四通公司与农工商公司企业兼并合同纠纷.doc

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四通公司与农工商公司企业兼并合同纠纷
江　苏　省　扬　州　市　中　级　人　民　法　院
民　事　判　决　书
　　(2001)扬经初字第109号
　　原告：邗江县四通物业有限公司(以下简称四通公司)，住所：在扬州市文昌中路110号。
　　法定代表人：谢国亮，董事长。
　　委托代理人：蒋武，四通公司董事。
　　委托代理人：李广陵，扬州华朋律师事务所律师。
　　被告：扬州市湾头农工商总公司(以下简称农工商公司)，住所在扬州市广陵区湾头镇。
　　法定代表人：陈士俊，总经理。
　　委托代理人：赵俊平，扬州市湾头法律服务所主任。
　　委托代理人：王浩，扬州市湾头法律服务所副主任。
　　原告四通公司与被告农工商公司企业兼并合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，分别于2001年8月16日、2002年1月16日公开开庭进行了审理。原告四通公司的委托代理人蒋武、李广陵，被告农工商公司的委托代理人赵俊平、王浩到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
　　原告四通公司诉称：其与被告农工商公司于1999年8月28日签订资产转让协议，约定由农工商公司将其所属的扬州市华新尼龙树脂厂(以下简称华新厂)和扬州市日用工业品厂(以下简称日用厂)以“零资产转让”的方式转让给四通公司。协议签订后，四通公司依约进驻两厂，积极组织接收和准备生产，农工商公司也按约将有关财务资料与其进行了交接，但迟迟未能按约将实物资产转移权属，对营业执照、法定代表人、出资人等事项进行变更。经多次催促，农工商公司始终承诺将尽快办理上述转移及变更手续。于是四通公司便投入了76万元对两厂进行了设备改造以及用于购进原材料、发放工人工资、偿还债务等。1999年年底，在四通公司刚生产一个多月的情况下，农工商公司却不再同意办理协议约定的转移及变更手续，并让原两厂职工重新进厂，阻挠四通公司生产和管理，致使四通公司被迫停产并撤出人员至今。由于农工商公司出尔反尔，使得协议不能履行，给四通公司造成了极大的经济损失。故请求判令终止转让协议，判令农工商公司返还四通公司投人两厂的费用58.93万元并赔偿损失。
　　被告农工商公司辩称：我们已经依法按约履行了义务，法定代表人、营业执照等变更手续应由原告四通公司自行办理，如果对方需要我们可予协助;四通公司的资金投入，都是在其生产经营过程中发生的，我们不予认可;四通公司进场经营受阻，农工商公司并无过错;至于四通公司撤离后，政府出面恢复了部分生产，则是为了减少损失，钝化矛盾。原告应当继续履行合同，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
　　经审理查明：1999年8月28日，农工商公司与四通公司签订《协议书》一份，约定由农工商公司将其所属镇办企业日用厂和华新厂以“零资产转让”的方式出售给四通公司，两厂占地面积共38亩，净资产总额250.7832万元。农工商公司应于1999年9月10日之前办好财产转移手续，四通公司应同时变更两厂的营业执照、法定代表人和出资人，使之成为四通公司的下属企业。工商及税务变更登记手续由农工商公司协助办理，费用由四通公司负担。四通公司接收两厂资产后，必须承担原两厂的一切债权债务。并在1999年10月底前偿付原两厂欠湾头镇合作基金会的贷款及利息150万元，尚欠合作基金会的贷款在今后还债时应当优先偿还，并保证于4年内还清。原日用厂与湾头镇沙联村签订的土地租赁协议继续有效，由四通公司按每年每亩1500元给付沙联村，从2003年起每年每亩另付1000元给农工商公司，土地租用期限为长期。原两厂所占土地中，有27亩可以办理土地证，农工商公司及湾头镇政府协助四通公司办理，费用由四通公司承担。四通公司在接收两厂资产的同时，应对原属两厂的职工按照精简、高效、满负荷的原则及劳动法的规定予以安置。
　　四通公司应于接收两厂的同时进行企业改制，由四通公司以原两厂净资产总额作为投资，与其他投资者共同设立“扬州市华新尼龙树脂有限公司”。公司成立后，由董事会聘任原华新厂厂长曹福云为总经理。
　　双方还约定：本协议经双方签字后生效，不得违约，如违约将由违约方承担由此给另一方造成的所有损失。本协议生效后，原两厂暂时中止一切经营活动，由双方各派4人在协议生效后10日内负责交接工作。
　　当日，农工商公司的代表顾新明、四通公司的代表蒋武在协议书上签了字，双方又在协议书上加盖了单位公章。
　　合同签订后，双方于1999年9月4日进行了财务账目的交接，由原日用厂主办会计兼华新厂主办会计戴万荣将两厂的相关账簿及凭证交给了四通公司委任的主办会计曹庭春。
　　随后，四通公司派员进厂安排生产，并投入资金购买原材料、进行设备改造，并代为两厂领取了部分土地的使用权证。不久，由于原两厂工人发难，导致生产经营全面停顿，四通公司人员撤出至今。四通公司人员撤出后，湾头镇人民政府出面恢复了部分生产。因两厂均未申报2000度年检，扬州工商行政管理局郊区分局于2001年11月23日分别作出扬工商郊案字第247号、第256号行政处罚决定书，决定依法吊销日用厂和华新厂的企业法人营业执照。
　　另查明：在签订合同之前，邗江县审计师事务所接受日用厂和华新厂委托，分别对两厂1999年7月30日的资产负债表、损益表及相关资产盘点资料做了审计，于1999年8月28日出具两份《审计报告》，结论是：截至1999年7月底，日用厂所有者权益为1235969.57元，华新厂所有者权益为1246988.86元。但协议双方未委托有关部门对两厂现有资产进行评估，也未清理两厂的债权、债务，以确定资产或产权转让底价。农工商公司转让两厂的方案，未经两厂职工代表大会讨论通过。合同签订后，双方没有将两厂的资产做交接，也未对两厂的工商、税务等相关事项办理变更登记。
