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论公司章程创新 摘要：本文通过对公司章程的功能和属性的分析，阐明了公司章程自由队企业实现自治的重要意义和重要作用。通过分析公司制度创新在企业创新活动中的重要地位，并通过真实案例论述了公司章程创新的重要性及公司章程的深一涵义。关键词：公司章程；制度创新；国美股权之争 公司是市场体系中的重要组织形式，而制定公司章程是公司设立的必要条件。公司章程是关于公司内外部活动的基本规则和依据，公司章程的质量对公司的运作和发展具有十分重要的意义。但是在实践中绝大多数公司的章程像格式合同一样都是同一个范本，对于公司而言章程充其量起到一个股东名册的作用。这种现象使得公司章程的效能得不到应有的发挥。现代企业之间的竞争不仅是产品的竞争和技术的竞争，也是公司制度和治理结构的竞争。如果公司能够认识到章程对构建科学合理的企业制度和有效规范企业行为的巨大能量，那么它将在商战中拥有绝对的优势。这种最佳公司治理结构的形成是要通过公司章程来完成的，公司章程的功能和属性体现出它对公司形成优良的制度体系所能起到的决定性作用，而公司章程自由又是实现公司章程功能的基本保障。公司章程自由是指公司可以依自身的规则和特点去创设自己的治理结构和权利义务内容，公司章程自由是一个国家经济民主和经济自由的重要体现，公司制度要想实现创新、具有自己的个性、适合自己的发展，章程自由是前提和保障。本文将从三个方面阐述公司章程自由和公司制度创新之间的关系。 公司章程所具有的特定功能，决定了它在公司中的宪章地位。公司章程对于公司的设立过程和成立结果都是不可或缺的要素，公司发起人和股东法定权利的实现以及公司执行者的行动准则都有赖于公司章程来实现。公司章程的内容涵盖了公司运行的所有要素，对其功能的分析和确定是认识章程的基础。(一)公司章程的功能1明确公司的基本事项和独立特性的功能公司章程是一个公司最重要也是最根本的规范性文件，它涉及公司设立、运行以及终止等很多方面的事务。公司法第二十五条和第八十二条分别对有限责任公司和股份有限公司的章程应当载明的事项作出了列举。通过公司章程所记载的事项，可以使人对公司的基本特性有所了解，相当于对公司法人的基本面貌进行了描绘。比如公司章程上记载的注册资本，可以反映公司的规模、经济实力和承担债务的能力等；公司的经营范围反映的是公司的服务方向和业务领域；股东的出资情况可以反映公司的资本组成情况以及公司当下资本的到位情况等。公司法第三条明确了公司是企业法人，有独立的财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司债务承担责任。这项规定肯定了公司是独立承担责任和享有独立财产权的法律主体。公司通过制定章程，将公司设立所需的条件一一明确，使公司成为具有独立人格的组织。这种公司人格的独立性，是公司作为一种社团的独立性，而社团的独立存在，就要依赖于章程的具体存在和个别特性。2构建公司自治体系和制度的功能公司法第十一条规定公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员具有约束力，第十三条规定了公司章程应对法定代表人的产生办法作出规定。这些规定说明公司章程具有确定公司内部各种主体的职责、主体的产生和任免有关事宜以及主体之间权利义务关系的功能。公司章程中的这类条款多属于债法性条款，常见的有：涉及股东股权优先购买权的实现方面的；股权转让的条件和程序方面的；对非货币出资的要求；表决权的行使方式；股权的继承和共有关系的调整，股权回购的条件等。