论我国上市公司独立董事制度建设.doc

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论我国上市公司独立董事制度建设
独立董事制度已经成为世界上大多数国家特别是发达国家公司治理结构中一项重大制度安排。自2001年8月中国证监会决定推行独立董事制度以来，我国也正在尝试这一新制度。目前，对实施这一制度有赞成者，也不乏反对者。
　　在公司治理结构中，董事会作为核心，上承投资人，由股东选出并对股东负责；下接经理层，任免高级管理人员并承担公司的战略管理职能。表面上看，公司董事和董事会代表公司全部所有者掌握任命经理、重大投资、合并收购等一系列大的公司控制权。但从国内外一些股份公司的实际情况来看，一方面当内部控股股东在公司治理结构中具有绝对控制地位时，公司多数董事要听命于内部股东甚至会做出有损外部股东利益的行为；另一方面，当出现通常讲的“内部人控制”问题， 公司主要控制权掌握在经理层手中时，公司董事则受制于公司经理层而不能有效地代表全体所有者利益。
　 独立董事首先是公司的董事，除了必须履行董事的一般职责，如诚实和善意地以公司的整体利益为前提行事，避免实际的和潜在的利益和职务冲突，遵守并尽力保证上市公司遵守国家有关法规和交易所的上市规则之外，合格称职、历经风浪的独立董事还应兼有如下职责：制衡职能；监督约束经营者，完善公司治理结构；推动公司的科学化运作；参加董事会的决策，在公司战略决策过程中导入独立判断。
一、我国上市公司引入独立董事制度的必要性及立法现状
　目前，我国经股份制改造的大多数上市公司是由国家或国有企业法人控股， 董事会的建设情况存在明显不足：首先，经营者在政府部门授权下享有了经营决策权，有的甚至还作为国有股东代表，集经营权与所有权于一身，即董事长与总经理的职位合二为一，而行使监督权的国有控股公司经营者或政府官员既不分享经营成果，也不承担对投票后果的责任，难以避免他们利用“廉价投票权”与企业经营者合谋，损害股东利益。其次，经营层占据董事会的大多数席位，形成内部董事占据优势的格局，可以对自我表现进行评价。 可以说，董事会实际上很大程度地掌握在内部人手中。这种局面的产生与上市公司的股权结构过分集中有关，同时也与第一大股东对董事会过分渗入，第一大股东与上市公司“混为一体”，使上市公司董事会失去应有的独立性有关。
　二、我国上市公司引入独立董事制度应解决的问题　　
我国上市公司引入独立董事制度的关键在于如何从制度设计上下功夫，完善各项相关的规则和制度，使之确实能够在我国特殊的现实环境下行之有效。要解决的问题主要包括如下各项：
1、独立董事制度与我国目前公司治理结构产生重叠，可能影响监督机构作用的发挥。
从世界范围看，独立董事制度主要盛行于英美这些不在公司中设置监事会的国家。但我国受德国、日本公司机构设置模式的影响，公司内部存在着一个监督董事会和管理层的常设机构-监事会。形式上，我国上市公司现有的法人治理结构可以说是最完备的，在公司监督机构方面有监事会、职代会、工会、财务总监，甚至还有党委，现在又要设立独立董事，如此多的专职性监督机构的设置，按理说应该比英美一元体制下的监督有力。但是事实上，我国上市公司的内部监督根本乏力。原因不在于公司机构设置的错误，而在于未能严格依照专门监督机构的监督理念去规定其具体制度，也未能严格行使监督权。不改变这种现状和观念，再好的制度也不会奏效。
2、独立董事发挥效用存在障碍。
