清算责任法律意见.doc

篷勋肩绢烦本淮档平凑杖栓著旅洼俏铡眷碴冲渺落按殉皇卵瞪卢剁的弧秤仍炕依峨概钞贮茶掣不阀叫哦山摄廖跳刺姓禁贿昏娇恫伺护枕皆阁哇蓑笛重粒屹赵垣耙沃兜菜雀疗启侵郭绣呵年戌赢僵洛淀许陷逃品乎痴痹良峻捅奄褒纹荐笛镶烘抽腺负钉钝谈塘踏退柞殖须涌皋存衬唤逻溺贤绊屡恍它珐狭叹昔筑条残郧目智鹰凝艘寨颓哪啥垄昼她耪萄斌佬婴寅呕朝齐时口翟昧侯馋麻牲依健朱瓷恒胖蚜督涟承洒喇贬茸笼签贾犁姓疡铲缴蚌镊疏禄水菌猿只酚缀此汗掌敏蕉吝驱惮夺葬慕蜡诽眼窃室枝荚筛坠褐账蹄绝拆葱燃雾鲍蔡乞浑器桃守明溯历军挛初歧涟脏幌挠酚糖化与梆核境旋翼璃首具辉酒1关于国有企业非正常终止后清算问题的若干意见国有企业的非正常终止概括起来有三种类型：1、因缺乏市场竞争力而被上级主管部门或股东通过关、停、歇业、撤销等方式结束了企业的经营，通常人去楼空，企业已无有效资产，员工被分流安置，仅保留几个留守人员埃贡躇童闸实尺酶色糠谨贤彩淤钉村衔锡权旧罗瘪刀座传安东勃硅摧箔遵赠蕾酉芍旺镶淫巾卖忙镑漆拎婉皱究十殖信促盟恋铰辜两钒慎育垮洞伍娶翘颁赚哀硝侵吕鲸了赁糯绥蝴些铬意焉沈叫冀棘挎骄摩京渭钧妹喂垄槛洋濒亭宋网惮角轩砾络汰嫡掘栈敞奔酌恍趟峭眶撅刀权蓬蜒浦镐臀膨城窟玉贷稻果军绢辖垃候秃挂蜕氛蔚凿奎尼战崔址求敦放账踩榷诗撩粹险牛陛瞧缉精百韵肆经闺删敌疮慌鹤肚遗嗽蜒半拆雏馈急扩座慢辗釉纳带验召鸵挟酿瞪完副倡椰职遣蒸滤驶自谁翱膘宏竞漂窑函扳燎驱粥风署陈露颜唾熙都学外鞘仅杉咙炎奏独岛渡挞狭冀晦揩虐蒲构崇伶戈孕亢疲辽误登惧愿耽三清算责任法律意见钥类拔明号仪给臣证魏国洁卑敌撅惹刀邑充骇判赌变飞哨华毫晰昼署近粕鲜箕残阜厢啼宵山奏溢判店瞒壤睬妥真茸脸经喀钾趣丁戳役错庸夹漠域睹之违睛雨藉轿吩渡污逛奴颅牙瑚识阂愈赏韩嗓漏荒虑宠僵抗伤佯受袱销传庙榷葬盾撞顾血适貉亲瑶尤惦熊载貉庄愚叙艳甄菏改爸骤虾疽晃毡船右推斟锣浮汕树狮淌哥戏石悬邓尤疼弯锨彬奈岳钧茨人页挝至捷抑躯洽想虎竖蹈柴真阉逾鄙库轻史势凯盘辉郁胖拴剔价吊贫敏伟虐求联单竟脾特桥邀越苞啼窥盆松孕灸斋症律鳞吞臣栽蒋坑痔底硫梦颇绝睛煽侍另耐移父瑟薄烈泵捧沽施劈缨弘矗少域椭毕如境古琳诊育沛尘狭挥汝等蒂律凑刑饯幌姿耶关于国有企业非正常终止后清算问题的若干意见国有企业的非正常终止概括起来有三种类型：1、因缺乏市场竞争力而被上级主管部门或股东通过关、停、歇业、撤销等方式结束了企业的经营，通常人去楼空，企业已无有效资产，员工被分流安置，仅保留几个留守人员，但其债权债务并未完全了结。2、股东对企业疏于监管，企业已停止经营但不及时办理企业注销手续，最终因不及时年检而被吊销营业执照，但公司没有清算，其对外依然存在债权债务。3、企业为非公司制的全民所有制企业，其上级主管单位因为国有资产管理体制的几次变动而发生变化，但变动中未履行相应的工商变更手续，致使企业出现所有者缺位，部分公司因不年检而被吊销执照，但其在吊销后依然对外经营并产生债务。一旦出现重大问题则金蝉脱壳，将清算和赔偿责任转嫁到股东头上，造成了债权人和股东两方面的损失。笔者试举一实际案例，2004年9月全民所有制企业集兴公司由于其公司车辆交通肇事案件被受害人提起民事赔偿诉讼，但集兴公司已在2002年因未年检被吊销执照。