对于这类条款公司法没有形式上的限制，这种平等债法性关系的内容在股东较少，成员关系比较稳定的有限责任公司表现的比较突出，公司内部的股东及其他高级管理人员之间存在一种特别的法律关系，从这种关系中可以进而推导出股东相互之间必须承担特定的忠诚义务。公司章程通过规定股东会、董事会、监事会的产生方式、权限内容、机构运行程序、机构的设置以及人员的任免和分工等问题实现构建公司的治理结构和组织框架。这些事项在公司成立之前由发起人统一商议制定，在公司存续期间就成为引领组织运行的依据，即便是需要修改也必须按章程所规定的条件和程序完成才是有效的。公司章程可以明确股东资产权的内容，实现股东参与利润分配权和财产分配权利等相关经济利益权利。股份公司中持有股份或对有限公司出资代表着股东的成员资格，体现了股东与公司之间的财产关系。与股东的成员资格相联系的是股东基于此而享有的成员权。公司法规定有限责任公司的股东按实缴出资比例分配红利，股份有限公司按照股东持有的股份数量分配，但是同时又规定全体股东或公司章程另有规定的除外(见公司法第35条和第167条)。由此可见，公司法律本身并没有规定分配股利或财产的具体细节，而是通过赋权的方式由公司章程来实现自由分配的功能。涉及公司资产权的部分公司法律规范只是在股东意思表示之外的一种补充规定。股东是公司财产的最终享有者，涉及实现股东资产权的规定由全体股东通过制定章程来具体化、明确化，这是符合法理和公司自治的立法目的的。公司章程中的条款是公司合同的组成部分，股东对其签字盖章之后就对公司及股东具有了法律约束力。3避免纠纷和解决纠纷的功能公司章程对处理公司纠纷所产生的效能在实践中往往被忽视，人们大多将注意力集中在章程的确定公司性质和规范公司行为的作用之上。殊不知公司法律制度发展的趋势是将越来越多的公司事务决策权用赋权的形式交给公司，而公司可以通过章程的制定给公司内部主体行为的合法性提供一个评判的标准。我国公司法修改后在决定人员的任职、职权、权利行使的程序和方式等多项事务中都明确规定了由公司章程确定具体内容。由于法律所赋予章程的这种自治品质，所以对章程所涉及的自治内容应该得到司法的尊重和认可，在诉讼中作为评价事实的依据。而这些章程的存在在为解决公司纠纷提供依据的同时，也可以最大限度地避免纠纷的产生。(二)公司章程的属性 我国的民商事立法主要借鉴德、法等国家的学说和理念，同时又结合我国实际情况并有选择地吸收了英美法国家的立法精髓。对公司章程的定性学术界一直有许多观点，契约说认为公司章程的性质就是合同，是股东之间达成的一种协议；自治法说认为公司章程是在国家法律法规的指导下订立的规范公司各类活动的规章制度；而宪章说认为公司章程是带有宪章性质的法律文件，它规定了公司最重要最根本的运行规则和行动纲领。笔者认为，以上学说从公司章程的属性中都有体现，公司章程既包含公司内部组织结构、主体之间的关系以及权利义务的内容，也包括公司与外部开展业务活动的行为规则。就公司立法的发展趋势来看，法律赋予公司的自治性权利有所增加，强制性的规定趋于减少，并且全体发起人协商一致共同制定公司章程的法律规定所具有的契约性也是没有异议的。因此公司章程的基本属性应是多重的，通过公司章程具体条款所调整的法律关系性质来分析章程的属性应该更加准确和科学。公司章程中股东之间关于权利义务方面的内容多属于契约性质，而公司组织机构和内部管理制度方面的内容则多属于自治法的性质。公司章程所规定的事项涵盖了公司管理的方方面面，发起人和股东可以根据公司的具体情况决定章程的内容，设计公司管理的细则，且其效力也应该受到法律的保护，即使国家意志也不应该任意干预。 (一)制度创新是公司创新能力的根本体现现代公司的发展很大程度上依赖于企业的核心竞争力，而企业核心竞争力的源泉就是企业的创新能力。企业的创新能力可以体现在企业的许多方面，包括产品创新、服务创新、设计研发的创新等等，而往往被忽视的公司制度创新是公司提高竞争力的根本要素。企业制度创新，就是指根据社会发展需要，结合企业自身的特点和预期目标，对构成企业的各种要素进行规划和设计，形成最适合企业发展和具有企业独特个性的制度体系。它是企业管理创新的最高层次，也是实现企业管理创新的保证。制度创新对于企业来讲是极其重要的，因为企业就是一个将各种生产和经营的要素按一定的制度结合起来的经营主体。企业其他方面的创新活动需要一套科学、合理、适用和高效的制度来保障完成，这个制度必须是综合考虑企业各方面的特性之后，结合企业的发展规划和愿景为企业量身定制的。公司在产品设计、生产方式、经营模式、利润分配、组织结构等诸多方面都需要设计和安排相关的创新活动，而制度创新就是要引导各种创新活动走向规范化、制度化、科学化，通过建立一种优化机制，使企业的活动更加高效和有序。由此可见，企业的生命力和竞争能力虽然可以从多个方面来体现，但制度的创新无疑是其中最核心最根本的方面，制度的合理安排有利于带动各类企业要素创新能力的提高。(二)章程自由是公司自主进行制度设计的前提我国新公司法在许多方面赋予了公司治理的自主权，可见其立法意图在于给公司管理工作尽可能多的自治权。要实现这个目的的最佳途径就是给公司自身足够的空间去安排企业活动，当然这一切应该是在不违背法律基本原则的前提下进行。我们不能用法律规范去代替公司章程，应该通过法律规定保护公司章程的独立性和自由性，只有在公司章程自由性得以实现的前提下，公司才能够根据自身具体情况设计出具有独特个性的企业制度。(三)公司的治理结构应多样化和个性化公司在章程自由的前提下，通过对章程的个性化设计，实现公司最有效的治理模式。公司的正常运行涉及很多方面事务，这些事务能否采用最切实可行的方案，得到优化合理的治理，取决于一套科学的制度系统。虽然在实践中大多数公司依据法律以及习惯性做法对公司的自治机构进行了设计和安排，但是却少有公司在设计组织机构时考虑将自身的特性结合起来，在机构形式和组成上有所创新，体现出企业的特性和文化。公司自治，实际上是私法自治在公司领域的表现，公司具有法律上的人格，具有像单个人一样行动的特性，公司自治正是对这种私人权利的保护，自主决定调整经济过程的一种高效手段。而其他调节手段，如国家的控制，往往要复杂得多、缓慢得多、昂贵得多，因此总体产生的效益也要低得多。国家相关法律法规和政策对企业治理结构的建设仅起到一个指导和原则的作用，作为企业不应该千篇一律，在设立之初就应该将制度的建立问题和治理结构的设计问题放在一个较高的高度去对待，这决定了一个企业的先天之本，如果企业做到了，它就赢在了起点。在我国经济全面发展的今天，对于企业而言最重要的不应该是发展速度，而应该是成熟的企业文化和理念、高层次的企业治理结构、独具特色的企业制度体系，这些才是彰显一个组织真正管理水平的元素。企业在治理结构的构建上应该形成自己独特的个性，有效地利用创新活动所需要的各种资源，形成既可以提高决策、指挥、控制、反馈等企业活动的效率，又可以协调管理创新过程中诸多环节有机运行的组织系统，进而实现人尽其才、物尽其用的效果。企业的组织机构是一个企业的骨架，它支撑着企业的运转，也决定了企业的形象和发展状态。每个人会由于自然情况或生活环境形成自身的特有形象，而企业作为法律主体也应该依据自身的形成和发展特点塑造独特形象。