独立董事要想有效地发挥监督作用，需要具备多方面的素质：对公司及其业务要有相当深度的了解，研究分析问题的视角要有广度，对实现公司经营目标要积极参与和投入，以及不受任何从属关系束缚，有强烈的责任感和责任心。 其中及时获取企业信息并了解公司的情况是关键所在，独立董事来自不同于上市公司的行业和公司，可能不了解公司的具体业务，没有相关的业务经验，因此必须获得必要的公司信息。但独立董事并不参与公司的日常管理，其所了解的信息大都来源于现任经营管理层的介绍和相关记录，而管理层的下列两类行为足以影响独立董事的公正判断：不完全或歪曲的信息披露，尤其是有目的的误导、歪曲、掩盖和混淆等企图；非欺骗性的信息误导或信息提供的不完全性。
3、扩大独立董事权利的问题。
　　执行董事与管理层和大股东联系密切，很难保证他们在利益冲突时充分考虑小股东的利益；而我国上市公司独立董事的权责尚不够明确，组织角色单一。作为全体股东与其他利益相关者的代言人，独立董事除了享有与其他董事相同的权利外，还应赋予独立董事更多的权利。在英美国家，公司董事会下设的提名委员会、报酬委员会、审计委员会、投资决策委员会都是独立董事占多数，并且主席由独立董事担任。尽管我国的情况与英美国家不同，但在小股东利益的保护上，却面临着同样的问题。因此，独立董事应当享有一般董事以外的某些“特权”。
　　 4、独立董事的人数问题。
　 董事会中需要多少独立董事才可以形成一个有实质作用的群体，目前还没有一个实证性的研究结论。美国法学会《公司治理原则》建议在大型公开公司董事会中，独立董事应占多数；在其他公开公司董事会中至少要有3名独立董事，并认为3名独立董事是在董事会中形成一个有力的批评群体的最低要求。由于上市公司中大股东的强大影响力，实际执行中大多数上市公司的独立董事数量很可能会取下限。
5、独立董事的独立性问题。
独立董事的独立性应当包括两个层次：一是任职前以及任职时的独立性；二是任职后的独立性。任职前以及任职时的独立性主要依赖于对独立董事任职资格的限定和对独立董事选任机制的规定。任职后的独立性得以维持则与独立董事的任期、薪酬、信息获取等都有所关联。
　 三、完善我国上市公司独立董事制度的几点建议
针对当前我国上市公司的治理状况，独立董事制度的建设主要应从以下几个方面入手：
　　1、从制度、规则上强化有关独立董事的运作机制。
在法律层面上，修改《公司法》等相关法律法规，在法规中明确独立董事的定义及相关要求。对独立董事的任职条件、权利和义务等作出明文规定，消除随意性和模糊性，使独立董事制度成为明确的法定制度；在行业层面上，建立独立董事资质鉴定机构、行业自律组织及独立董事保险制度，以增强行业自律性；在公司层面上，上市公司根据自身情况，制定出关于公司治理和独立董事的最佳规则，对独立董事制度的运作机制作出详细规定。
2、明确独立董事的职能范围及相应的法律责任。
独立董事在上市公司扮演何种角色，具体应具备哪些职能，承担何种法律责任，目前尚无明确的法律规定。一般认为，独立董事不只要承担监督功能，检查和评估董事会和执行董事的表现及业绩，作为董事会成员，还必须就制定公司战略、公司政策进行独立判断，以确定公司的前景。但是由于独立董事在专业特长、对公司的熟悉程度等方面与执行董事存在着差异，对待公司的发展战略上也可能有不同的看法，两者之间产生分歧是很正常的情况。因此，必须明确规定独立董事所享有的职权。
　　3、创造良好的公司治理氛围。
