注意事项
技术开发合同合同要素：
一、 明确合同签约主体资格
Ø 甲乙双方应当按营业执照上的法定名称编写及签订
Ø 营业执照（加盖公章），组织机构代码证(加盖公章），税务登记证（加盖公章）,资质证书(加盖公章)。
Ø 签约代表授权委托书（加盖公章）
二、 签订时间、签订地点、合同有效期
Ø 与有效期开始时间对应
Ø 按实际签订地点填写（争议解决没有约定具体解决地时，签订地点也可作为合同争议解决地选择)
Ø 有效期不仅包括合同开发周期，还应包括合同运行维护、开发费支付期限等时间。(注:合同要在有效期内才能免税）
三、 合作背景\目的
背景描述、开发目标
四、 研究开发内容
根据目标和需求明确具体开发工作内容(可详见技术协议）
五、 开发计划
注意系统试运行时间(一般3-6个月）
六、 履行的期限、地点和方式
Ø 一般合同有效期间与合同履行期间是一致的，只是针对附期限合同，也就是合同成立生效后不需要义务人立即履行义务,而是过一段时间再履行义务时才会产生有效期间长于履行期间。注意:履行期间不能晚于有效期间.因为如果晚于有效期间则无法约束义务人,义务人可以以合同失效为理由拒绝履行义务；
Ø 实践中，对合同履行地未约定或者约定不明确的，推定在研究开发方所在地履行。
Ø 技术开发合同的履行方式一般可以通过新材料、新产品、新工艺的研制、开发,样品、样机的试制、生产等方式来完成.（如：以光盘的形式提交技术成果,包括软件源程序、流程图、使用说明书等技术文档）
七、 合同金额
Ø 是否含税；
Ø 项目包括硬件的，应将软、硬件费用分别列支.
八、 付款方式
付款节点（合同签订后、初验、终验、质保期后尾款）节点要清晰明确易于界定、付款时限限制（违约责任中逾期付款的约定）
九、 收款账户信息、发票类型及开票信息
明确发票类型，特别注意合同中涉及软硬件的，一方面可避免税务风险，另一方面就可以确认是否可以进行技术合同登记认定，最终进行税收减免
十、 双方的权利和义务
双方的权利义务是否可以转让。
十一、 保密条款
（国家安全和重大利益；技术情报、资料、数据、信息和其他技术秘密为少数人掌握；）
Ø 合同涉密的,应当明确涉密事项的范围、涉密人员、密级和保密期限以及双方的保密义务和泄密责任
Ø 不受合同终止限制（当事人双方可以约定，无论合同是否变更、解除或终止，保密条款不受其限制而继续有效，各方均应继续承担约定的保密义务）
十二、 项目验收（标准和方法）
Ø 验收标准是委托开发合同研究开发的标准和具体要求，同时也是双方项目完成后，双方验收遵守的准则.（软件需求说明书\技术协议作为验收标准）
Ø 验收方法:技术鉴定会、专家技术评估(按照国家技术标准验收）、委托方单方认可即视为验收通过(根据合同中应达到的技术指标和参数验收）；
Ø 验收时需要提交的资料清单
Ø 验收申请的发起及验收申请答复时间及方式的约定、验收证明的出具（和付款关联）；
Ø 应明确约定双方各自原因导致验收未通过，各自应承担的责任。
十三、 售后服务期\质保期
质保期的期限及质保期起止时间
质保期内售后服务的内容
十四、 项目研发失败风险责任的承担
约定风险责任承担主体，风险责任分担原则及比列,风险责任承担方式
十五、 知识产权的约定(著作权、专利权、非专利技术使用权、转让权)
Ø 技术成果权益归属；
Ø 由此产生的利益如何分配
Ø 技术成果知识产权归属问题视情况约定:
可以做技术合同登记认定的，要求知识产权归甲方所有或者甲乙双方共有;
针对本项目的技术成果可以归甲方所有，但是后续在此基础上进行的实质性改造的技术成果的知识产权就应该归我公司所有；(即软件版权归甲方,甲方许可乙方在一定范围内使用软件。如：允许乙方使用例行程序开发其他软件。）
十六、 违约责任
Ø 针对合同双方进行违约责任的约定,而不是只针对某一方进行约定；
Ø 项目延期违约责任；
Ø 泄密违约责任；
Ø 逾期付款违约责任；
Ø 单方面变更、解除合同赔偿损失之外，还应支付违约金；
Ø 按天约定赔偿,应设定最高限额，一般不超过合同总额的20％;
Ø 不可抗力造成的违约的免责条款。
十七、 合同变更、解除及终止
不可抗力（应明确约定不可抗力的范围、通知方法和证明方法、双方可否因不可抗力解除合同及因此造成的履行问题而随之产生的赔偿问题、何种情况下可解除合同)
十八、 争议解决
Ø 如约定诉讼管辖法院,只能约定由被告住所地、原告住所地、合同签订地、合同履行地、合同标的物所在地之一法院管辖,只能约定其中一个法院管辖。（如果约定不明确、选择两个以上法院管辖、或约定上述5个法院以外的法院、或选择仲裁却同时约定由法院管辖，这样解决争议的条款是无效的）
Ø 如约定仲裁，应明确约定具体的仲裁机构和仲裁事项（仲裁机构约定明确的标准为：仲裁机构所在地明确，同一地点有两个以上仲裁机构的应当写明约定的仲裁机构的详细名称。）
Ø 尽量选择我公司所在地的仲裁机构或法院作为仲裁或诉讼提交机构
(双方协商达成共识和人民调解委员会的调解没有强制力但是其效力等同于签订了新的软件开发合同；法院及仲裁机构的裁决、调解是具有强制力的。）
十九、 其他
合同生效条件、时间;合同份数
双方应在合同中明确约定双方的文件往来应采取何种形式.宜采书面形式，包括:书信、传真、电报、当面送交等方式。
二十、 签章
签约双方法定名称
法定代表人或委托代理人之一必须签字或盖个人章，打印或联系人签字无效，双方的联系方式填写完整