实践中多数公司的章程大同小异，其内容无非是根据公司法律规定的章程内容转化而来的，这种用法律制度代替公司自身制度的做法无疑使公司章程的存在流于形式。公司制度的科学建立是企业发展的源泉，而作为刻画公司制度的公司章程就应该是激发企业活力和生命力的推手。公司的资本管理需要章程来规范，法人财产权的实现需要章程的保证，所有者权益的实现需要章程来安排。因此，公司章程的自由对企业的制度创新起着决定性的作用，只有在正确有效的创新机制的支持和推动下，企业创新活动才能持续不断地发展。2010年8月5日，国美电器宣布：对公司间接持股的股东、前任执行董事黄光裕提起了法律起诉，对其在2008年1月到2月，回购公司股份中违反公司董事的信托责任及信任的行为寻求赔偿。而黄光裕方面则呼吁投资者支持重组董事局。2011年3月9日，国美电器宣布陈晓辞去执行董事、公司主席职务，大中电器创办人张大中出任公司主席及非执行董事。该事件虽已渐渐淡出人们热议的话题，但留跟我们诸多思考，从国美股权之争中，分析企业实施股权激励及相关方法，有深远的意义。一、国美股权之争原因分析（一）成立超级特权董事会，种下隐患在国美公司的管理方面，黄光裕先后提出了五项动议，其重点归纳起来即是：重组董事会以及撤销增发的一般授权。黄光裕此前为了自己在资本市场的操作便利，不断修改国美的公司章程，并将董事会凌驾于股东大会之上，这样的超级特权董事会，可以各种方式增发、回购股份，包括供股、发行可转债、实施对管理层的股权激励。陈晓充分利用了黄光裕提出的各项动议，利用各项方式增发股份、边缘化大股东。仅管作为国美的最高领导人黄光裕在心理有这个担心，但这种隐患最终还是让黄光裕自己葬送了自己，正如某知名学者指出的“黄光裕打败了黄光裕”。（二）舍不得股权，留不住高管在国美股权之争的过程中，我们发现，和黄氏家族打拼了多年的国美高管，始终都以“对方”的身份象出现在黄光裕眼前，其中最主要的原因就是黄光裕对待股权激励的态度”。随着在国美的官方表态中，黄氏家族强调，大股东一直在推进管理层的股权激励计划，同时指出陈晓的改革方案有些草率，在股东大会之前曾透露，如果在国美股权争议中黄家仍然赢得支持，将建议董事会优化以及延展股权激励的具体方案，并分期适当地扩大股权激励的规模。但是，在行动上黄光裕曾暗示会实行的这些内容都只停留在口头上，没有得到任何的落实。曾任职国美的某高层表示，在黄光裕时代，高管想要获得股权激励几乎不可能。黄光裕在管理理念上信奉权威至上，在管理国美的经营管理团队时缺乏人本主义关怀，也未对高管实行有效的激励。二、国美股权之争对企业股权激励的启示（一）完善公司管理制度制度是一整套的规则，应遵循的要求和合乎伦理的道德行为规范。它为机构或者组织提供一个框架，人们得以在这个框架里相互影响，并确立了合作和竞争的关系，这些关系构成了一个微型社会。而公司管理制度是公司进行管理的基准，其作用犹如一国的法律规章制度一样，不应该经常有大的改动。在国美股权之争的原因分析中，黄光裕擅自修改公司管理制度，成为这次公司股权之争的根源，如果尊重了公司管理制度的严肃性，这次股权之争也许就会另有转机。因此，完善公司的管理制度，并严格按照既定制度执行，是企业在管理上避免之后的重大隐患的重要举措。（二）完善公司股权激励制度，建立薪酬管理委员会公司的薪酬制度不仅是每个员工都非常关注的要素，也是公司对员工进行激励的核心要素。对于公司的高层管理来说，实施股权激励有利于提高公司的管理决策水平。因此，完善公司的股权激励制度非常重要。鉴于国美股权激励制度胎死腹中的前车之鉴，为了防止股权激励的失效，强化董事会运作机制，在完善公司股权激励制度时，可以建立薪酬管委会。