　　经本院委托扬州市迅达会计师事务所对华新厂、日用厂与甲通公司在兼并过程中的1999年9月至12月间所发生的往来账款进行审计，该所作出扬迅会专(2001)062号《报告书》，确认日用厂1999年12月31日账面反映“应付账款——邗江县四通物业有限公司”贷方余额703034.22元。其中现金投入457700元;代垫原材料款14082.34元;代垫差旅费及办公费21563.29元;代垫招待费40022.70元;代垫装潢费44393.25元;代垫在建工程款61627.65元;代垫煤款1000元;代垫工资23550元;代垫测绘费及登记费6280元;收取占用资金利息32814.99元。《报告书》同时对有关事项作了说明，指出上述费用和支出中有待于进一步核实的有200974.77元。
　　上列事实，有原告提供的《协议书》、《交接表》，庭审调查中当事人的陈述，扬州市迅达会计师事务所出具的《报告书》，以及本院调取的企业工商登记资料等证据相佐证。
　　本案的争议焦点是：
　　一、四通公司可否主张终止履行与农工商公司签订的《协议书》?
　　经对相关证据进行分析，本院认为，被告农工商公司在订立和履行《协议书》的过程中存在过失及违约行为，四通公司可以主张解除合同，尚未履行的终止履行。其理由如下：
　　1.农工商公司在签订合同之前违规操作，导致转让协议存在严重瑕疵。农工商公司以“零资产转让”的方式将所属两厂出售给四通公司，实质上是一种承债式的企业兼并，应当按照国家有关企业兼并的法律和政策规范操作。
　　国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局于1989年2月19日颁布并实施的《关于企业兼并的暂行办法》[(89)体改经38号文件]规定，集体所有制企业被兼并，由职工代表大会讨论通过，报政府主管部门备案。被兼并方企业的资产包括有形资产和无形资产，一定要进行评估作价，并对全部债务予以核实。如果兼并方企业在兼并过程中转换成股份制企业，也要进行资产评估。
　　而农工商公司制定兼并方案时，未经职工代表大会讨论并通过，最终导致职工因不满而阻挠兼并。同时，在签订合同前也未对两厂的资产进行全面的评估作价，并对全部债务予以核实。
　　2.农工商公司在签订合同之后未尽义务，导致转让协议难以完全履行。按照《协议书》的约定，农工商公司应于1999年9月10日之前办好财产转移手续，四通公司应同时变更两厂的营业执照、法定代表人和出资人，使之成为四通公司的下属企业。工商及税务变更登记手续由农工商公司助办理，费用由四通公司负担。
　　但是，根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》的规定，企业法人因主管部门改变，涉及原主要登记事项的，应当分别情况，持有关文件申请变更、开业、注销登记。不涉及原主要登记事项变更的，企业法人应当持主管部门改变的有关文件，及时向原登记主管机关备案。企业法人申请变更登记时，应提交下列文件、证件：(1)法定代表人签署的变更登记申请书;(2)原主管部门审查同意的文件;(3)其他有关文件、证件。由此可见，企业被兼并之后必须依法办理变更登记，而且应当由企业法人提出申请，经原主管部门审查同意。
　　而农工商公司没有指令两厂的法定代表人签署变更登记申请书，也没有出具审查同意的文件，四通公司无法自行办理变更手续。同时，农工商公司也未按约向四通公司移交两厂的资产，两厂应视为未能完成兼并，农工商公司对此负有违约责任。
　　鉴于双方签订的企业转让协议本身存在严重瑕疵，合同难以实际履行;加之由于农工商公司迟延履行债务，四通公司的合同目的已不能实现;况且被兼并企业的营业执照现已被依法吊销，继续履行也缺乏法律依据。故四通公司可以依照法律规定主张解除合同，本院应当予以支持。
　　二、四通公司可否请求判令农工商公司返还投资并赔偿损失?
　　经对相关证据进行分析，本院认为，四通公司的部分请求有事实和法律依据。其理由如下：
　　1.按照《协议书》约定，本协议经双方签字后生效，不得违约，如违约将由违约方承担由此给另一方造成的所有损失。而经查明农工商公司已经违约，且因此导致合同解除，故应由其承担给四通公司造成的所有损失。
　　2.根据《报告书》证实，四通公司在履行合同进驻两厂后，确实投入了资金，现因无法收回而造成了损失。至于损失的范围，应当客观分析作出判定。(1)《报告书》确认，日用厂1999年12月31日账面反映应付四通公司贷方余额703034.22元。但《报告书》同时载明，上述费用和支出中有待于进一步核实的有200974.77元。本院认为，对于已经核实的部分，应当如数返还;对于有待核实的部分，目前不予支持。(2)四通公司在庭审中还提出应让农工商公司赔偿其间接损失的诉讼请求，并提供了《关于扬州华新尼龙树脂有限公司销售市场预测和经济效益分析报告》，以及四通公司与邗江县富康工业品有限公司签订的《联营协议书》、与马志祥签订的企业转让《协议》、与尤鼎鉴、余平等人签订的《借款协议书》等相关证据。本院认为，由于华新尼龙树脂有限公司尚未成立，市场预测与效益分析并不能准确反映实际的可得利益;联营与兼并协议终止履行所造成的经济损失，也因缺乏具体依据而难以认定。
　　综上所述，本院认为，四通公司与农工商公司签订的《协议书》合法有效，应受法律保护。鉴于合同目的已不能实现，该《协议书》依法可予解除。农工商公司违反合同约定，导致合同无法履行，应当承担民事责任，赔偿四通公司由此造成的经济损失。而四通公司的经济损失的确认，则应当按照审计报告已经核实的进行计算;有待于进一步核实的部分，可于核实后另行起诉，本案不作判决;间接损失部分，亦因证据不足而不予支持。
　　据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：
　　一、原告四通公司与被告农工商公司签订的《协议书》终止履行;
　　二、被告农工商公司于本判决生效后十日内偿付原告四通公司人民币502059.45元。
　　诉讼费11703元、审计费4500元，合计16203元，由被告农工商公司负担13800元，由原告四通公司负担2403元。
　　如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本两份，上诉于江苏省高级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费11703元(开户行：南京市农行江苏路分理处;账号：033290801083832)。
　　审　判　长　王　正
　　代理审判员　居　平
　　代理审判员　汤咏梅
　　二○○二年三月五日
　　书　记　员　刘　毅

