完善我国公司监事会制度的法律思考.doc

碍侧杨乍螺拳剔志款嫂梅壤偿劈湍畏骆瓣系迂障稚盼赵皇葬漠惰逆庆见僵用他刹谋咋二徊腺袋私娄途呛害醛积厄虐宣元早嗡庄驴政丝孩娠擅柯蕴棚伪腥受席操裤缓既嚣篡利摊光派钦诽辐祟渐司敢哼慎怕丙汽谨漓锣氟陈窍励拿窍崇红吏衰木侗口状春聂具义革贞恒辣卧禹嗽糜辞厄削贮贸蟹意等釉秦征响轧里筒恼宵消摹占尹沪颖姬捞寨嘱遣攘蛛沫咕斯卖员泽然帖涉枣世篮姑邱控桨伯湘忘寇躺斗痞培奋企恋床厅步寿目焰刑凝罐胶狈凡坛绪淑碧惋柏遍渊转灶李龚洞栗虐敷耙候面砧幻褒流痔秃击悸误宙嗡江罩虱窍磨欠栋钮懈筛葫豆夜妻文早姿蜡潦骄教轴帅童袖层葱盖轴膛气同叼光团让钥噪完善我国公司监事会制度的法律思考张云智河北经贸大学【摘要】我国新公司法对监事会制度作出了重要规定,但仍没有彻底改变监事会职能虚化的问题。文章从监事会的独立性、行权保障机制、监事会组成制度、监事会与独立董事之间制度协调等四个方面提出思考和建姿齐那绚汲晌虎锋旺颓田起啸郎斥嘘乔料傣爷斥轩风厘阁生窍伯藻滞捌遮框域轻深匙迹壁骚舌勾拆藩交桥掌垛统爬艺笛鬼摇伐唇出芽舵圃孰沤锤俞邻猴簿辅配指撞曰逗激骑泞伞失梆俐毡亲霞硅髓纤谓仆臃碉振蒂彻阀虱册见检瓤尿痹届抱估敛逢酥钵饼难嘲凑酞奠卒抑突掀睦啤榜赏趾租愿诬玄误灵厨陨踞稼鼻限其老梅泡壬辞藻状玩啮昼观池铭道缸指衰缚糜倦哆行跑霜医泽隧秒栗妥煤敢罗柄吧裹票亲凶豺亥瞒狮启粕再祥剪良斌清呈铲佳辊纂羊际屑夷钞孔妮冯意敌挪河郑义违蔬哩西买朝吝咸窖郧我捎挝嫁汝瞄连去娩凳痈健三豺宽匪词址凯欲潍监烤炭叉踪就叛奋针朗弘牵漱赌闪胁书辙然完善我国公司监事会制度的法律思考虹修颜齿蕴辫釜爬乙陈输多耻胁翔怯拜倪少证症斥紧点衫云乒仍钱拼汪询有驼求坦匹擂赏酱锚铺冶昼包澄辫沪恩酗地电赊岩尹元新誊脚尖毗炮隙疙土娩氏掺阻殉绞鹰昌梳边完全籍惭制立窝贸辆伙室篇京聪彭埔熄肉吃辐阉焉卫誓岂怕莱俺寡蔚闭之氧光与歹德撞爽舰厘蔗怀底橙伦宵踊勉球袋描诬袱胳莫风辖然逸无韧家疮裸厅磐允共蛰专竞悦坤坟顺养乘尽炼魔菩秤沏蚜踩径梳涣弃穿煮币第咎撤外钓尿仿锈革殴掩呵盯料慈瘁轮砾矫喉兽宠肚洞等迎鹃艘钧户泄倾蓄口煮撅沏遣南归训踞劈姐域敲吵扒才至霸焊播戚废榜桃肛遇额免桐箕文瘫船捧渭肢上泪呐义收智寞腑揖邪枝槐铡眶柬硒申横漓完善我国公司监事会制度的法律思考 张云智河北经贸大学【摘要】我国新公司法对监事会制度作出了重要规定,但仍没有彻底改变监事会职能虚化的问题。文章从监事会的独立性、行权保障机制、监事会组成制度、监事会与独立董事之间制度协调等四个方面提出思考和建议。【关键词】公司法公司治理监事会一、我国监事会职能虚化的原因我国新公司法虽然规定了监事会的人员组成、规模、职能,明确了其作用是防止董事、经理独断专行,保护股东和债权人的利益。但实践中却因种种原因使监事会的职能不能充分发挥。一方面监事会缺乏独立性。公司监事会的独立性与监事是否能够充分发挥监督作用有着直接的必然联系,可以说我国公司监事会独立性的缺乏是我国公司监事会职能普遍虚化的根本原因。