公司的股权激励薪酬管委会，要发挥实效，需要两个条件，即一是真正的独立，二是真正拥有制定和监督薪酬的权利。组成薪酬管委会的成员需要是完全独立的董事，这样才能确保管委会能独立于公司高管人员做出理性的、公平公正的判断。薪酬管委会在权利和职责上有所侧重，应该全权负责高管人员的薪酬事务，高管人员所有的薪酬包括股权激励等事项，都应由薪酬管委会来决定，并负责制定公司的薪酬稳定人才以及薪酬激励员工战略。（三）改革公司的懂事制度公司的独立董事是由股东大会选举产生，在国美的股权之争中，可以看出，“一股独大”或者几股共同控制的情况比较严重，这在我国并非是个别现象，也许是由于我国国情和发展等多方面的因素，这样的现象在国内的许多公司里都存在。有时候股东大会仅有一个或者少数的控股股东参加，这样的股东大会失去了原本股东大会的意义，成为大股东的“一言堂”。因此，这种情况下，独立董事由股东大会选出已经不合时宜，笔者认为独立董事的选派和罢免由在董事会没有派遣董事的股东进行投票，这样选出的独立董事则在董事会中更多地代表他们的利益。这样的懂事组成的薪酬管理委员会在制定董事和高管人员的激励标准时，独立董事能够更多的考虑到中小股东的利益，而且一直被忽视的流通股股东的利益也可以得到体现。所以，改革公司的懂事制度同样具有重要意义。（四）正确使用股权激励制度对股权激励制度的使用要有充分的认识，应该把股权激励机制作为引导企业高管行为的重要手段，并根据公司的不同情况来设计相应的激励组合，提高激励效率，同时不可忽略约束的作用，不能把激励手段作为约束手段来使用。由于不同股权激励模式对所需要的基础及制度环境的要求不同，股权激励的效率同时受到资本市场、高管人员市场选择市场和其他经营环境的影响，在条件不合适的情况下，股权激励将发挥不了应有的作用。总之，从国美的股权之争中，我们可以总结出很多前车之鉴。在企业股权激励方面就是很好的一例。可以从完善公司的管理制度，建立薪酬管理委员会、改革懂事制度以及正确使用股权激励制度等方面发挥出股权的激励作用，促进企业发展。公司章程创新可以使企业的日常运作更有秩序，便于管理，同时也可以摆脱一些旧的章程的弊端，公司章程创新能够保障企业沿着正确的方向发展，增强企业的凝聚力，发挥员工的创造性，为企业带来更大的效益。参考文献:1 董慧凝公司章程自由及其法律限制法律出版社，2007年版，第26页2 刘俊海股份有限公司股东权的保护法律出版社，2004年版，第45页3【德】柯武刚，史漫飞著制度经济学一社会秩序与公共政策商务印书馆，2002年版，第495页4 王怀勇公司自治限度研究西南政法大学D，2008年博士论文，第8一l0页5 米兴平公司设立的合法性问题研究中国人民大学D，2008年博士论文，第8l一85页合同管理制度1 范围本标准规定了龙腾公司合同管理工作的管理机构、职责、合同的授权委托、洽谈、承办、会签、订阅、履行和变更、终止及争议处理和合同管理的处罚、奖励；本标准适用于龙腾公司项目建设期间的各类合同管理工作，厂内各类合同的管理，厂内所属各具法人资格的部门，参照本标准执行。2 规范性引用文件中华人民共和国合同法龙腾公司合同管理办法3 定义、符号、缩略语无4 职责4.1 总经理：龙腾公司经营管理的法定代表人。负责对厂内各类合同管理工作实行统一领导。以法人代表名义或授权委托他人签订各类合法合同，并对电厂负责。4.2 工程部：是发电厂建设施工安装等工程合同签订管理部门；负责签订管理基建、安装、人工技术的工程合同。4.3 经营部：是合同签订管理部门，负责管理设备、材料、物资的订购合同。