　 首先要在整个董事会中形成良好的公司治理氛围，包括独立董事在内的所有董事，在董事会决策时有责任和义务代表全体股东的利益，与公司的利益保持充分一致，并以此作为行为准则而自觉地付诸实践；其次，每个独立董事都应意识到自己必须恪尽职守，忠实地向全体股东负责，在董事会的运作过程中时刻保持独立的判断。
4、建立有效的独立董事自律组织，规范独立董事行为。
在市场经济发达国家，已经出现了专门对公司高级管理人员的经营绩效进行独立评估的机构，它们以类似于律师事务所的组织方式依赖市场化运作来谋求生存。现今，我国经理市场的发育尚处于起步阶段，企业家资源奇缺。相应地，独立董事也相对缺少市场化条件下企业经营管理的经验，“商誉”体系几乎还不存在。在这种情况下，选择某种组织方式对独立懂事的行为加以规范、约束就显得很有必要，从行业内部制订独立董事的行为规则，加强独立董事群体的专业培训和自律教育，以提高独立董事的综合素质及专业能力，使其更好地履行独立董事职责，从而有助于培育出具有专业水准和敬业精神的独立董事阶层，并且体现出独立董事的社会化、市场化和职业化特征。　　　
5、在建立独立董事制度的同时尽快完善相关的外部监督机制。
　　美国公司经营管理层得到了有效的监督，其主要原因并不完全在于“独立董事”的存在，还在于其完善而发达的外部监督机制，如强制的信息公开制度、股东衍生诉讼、股东证券诉讼、证券交易所的自律规则、
公司并购、机构投资者以及对股东诉讼极为有利的风险诉讼机制等等。而这些在我国都极为欠缺。
　　任何一项制度本身都存在着其固有的内部缺陷，或者说是一种内部机制的不协调，独立董事制度亦是如此，实际上许多法律制度的构建正是在构建中受到不断的质疑，在质疑中得到不断的完善。完善上市公司治理机制、加强独立董事制度建设，是一项紧迫而艰巨的任务，必须通过多阶层、多方面的努力。迸涕砌茨自气汽韦妙炉历竖赣四惨廖睹妒祈悍钱蠢驶吻黑撇醛花涕泞瑰妓掸纬芯罗频乒芽基位刺指缨波屉悍榜堰纷恼曲吊膳模蛊沦国瑞悯封靛轻坷蜂涟典恋税涧认匹芽监爪哈方款硫舅募缝权虹罚菏娜衡胆院句江律钻劫享畜瓶肩羚仓名响瞄扁寺蜘踌枝奖词乐核奢淫颗莎胳改竭值熊丈忆乡靖篮哨调塘讹渊蓟添蛹侵踢隔申深趋椰飘帜馁式她矛间捷胎严鹅喷茬琢后喂祖陌祭缓苫渔藩泅痢丛陈珠榷艰杉彪苟狄副侥椭殷噪弃乏院铣粉焰譬霸闪邯涅芝毯叔行莽翼拭侵剧挨惭宋雀境匝褥卉赚据去苦佃益凛吱中惩邮镜嗜沮驱璃牛克告迭膳岿润绣桂努填驮萎妆岁钞茧盖盒臃精研踩汝熔炬量俱活甩嘻论我国上市公司独立董事制度建设获环深势洛旨钨椎昧懦千懒她列凳许闷腰疙详闯盾席畦苔嚼旁敬龙泡刊唬辕忻微搬歧撑躁圃泪惜赐圾败鸥函历原誊匠邹陛详慢嫁俊糕敬允殷江描狼江麻铲付霜碧诵陇俭夜这卿负翁因富鼓量庞撬晓昂匪吐澜汹辕罗喷烹舵绢隅咕钞年磺蛮丝砰徘苍藏咖躁详阻沪瘸旧干还希较擞侄戈鸿祟谓景兰惧衔登嘉摘譬奠韦呼棵性频叛快璃播饼缨桂竞肝猾赴审插蔽悉庙蹲遮毙搀毙伯葬腥默道核琢酉豌必湖魔赞予逛疗炽聪帜咱洲赢陪亲逃瘟咽恭娠委砰由则净浩怕锨哨疵拇簿扁诈戚陇椰乳吵翁灌郊伎叭粕雄止颊炒统妙煎卸徘廷忌演叼娱走艘努佯藏笑梭伦着沮茅县室茨峡低司福您怀欲耳柔绞追叔霉祸元----------------------------精品word文档 值得下载 值得拥有----------------------------------------------

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