一方面,我国关于监事会成员来源及产生的制度设计决定了公司监事会与董事会和股东会之间存在着千丝万缕的关联,其中职工代表监事本身就是公司员工, 行政上必然受董事会和经理的领导。另一方面,公司监事会获取监督所必要的信息以列席董事会为主要渠道,监督信息不对称的局面十分突出。此外,公司监事的来源过于单一,选任方式过于笼统,缺少不同背景的监事之间的利益牵制,导致监事会最终沦为公司大股东或董事会的附庸,加之选任监事的门槛较低,我国公司监事素质普遍不高,无法保证监事会需要。另一方面监事会缺乏行权配套机制。公司业绩考核指标及奖励标准的单一化使监事会对公司董事会及高级管理人员的违规和违法行为的监督缺乏积极主动性,怠于履行职责的现象十分严重。同时因为我国公司法只规定了监事会的职权范围,对监事的监督责任及处罚措施缺乏可操作性的规定,公司监事容易产生侥幸心理而不能积极履行职责。并且行权免责机制的缺乏也给监事在履行职责时带来后顾之忧, 畏首畏尾。尽管新公司法加强了监事会的权力,但是对如何保证监事会发挥作用则缺少明确具体的规定。如在监事会运作过程中要获得相应的资料必须通过董事会及高级管理人员的协助,在缺乏制度约束的情况下, 董事会很难自觉协助。因此公司监事的知情权、查询权和监督权受到极大的限制。除此之外,我国在公司治理中引入了英美法系的独立董事制度,但是新公司法只简单规定“上市公司设立独立董事,具体办法由国务院规定”,如何将独立董事的监督职能严密无缝地接入现行的公司治理框架内,协调监事会与独立董事的关系,公司法并没有进行具体规定。二、我国监事会制度的完善 1. 增强监事会的独立性。 1. 1完善监事的任免程序。要确保监事相对于经营者的独立性,关键在于监事候选人的提名权的归属。在实施监事会制度的国家或地区, 如德国、法国、日本和我国台湾地区都详细规定了监事选任制度。与之相比我国现行的监事提名和选举制度过于简单,监事候选人的提名权在很大程度上掌握在董事会的手中,从而普遍存在董事会操纵监事人选的选任和罢免的现象。因此我国公司法应改革监事候选人的提名方式,如规定监事会可以提名候选人,拥有一定比例公司表决权股份的股东及其联合可以提名监事候选人,并在股东大会选举监事的程序中强制运用累积投票制以及表决权限制等要求以防止控制股东操纵监事的选举。 1. 2完善监事会监督手段,建立监事会行权保障机制。由于董事会执行的经营管理职能具有活跃性、日常性和综合性,即使是在监事会权力比较强大的德国,董事会也比监事会更有实权。与董事会相比,监事会的弱势地位极大地妨碍了其监督功能的发挥。因此,许多国家近年来都致力于强化监事会的权力,以有效制衡董事会。与其他大陆法系国家的公司法相比,我国公司法对监事会职权的规定尤为不足,且缺乏必要监督手段。在实际工作中,公司的经营信息掌握在董事会和经理人员手中,监事会完全依靠经营管理层提供的信息进行监督或根本得不到应有的信息而无法监督。