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X X X 个 人 简 历
个人资料
姓 名：xxxx
婚姻状况：未婚
照片
出 生：1987-06-24
政治面貌:团员
性 别：男
民 族：汉
学 位：本科
移动电话：
专 业：英语
电子邮件：
地 址：
教育背景
2006.9-2010.6
吉林工程技术师范学院-----外国语言文学系
主修课程
本科阶段主修
大学英语精读，大学英语泛读，英语口语，英语听力，英语写作，英语口译，翻译学，词汇学，语法学，英美概况，英国文学，美国文学，语言学，日语，中外名胜。
特长及兴趣爱好
除了有专业的英语方面知识外，我在校生活部工作一年, 在系宣传部和秘书处各工作一年。为全面发展，大三上学期，我加入系文学社，参于了我系《心韵》杂志的创刊和编辑工作。在这些活动中锻炼了我的领导和团队协作能力，学会了更好的与人相处，这些在我以后的工作中一定会有很大的帮助。
计算机能力
能熟悉使用Office工具以及Photoshop、Flash等软件。
获国家计算机二级等级资格证书。
外语水平
通过英语专业四级考试，能熟练进行听说读写译。
奖励情况：
2007-2008 优秀学生会干部 2008／07 师生合唱比赛一等奖
普通话水平测试等级证书
英语专业四级证书
自我评价
D能爬上的最大坡度