4.5 合同管理部门履行以下职责：4.5.1 建立健全合同管理办法并逐步完善规范；4.5.2 参与合同的洽谈、起草、审查、签约、变更、解除以及合同的签证、公证、调解、诉讼等活动，全程跟踪和检查合同的履行质量；4.5.3 审查、登记合同对方单位代表资格及单位资质，包括营业执照、经营范围、技术装备、信誉、越区域经营许可等证件及履约能力（必要时要求对方提供担保），检查合同的履行情况；4.5.4 保管法人代表授权委托书、合同专用章，并按编号归口使用；4.5.5 建立合同管理台帐，对合同文本资料进行编号统计管理；4.5.6 组织对法规、制度的学习和贯彻执行，定期向有关领导和部门报告工作；4.5.7 在总经理领导下，做好合同管理的其他工作，4.6 工程技术部：专职合同管理员及材料、燃料供应部兼职合同管理员履行以下职责：4.6.1 在主任领导下，做好本部门负责的各项合同的管理工作，负责保管“法人授权委托书”；4.6.2 签订合同时，检查对方的有关证件，对合同文本内容依照法规进行检查，检查合同标的数量、金额、日期、地点、质量要求、安全责任、违约责任是否明确，并提出补充及修改意见。重大问题应及时向有关领导报告，提出解决方案；4.6.3 对专业对口的合同统一编号、登记、建立台帐，分类整理归档。对合同承办部门提供相关法规咨询和日常协作服务工作；4.6.4 工程技术部专职合同管理员负责收集整理各类合同，建立合同统计台帐，并负责合同管理制度1 范围本标准规定了龙腾公司合同管理工作的管理机构、职责、合同的授权委托、洽谈、承办、会签、订阅、履行和变更、终止及争议处理和合同管理的处罚、奖励；本标准适用于龙腾公司项目建设期间的各类合同管理工作，厂内各类合同的管理，厂内所属各具法人资格的部门，参照本标准执行。2 规范性引用中华人民共和国合同法龙腾公司合同管理办法3 定义、符号、缩略语无4 职责4.1 总经理：龙腾公司经营管理的法定代表人。负责对厂内各类合同管理工作实行统一领导。以法人代表名义或授权委托他人签订各类合法合同，并对电厂负责。4.2 工程部：是发电厂建设施工安装等工程合同签订管理部门；负责签订管理基建、安装、人工技术的工程合同。4.3 经营部：是合同签订管理部门，负责管理设备、材料、物资的订购合同。4.5 合同管理部门履行以下职责：4.5.1 建立健全合同管理办法并逐步完善规范；4.5.2 参与合同的洽谈、起草、审查、签约、变更、解除以及合同的签证、公证、调解、诉讼等活动，全程跟踪和检查合同的履行质量；4.5.3 审查、登记合同对方单位代表资格及单位资质，包括营业执照、经营范围、技术装备、信誉、越区域经营许可等证件及履约能力（必要时要求对方提供担保），检查合同的履行情况；4.5.4 保管法人代表授权委托书、合同专用章，并按编号归口使用；4.5.5 建立合同管理台帐，对合同文本资料进行编号统计管理；4.5.6 组织对法规、制度的学习和贯彻执行，定期向有关领导和部门报告工作；4.5.7 在总经理领导下，做好合同管理的其他工作，4.6 工程技术部：专职合同管理员及材料、燃料供应部兼职合同管理员履行以下职责：4.6.1 在主任领导下，做好本部门负责的各项合同的管理工作，负责保管“法人授权委托书”；4.6.2 签订合同时，检查对方的有关证件，对合同文本内容依照法规进行检查，检查合同标的数量、金额、日期、地点、质量要求、安全责任、违约责任是否明确，并提出补充及修改意见。重大问题应及时向有关领导报告，提出解决方案；4.6.3 对专业对口的合同统一编号、登记、建立台帐，分类整理归档。对合同承办部门提供相关法规咨询和日常协作服务工作；4.6.4 工程技术部专职合同管理员负责收集整理各类合同，建立合同统计台帐，并负责