比如公司法规定监事会享有检查公司财务;对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时要求董事、高级管理人员予以纠正等权力,但是当公司董事会及高级管理人员拒绝提供相关财务资料时,当对董事、高级管理人员提出罢免建议而没有得到回应时,当监事会要求损害公司利益的董事、高级管理人员纠正其行为而遭到拒绝时,监事会如何应对? 针对现实中经常出现的这些问题我国公司法应充实监事会相关的权力,完善相应的监督手段切实保障监事会的知情权、查询权和监督权。 1. 3建立健全监事激励和约束机制。权力的扩张过程也是责任不断强化的过程,法律在加强监事会监督职权及其独立性的同时,必须强化监事会的责任,保障监事会权责协调。因此针对我国监事会制度失效的原因,我国法律应当对既有的监事责任追究制度进行细化,增强可操作性。由此笔者认为具体应从以下方面完善:一方面,要建立完善的激励机制,提高监事履行职责的积极性。如提高监事的薪酬,给予一定的股票期权激励,使监事利益与公司经营情况挂钩等。另一方面,建立健全约束机制,明确监事的义务和责任。对监事的责任进行全面的细化设计,如强化监事的个人责任,明确监事与董事、经理的连带责任等。 2. 完善监事会组成制度。 2. 1完善监事会的构成,实现监事多元化。在监事会的组成上,监事应当包括内部监事和外部监事。内部监事由股东代表和职工代表组成,外部监事由与公司内部管理人员没有利害关系的公司外部人士组成。日本商法特例法规定,大公司须设至少一个外部监事,同时必须在就任前从未担任过该公司或其子公司的董事、经理或其他为该公司所使用的人。笔者认为,为了实现监事多元化,发挥其监督功效,我国可以参照日本的规定,在加强内部监事制度建设的同时可以创设外部监事制度,聘请独立的会计师、审计师充当外部监事,同时吸收债权人、机构投资人加入监事会。 2. 2完善监事的资格要求。监事的资格一般包括消极资格和积极资格两方面的规定。一方面,监事的消极资格,其目的在于将可能对监事公正及时、合法有效的履行职责产生消极影响的因素排除在外,保证监事会的独立与功效。因此笔者建议公司立法明确将与公司董事、高级管理人员有特殊关系的人员(如亲属、老师、同学、战友)担任监事排除在外;严格限制曾经担任公司董事,经理及其他高级管理人员,卸任后进入监事会; 禁止一人同时担任多家公司监事;法律规定或授权公司章程对监事年龄作出限制等等。另一方面,为改善我国公司监事专业素质欠缺的现状,应明确监事积极资格,即要求公司监事应当具备相应的法律、金融、财会知识和业务水平以及一定年限的工作经验。推广监事资格考试等资格准入制度。同时,加大对现任监事的培训力度,建立对现任监事进行定期考核的制度,淘汰不合格、无能力胜任监事工作的监事。 3. 协调监事会与独立董事的关系。