292.《车险定损核价运作规范》规定事故车辆修复费用包括（ABCD）
A事故损失部分维修工时
B事故损失部分需更换的配件费
C残值
D税费

293.车辆全损或推定全损案件， 在确定损失前，应该了解（ABD）汽车信息
A了解车辆购置时间、价格
B取得车辆的购置发票或其他证明
C了解车辆的购置渠道
D了解车辆的所有人

294.机动车电器故障引起火灾的主要原因有（BC）
A电瓶故障
B线路故障
C电器元件故障
D日光聚集

295. 《车险定损核价运作规范》规定对残值处理的原则（AB）B
A所有残值归被保险人所有，保险人在维修费中扣除
B事故车辆更换的配件由保险人收回后不计入残值之内
C所有配件必须折旧卖给被保险人
D所有配件必须折旧卖给维修厂或废品收购站

296.从火灾原因调查的角度，汽车火灾的原因分（ABCD）
A机械故障类（如发动机过热）
B电器类（线路老化短路）
C人为类（纵火）
D交通事故类（碰撞、倾覆、货物引起）

297.对汽车整车进行测量非常重要的平面（D）?
A基本面
B中心面
C零平面
D下平面

298.机械配件的基本维修原则（ABCD）
A超过配合尺寸，通过加工也无法得到装配技术要求
B变形通过矫正无法保证使用性能和安全技术要求
C断裂无法焊接或焊接后无法保证使用性能和安全技术要求
D转向等涉及到安全的所有发生变形的配件

299.被保险人可依据哪些有效证明作为领取赔款的凭证（A）AC
A居民身份证
B有效驾驶本
C户口薄

300..驾驶员未取得驾驶资格包括哪些情况（ABCD）ABC
A无驾驶证
B驾驶车辆与准驾车型不符
C公安交关部门规定的其他属于非有效驾驶的情况
D驾驶证丢失

301.车险网上理赔系统录入的要求有哪些（ABCDE）
A查勘时间照片最佳大小为60-80k
B扫描仪设置方档最佳大小100-150k
C索赔申请书应当由当事驾驶员在第一时间亲笔填写
D车损照片的拍摄必须符合《车险定损核价运作规范》的相关规定
E驾驶证，行驶证应尽量在查勘环节第一时间采取原件拍摄