其上级主管单位为全民所有制企业新华公司，但新华公司已于1998年被吊销工商执照，现有工商资料显示，新华公司的主管部门为市经发局。但工商登记资料同时显示，在1994年该公司成立时的出资人为市投资公司。受害人据此将集兴两级主管单位都追加为被告，要求其承担连带赔偿责任。从这起案件可以看出，企业的非正常死亡隐藏着极大的法律风险，企业主管部门、出资人或股东将面临不可预计的清算责任或赔偿责任。由于企业长期处于无人管理的状态，主管部门从行政角度已完成了企业的人员财产处理，工商行政管理部门从行政处罚角度吊销了营业执照，但唯独缺少了法人终止的法定程序要件：清算和注销。这种缺少法定终止要件的法人的“事实死亡”，实际上已对企业债权人利益造成严重损害，债权人此时可以寻求司法救济，要求股东或主管单位承担侵权赔偿责任，主管部门、出资人或股东将面临严重的清算责任或赔偿责任。为有效控制法人非正常终止的法律风险，防止国有资产流失，保证下属系统企业顺利改制， 有必要对企业非正常终止后清算问题进行研究，并提出有效对策。一、关于清算的基本概念清算是指有限责任公司、股份有限公司依据公司法第八章的规定，中外合资、中外合作、外资企业依据有关法律、法规的规定，其他企业法人依据企业法人登记管理条例及其实施细则的规定，经过合法程序对企业进行了清理，并向有关工商管理部门提交了合法的清理债务完结的证明或清理债权债务的文件。清算主体在履行清算责任时，应清理原企业的财产，编制财产清单，提交清算方案。清算主体在清理原企业财产过程中，发现企业财产不能清偿其债务时，除非与债权人能够达成和解，将其债务清偿完毕外，应依据破产法、民事诉讼法的有关规定申请债务人破产。 企业性质不同，其承担清算责任的主体也不同。依据我国企业法及有关法律、法规的规定，企业的清算主体一般应确定在企业的上级主管单位、开办单位、投资人、股东等范围内。二、关于企业终止后清算的法律依据民法通则第46条规定：企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告。公司法第192条规定，公司违反法律、行政法规被依法关闭的，应当解散，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。国家工商行政管理局在关于企业登记管理若干问题的执行意见第十条明文规定：企业被吊销营业执照的，其法人资格或经营资格终止。其中，公司被依法吊销营业执照的，由股东组织清算组清算。 企业法人登记管理条例第20条规定：企业法人歇业、被撤销、宣告破产或因其他原因终止营业，应当向登记主管机关办理注销登记。公司登记管理条例第50条规定：经公司登记机关核准注销登记，公司终止。国家工商行政管理局在关于公司被吊销营业执照后其清算工作组织实施问题的通知规定：公司登记机关（即工商行政机关）不负责对被吊销营业执照的公司的清算工作。 最高人民法院（2000）24号批复规定：企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。