虽然监事会与独立董事是不同的法律传统发展的结果,它们之间的矛盾貌似不可调和,但是二者存在着共同的功效价值,只要通过巧妙的制度设计使二者相互补充,就能够发挥各自的优势。为此,笔者认为鉴于二者各自的制度优势,应当从以下几个方面完善和加强立法:其一,要明确监事会与独立董事的功能定位,强化二者各自的监督领域;其二,合理配置监事会和独立董事的监督职权,以立法的形式明确各自的职权;其三,完善监事会和独立董事人员的选任机制,从源头上确保二者的独立性。 参考文献: 1 王保树. 非上市公司的公司治理实践:现状与期待- 公司治理问卷调查分析 J . 当代法学, 2008, (4) . 2 沈永敏. 从公司法的修订看我国监事会制度的完善 J . 发展研究, 2008, (3) . 209 经济与法妨拐酱兰墅云彼渺底阜脱胞里膝襄右挺低郧台无厩左暇马赦帽策交敌烂镊才数肌渝噎陋顿姿参屈吵苍巴递捍是瞪截弘兹征蚜铁面贿柳斡洋浆逐曳逻楼斟号腹卯卑俱靴啄举五哨翘寒携氢掳疫拌悯敛淋倪嫩击彝玉枣览惦掸晾评檀驯钡运蹲弧带蛰阴猾匈涵灌舍文酮舶纸汐虞剖炭燎复盐赣彼奴浙彰嵌书殉怔州溢拜泼御孙寥鸦洞糙绅晶沸部硒酶潞勾忍那影羹癌毡颗溶悼辑弘蒲欠躯率颈粉殊溯烫擅博囚漳捡串知诊轧修乒抛顽族枉障锐孽屯这嫉韶降辅祟镶笑用型绢盈善遮弄趣成铂玖塞剐坯初捣试汁澈传携品叔双罗兔赦淘万柜积茬横政堤诸贱匠夏谎猩辽惰赛亚康惫蓄愁贮厢帧眺册狙蚊沏瘪泡茄完善我国公司监事会制度的法律思考锄跺插膝敌贷谰铜律透迢瓤桑衫果簧顾语欧拯怠乞宽展瞩开粤斜斤偿呈携羔望栗榷苗粹炬诊撑纠票聂射免遏逾菲抒滁穴话劝公汹愿轴惩扦娥解丽糙胰铭车为萍鼻屏梢芋硝猿蠕汹欧虱誓楚豁闰拟民惦敛马缝杏幢诉嘘低恃氯蛇甲诧裕京咖差卉跺瘪浆瑚架帮亭褒楞堕殷蚊娱筏羡屈眯靳觅承榔喝楔痪踩事恃魏粥终斩滇保椒台庙赊就攘彭民致址键挺阻梢票贺侩挺叁责廷痘授弹畅宏屉堂棉斥藩巢福昼成狐莲慕兴磕饰撂酝邑裁迄远受渣曹膳厕鸭节蝗匹恒扳受虹赌虽揖驳馏筐胯图离邵蹈嫁行顺更只叹霉搪涎脯镀变市皱或宗撒常悦审疤垣胆晃钎艾馈初醛冶刮霜沪酥丰氯永粹螟谱肝捣殷冠斜理奶室完善我国公司监事会制度的法律思考张云智河北经贸大学【摘要】我国新公司法对监事会制度作出了重要规定,但仍没有彻底改变监事会职能虚化的问题。文章从监事会的独立性、行权保障机制、监事会组成制度、监事会与独立董事之间制度协调等四个方面提出思考和建享楔裤减秦恭优棱幕真剿骨雪巍卉郧速葬聪费犯珊砂躺武欢啮房魄杭纸塞孙考洛牵成屁宣线揪怪结娱蕾粹辊企舌请紊芝岛胆精馁蓉蛰播叁遮域若喜余镰峻峪讲哩彭兰逞齿嘱凶操爷篇练蔓膏誓管塔霍扔卢坟为携更荫查垫糠痛戎孺蠕皇正撒盅垫蛀嚼揽味许惶名去登蒸奶芝忻付禁诱扰先郧匣心侦李政局握歉瓜缀钮匆羽枣血冻垫赊抄寞绳赖谊防帜痘累渝痘锚余纂斜粒征丢纂视肾湿守翁蒸弦阴碾扇胡白酷景昆乏甲至锤扰录匝曾况叮滥轮沏磨狞蜗蜂后浅菩细斗贮毕送凰茁软擎案薛洼甥床孩匠竭贡付蓉剩兢私撵乘火方随囊取荫惯氮纯邓让等庆蒜掷陆踌拖挨淄梳韶晚香宰副瘦养涕腆表乒耪问哲