判断题

1. 185/65R14，其中R代表Radial：表达轮胎纹络为放射状的又称“子午线”(√)
2. 检查安全气囊系统故障时，必须先拆下蓄电池负极，再使用仪器读出故障代码。(×)
3. 路面附着性能越好，汽车抗热衰退性能越好。()
4. 废气再循环的作用是减少HC、CO和NOX的排放量(×)
5. 机动车辆保险条款（2005版）中,保险车辆发生事故,应当由第三者负责赔偿但确实无法找到第三者的,赔偿处理时实行30%绝对免赔率（×）
6. 受害人无固定收入的，按照其最近二年的平均收入计算；(×)
7. 营运机动车在规定检验期限内经安全技术检验合格的，不再重复进行安全技术检验(√)
8. 本公司与被保险人就赔款金额协商确定并赔偿结案后，受害人又就同一事故向被保险人提出赔偿请求的，本公司可二次追加赔付（×）
9. 维修车辆竣工结帐后,驾驶员驾驶车辆从修理厂开出时与一辆车辆相撞,因碰撞地点还在修理厂内,我司不负赔偿责任.（×）
10. 机动车辆保险条款（2005版）基本险有四个独立险种（×）
11．用于支付公安交管部门逃逸案件处理费用的特殊案件可视金额参照本机构核赔权限进行审核（）
12.四冲程发动机的做工冲程中，曲轴带动活塞从上支点向下至点运动，此时进气门关闭（√）
13.当汽车在一般条件下行使时，应选用双速主减速器中的高速档，而在行使条件较差时，则采用低速档（√）
14.评价汽车制动性的指标制动效能、制动效能的恒定值、制动时的方向稳定性（×）
15.热塑性材料件损伤以修复为主，热固性塑性件损伤需更换（√）
16.投保人对投保标的具有保险利益，不具有保险利益的，保险合同无效（√）
17. 《道路交通安全法实施条例》有关高速公路应当标明车道行使速度，最高120公里\小时，最低70公里\小时（×）
18.暴风指风速28.5米/以上的大风（√）
19.刚性万向节是靠零件的铰链式联结来传递动力的，而挠性万向节则是靠弹性零件来传递动力的（√）
20.查勘案件查勘完毕后，只能点击发送按钮发送案件，不能通过 点击申请核价或申请核损按钮直接到达目的平台（×）
21.双片离合器中间压盘的前后，都需设有限位装置（√）
22.各种车身的修复，都不要使用测量工具测量车身尺度（×）
23附加险条款与基本险条款相抵触之处，以附加险为准，未尽之处，以基本险为准（√）
24.保险车辆因路面不平导致两个以上车辆轮胎磨损严重后破裂，轮胎的损失我司不负责赔偿（√）
25.李某于2006年4月1日向我司投保一辆奥迪A6汽车，于同年10月30日于一摩托车发生双方事故，经交警裁定李某为主要责任，对于该事故作为核赔人在审核时首先核对三者方的承保情况。（√）
26.汽车转弯时，转弯半径越大车速越小，附着系数越小，中心位置越高，其操作稳定性越好。（×）
27.应当有交强险赔偿的损失和费用，如交强险未赔付，商业三者险也可赔付（×）
28. 一张照片已能反映出多个部件、部位受损真实情况的不需要单个或重复拍摄，重大配件或价格较贵的配件同样如此，不必单独牌照（×）
29.书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签字或盖章。（√）
30.气缸盖衬垫俗称汽缸床（√）
31.轿车一般采用边梁式车架（×）
32.汽车实际价指投保车辆在保险合同签订地的市场价格（×）
33.四冲程发动机的作功冲程中曲轴带动活塞从上止点向下止点运动，此时，进排气门关闭（√）
34. 公民下落不明满三年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪（×）
35.在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应立即停车，保户现场，因抢救应标明位置（√）
36.保险车辆发生多次事故，累计赔付金额时，保单合同自动终止（×）
37.本公司与被保险人就赔偿金额协商确定并赔偿结案后，受害人又就同一事故向被保险人提出赔偿请求，本公司可以追加赔付（×）
38.车辆停放过程中突然遭受洪水侵袭，紧会造成电器部分及线路损坏，可给予一定的清洁费用（×）
39.本车上的财产损失属于标的商业三者险的理赔范围（×）
40.承保年度单均赔款＝（统计期间该承保年度所有保单项下已决赔款＋未决赔款）/统计期间该承保年度承保数量
(3040103)小学教育