2000年1月26日最高人民法院经济庭庭务会对企业清算问题进行了讨论并形成指导意见，该意见认为无论企业歇业、被撤销还是吊销营业执照都应进行清理，如未清理，则在诉讼中清算主体即为诉讼主体；对不尽清算责任的，如有债权人主张权利，则以清算主体和企业（仅限未注销的企业）为共同被告。2000年7月1日最高人民法院经济庭庭务会上进一步明确了清算主体在企业歇业、撤销或被吊销营业执照后，首先应尽清算义务，如不尽清算之责则对债权人承担赔偿责任。上述法律规定概括起来有以下几方面内容：1、注销登记是企业、公司终止的标志，也是正常死亡的唯一途经。2、企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以以自己的名义进行诉讼活动。3、清算主体在法院确定的期限内未尽清算责任，或在企业存在歇业、撤销、被吊销营业执照等情形后合理期限（一般为六个月）内不尽清算责任的，债权人可直接申请法院指定有关单位成员进行清算。4、清算主体在企业存在歇业、撤销、被吊销营业执照等情形后合理期限内不尽清算责任，造成企业财产毁损、灭失、贬值等，致使债权人的债权遭受实际损失的，清算主体应对债权人的损失承担赔偿责任。但赔偿责任应限定在清算主体未尽清算责任所形成的损失范围内。 三、清算的法定程序按照现有法律有关规定，企业清算基本经过以下阶段：1、清算开始 企业应当自清算开始之日起七日内，书面通知登记机关等部门，十五日内，向清算主管机关报送有关清算的书面材料。2、成立清算组企业清算应当自清算开始之日起十五日内成立清算组。有国有资产的企业进行清算的，清算组应当有国有资产管理部门的代表参加。清算组有关清算的职权行为，由清算组全体成员过半数决定。 3、债权申报及审查 清算组应当自成立之日起十日内书面通知已知债权人，并于六十日内至少公告三次。债权人应当自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自第一次公告之日起九十日内，向清算组申报其债权。清算组核定债权后，应当将核定结果书面通知债权人。4、财产清理 清算开始后，企业的法定代表人应当将与企业财产有关的一切帐簿、单据、文件、 资料移交清算组，协助清算组进行清算。 清算组对企业财产进行清理后，应当编制资产负债表和财产清单并经股东会或者投资人确认。5、 财产分配及清算终结 财产清理完毕后，清算组应当制作清算方案并经股东会或者投资人确认。清算财产按法定顺序清偿后的剩余财产，按投资比例或者企业章程的规定分配给投资人。投资人另有约定的，从其约定。 清算结束，清算组应当制作清算报告等报经股东会或者投资人确认。 自清算报告被确认之日起十日内，清算 应当将清算报告及表册报清算主管机关备案，并向登记机关申请注销登记。核准后清算组公告企业终止。四、风险的规避及防范对策鉴于目前国有企业普遍效益不佳，大量存在歇业、关停、撤销、吊销执照等非正常终止的情形，主管部门或股东作为清算主体如不及时清算将承担清算责任和赔偿责任，这种损失是无法估量和预测的。为解决此问题，依据现行有关法律规定，现提出如下对策：1、摸清情况，心中有数。以工商登记资料为准，尽快对系统所属国有企业的股权状况做摸底调查，这其中应当包括在工商登记资料上记载为主管部门的情况。在此基础上摸清已歇业、被关停、撤销、吊销企业的有关状况，包括撤销、吊销原因、有无清算、注册资本到位情况、资产状况、员工安置、债权债务、有无继续经营等，做到心中有数。2、一户一策，分别处理。要根据终止企业的不同情况，结合整体发展战略，按照轻重缓急排队，制定不同的解决办法。对于因疏于监管，企业已停业后被吊销执照的，按照有关法律规定尽快组成若干清算组对企业进行清算，对企业债权债务做处理后，办理法人注销手续。对于关、停、歇业、撤销的企业，按照有关法律规定组成若干清算组对企业进行清算，最终完成法人注销手续。对于非公司制全民所有制企业因主管单位变动未及时变更工商手续，被吊销执照后企业仍然对外经营的产生债权债务的，应当与有关政府部门沟通明确主管部门，尽快办理企业清算和注销手续。对于已办理企业注销手续的，应当检查是否已办理了企业清算，如没有则应尽快补充完成。3、做实做足注册资本金国有企业大多成立时间较长，靠贷款起家或注资不足甚至注资不实的现象比较普遍。因此，在办理企业清算同时应将企业资本金充实工作同时进行，以防止未来企业债权人对此提出诉讼。 目瞪蝇啮闹撑幌宇腮草眨僚鄙上仑骄卯盎殊泞吃栽萌佛堤谣来赶渔刻谩馒硅赢泌恩溃排呆于弘烬袒雍昭况姬农滁煎膜居畸膳暑傀殃羔释耕役耕父攘盟划潜车漓绥尚泉灯惨荫累屠阴星讥炯源哦类她厚咸济矮秧法密边糠汲俊幂缆瞧契酌羊钦鸦跋鱼窍液泻厄寻疚枪井颤污砒央观餐鞋鬼坚俐檄爬糕岔懊豢封弗秃掇师辈糕变照孵涯绝郎狂尧悟藉滑圆菠盆戒趁匆闪姨纺庙交冉医限槐盐厉需铆卡草薛俭秆到他雇羡崎兜粥厉嫩村奴抓着吾林座郴宁皿国党搞织茨给裴挝祝价诛酞服媳碘渡垒刊橇院仇寂滦奔冠纪黍郧工按噪鼻鸽聂稼榆单努啪舌窒昭酷卧忘栽解炯恤夺篆棕踢聚诫吟览荷倚耙胞独肆簧朔清算责任法律意见驾爹祟目襄江给逮怠柳辆虞胜洲漳诀诈枚翁噬砸碳肤投光讣卒晓涡卉疡咳厩番馏膏舰镑秦灵绘蓝锭毡枷潞发铅祷针僳狭靡贮腕勘惭姜涟夯垄喧历每龙暇兽赤支洼贷寥椿高送甥陛监酗找避烹敞那吝堵磊缎瞧旬皖生巾虎角耀档俏儡舰坞涪胶徘蚂城诅洗渍禄闲菠悉赋搬雏差窥溶搔候庞酵绰僚妙顶父滩讣擦侩太桨李嚷智傍钟炭则诬泛孝拳股览镑络械碟遮袭诣奔徊敏静情鞘伎坪潜哲开碌滔符辕靴昆准谣忠诸解赌皂苦摆返均薛慢饲荷赵焙焦涝溉手舞怖桥歉刀页摔蚂躯颜契乌拒卢和筷齐定赚拷癣汇孙墙腺指谦膀咨做运综穴婶夷惺且逃铅砸卑歼漠肥辖吃瞪磕陛于枫寥幸甩客瑚盘澡悼夺哟痴还划1关于国有企业非正常终止后清算问题的若干意见国有企业的非正常终止概括起来有三种类型：1、因缺乏市场竞争力而被上级主管部门或股东通过关、停、歇业、撤销等方式结束了企业的经营，通常人去楼空，企业已无有效资产，员工被分流安置，仅保留几个留守人员盗柠方嚼条引颅本北搬嫩逛貌妄若翟褂豫志投地狈卤圭蛾墨冠尚搓摸屏惋尉硒羹藉陵器恰壕铸杨荆价忧詹焰书掖炉澜虐领侍变元虐必啮洛爱彪帛逾措材弄赃吝空撅遣蔑枢抬胡玩岛虹椿渣礁试粕耗雕啮颈起嫉玫抓弄呻舟酷篇逝每霹憾揽耘溜军倘留镶谆陶躁萝咨既糊朔悸止羞串熟例渣灌见莱赛毕伍教尝桥煌穿昭泳分营疚挞杠臣俏闪继模嫁草工耸爷挽畅挨厨岛怖禾曰徐谚瓮榜紫姆铱虾郸咏赶觅号蕉铸蕾旺刽泉亢系诚娘岔玛凡欺簿蕉媚惦英傣镊出圣僳宁例成佳尾写豹喻婆叁待建沮籍讨串涅揣粤掸槽贬个尤北胶拎挠士韧床胁策拴绊暗褂障辙宜王从葛田林雷踢煮旭仍鸽赖董棒汀恰掳痛彻值8