主考院校: 浙江师范大学　　
层　　次:专科
序号
课程代码
课程名称
学分
1
00001
马克思主义哲学原理
3.0
2
00002
邓小平理论概论
3.0
3
00003
法律基础与思想道德修养
2.0
4
00010
大学语文(专)
4.0
5
00395
科学.技术.社会
5.0
6
选修课组
(二选一)
00012
英语(一)
7.0
00409
美育基础
4.0
7
选修课
(二选一)
00413\00414
现代教育技术(含实践)
4.0(含实2.0)
00018\00019
计算机应用基础(含实践)
4.0(含实2.0)
8
00405
教育原理
6.0
9
00407
小学教育心理学
5.0
10
00410
小学语文教学论
5.0
11
00411
小学数学教学论
5.0
12
00408
小学科学教育
4.0
13
00412
小学班主任
4.0
14
00406
小学教育科学研究
4.0
15
00415
中外文学作品导读
8.0
15
00417
高等数学基础
8.0
16
00416
汉语基础
4.0
16
00418
数论初步
4.0

按摩技师承包协议
（以下简称甲方)
（以下简称乙方）
为适应市场需求，强化浴场内部管理，为浴场将来拓展铺下一条坚实之路，保障技师技能优异提高，效益双赢之目的，经乙方主动提出意向，经董事会考评，研究决定，同意乙方承包工作，并负责浴场内在场 技师日常管理、培训、服务、工作，对承包工作相关事宜，甲、乙双方本着自愿协商的原则，一致同意签订本协议，具体条件如下：
一、 承包服务范围： 技师 等服务技术。
二、 甲方权益：
1、 甲方有权核定技师人数及整体素质进行考核，必须根据营业状况，甲、乙双方协商决定。
2、 在本协议期内，甲方有权根据甲方规章制度对乙方进行指导、监督和奖励。
3、 在协议期内，甲方有义务提供乙方人员食宿。
4、 甲方有权要求乙方在一定期限内推出合法新项目，乙方必须遵照执行，以提高企业竞争力。
三、 乙方权益：
1、 乙方必须自觉遵守甲方的相关制度及管理人员的监督，如乙方违反甲方规定，则按甲方规定条款予以处罚。
2、 乙方人员在与顾客沟通之间，不得诋毁公司生誉，违者甲方有权对乙方作出处罚（视情节轻重）
3、 乙方有义务在与客人沟通中推销其它按摩项目，并了解客观存在的问题，顾客不满意的方面及时反馈给甲方高层管理人员，以便甲方不断完善内部机制，达到顾客满意。
四、 其它事项：
1、 乙方需在人员进场前向甲方一次性缴纳抵押金人民币 元，协议期满后，退还给乙方。如乙方单方面违约或者由乙方原因对浴场的经营带来负面影响和损失，由乙方承担全部责任并视情节扣除押金或追加赔偿。
2、 如因不可抗拒的外界因素导致不能正常运营，双方将所产生的利润分配结清，协议无条件终止，损失双方自行承担。
五、 协议期限：
1、 自 年 月 日起至 年 月 日止