CV特稿在上海设内资股权投资基金法律指引.doc

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CV特稿：在上海设内资股权投资基金法律指导 -05-04 14:14:00 来源: ChinaVenture 　　一、基本概念　　PE(Private Equity缩写)，中文翻译成私募股权投资，更多地是指股权投资企业或股权投资基金。广义上PE包括所有以向未上市企业进行股权投资为重要业务企业，包括股权投资企业、创业投资企业、产业基金等。　　股权投资企业，也称股权投资基金(狭义上PE)，以其与否有外国投资者参与投资，分为外商投资股权投资企业(基金)和内资股权投资企业(基金)。广义上股权投资基金涵括了创业投资基金，但目前中国政府部门规范性文献一般将股权投资企业与创业投资企业辨别开来。　　创业投资企业，又称风险投资企业(VC)，或称为创业投资基金或风险投资基金，是指根据《创业投资企业管理暂行措施》或《外商投资创业投资企业管理规定》设置，以投资于未上市高科技企业为重要业务内资创业投资企业或外商投资创业投资企业。　　股权投资基金管理企业,也称为一般合作人(GP)，是指以发起设置股权投资基金、为股权投资基金提供投资、管理和征询服务为重要业务企业，既可以是为一般股权投资基金而设置股权投资管理企业也可是尤其为创业投资基金设置创业投资管理企业。　　有限合作人(LP)，是指向有限合作制股权投资基金认购基金份额自然人、企业或者其他组织，有限合作人根据其与一般合作人以及其他有限合作人签订有限合作协议享有权利和承担义务。　　二、股权投资企业与创业投资企业比较　　一般性股权投资企业和创业投资企业各自特点、比较、分析参见附录一。　　从附录一比较和分析可以看出：一般性股权投资企业较之创业投资企业具有更大灵活性和包容度，因而成为股权投资基金更为常用形式。　　三、合作制或企业制　　股权投资基金一般设置为有限责任企业或者有限合作企业。两种组织形式不一样特点、比较、分析参见附录二。　　通过上述附录二比较和分析可以看出：有限合作企业具有更大灵活性，因而成为股权投资基金最为常用组织形式。　　四、上海市各区县股权投资基金优惠政策调查　　上海市部分区县针对拟落户股权投资企业和股权投资管理企业出台了优惠和鼓励政策，成为选择股权投资企业注册地点重要考虑原因。主管部门一般是在收到发起人设置计划(包括募集规模、投资范围、重要组员)后展开协商，然后通过签订合作协议方式确定详细优惠措施。有关上海市重要区县股权投资企业优惠政策列表和比较如附录三。　　通过上述附录三比较和分析可以看出，浦东新区作为上海市政府重点扶持股权投资基金试点区域，其股权投资基金优惠政策相对较为全面和详细，因而成为上海市股权投资企业最为集中区域。　　五、有限合作制股权投资企业设置程序　　鉴于有限合作制股权投资企业成为股权投资基金(PE)重要形式，本文重要简介其设置程序。概括而言，设置有限合作制股权投资基金重要环节如下：　　(一) 管理团体设置股权投资基金管理企业　　(二) 管理团体以股权投资基金管理企业名义聘任律师准备如下基金募集文献　　1. 募集资金备忘录：其作用相称于IPO中招股阐明书; 　　2. 保密协议：在与潜在LP进行谈判前应当就保密事项签订保密协议; 　　3. 投资意向书：确定初步投资意向后，与LP签订投资意向书; 　　4. 有限合作协议：其作用相称于企业章程，确定LP和GP权利和义务; 　　5. 基金资产管理协议：基金成立根据资产管理协议将基金运作委托GP进行; 　　6. 基金议事规则：在有限合作协议基础上，就合作人会议和投资决策委员会等会议规则详细约定; 　　7. 基金认购协议和认购承诺书：LP确定投资后必须签订认购协议和承诺书，确定其出资义务; 　　8. 基金资产托管协议：基金与银行签订资产托管协议，确定基金运作过程中资金托管事宜; 　　9. 其他有关文献。　　(三) 管理团体与潜在LP接触，签订保密协议　　(四) 管理团体与潜在LP进行谈判，确定投资，签订基金份额认购协议和认购承诺书　　(五) GP与所有LP签订有限合作协议　　(六) 确定基金资产托管银行、签订资产托管协议　　(七) 完毕基金首期出资和验资程序 (八) 完毕工商注册程序，领取基金营业执照 [Page] 附录一：　股权投资企业和创业投资企业比较股权投资企业创业投资企业备注适使用办法律上海市金融服务办公室、上海市工商行政管理局、上海市国家税务局、上海市地方税务局于8月11日联合公布《有关本市股权投资企业工商登记事项告知》浦东新区金融服务办公室与财政局联合于公布《浦东新区增进股权投资企业和股权投资管理企业发展实行措施》国家发改委1月31日公布《有关深入规范试点地区股权投资企业发展和立案管理工作告知》国家发改委等10部委11月15日联合公布《创业投资企业管理暂行措施》国家发改委7月10日公布《有关加强创业投资企业立案管理严格规范创业投资企业募资行为告知》国家税务总局4月30日公布《有关实行创业投资企业所得税优惠问题告知》设置形式企业制（包括有限责任企业或股份有限企业）或合作制有限责任企业、股份有限企业或法律规定其他企业组织形式（包括有限合作制）业务范围股权投资企业经营范围表述为“股权投资”。经营范围一般包括：创业投资业务；代理其他创业投资企业等机构或个人创业投资业务；创业投资征询业务；为创业企业提供创业管理服务业务；参与设置创业投资企业与创业投资管理顾问机构。投资限制投资领域限于非公开交易企业股权，投资过程中闲置资金只能寄存银行或用于购置国债等固定收益类投资产品；投资方向应当符合国家产业政策、投资政策和宏观调控政策。不得从事担保业务和房地产业务，不过购置自用房地产除外；对企业投资，仅限于未上市企业，不过所投资未上市企业上市后，创业投资企业所持股份未转让部分及其配售部分不在此限；其他资金只能寄存银行、购置国债或其他固定收益类证券。对单个企业投资不得超过创业投资企业总资产20％。不得以“代理”等名义开展任何形式非法募资活动：a) 对单一机构或个人单笔代理金额不得低于1000万元；b)由委托方对所代理资产行使所有权并承担对应责任；c)不得承诺固定收益；d)不得面向不特定对象，通过公布广告和举行研讨会、讲座及其他变相公开方式进行推介。税收优惠执行有限合作企业合作事务自然人一般合作人，按“个体工商户生产经营所得”应税项目，合用5%-35%五级超额累进税率，计算征收个人所得税。不执行有限合作企业合作事务自然人有限合作人，其从有限合作企业获得股权投资收益，按“利息、股息、红利所得”应税项目，依20%税率计算缴纳个人所得税。创业投资企业凡符合一定条件、采用股权投资方式投资于未上市中小高新技术企业2年（24个月）以上，可以按照其对中小高新技术企业投资额70%，在股权持有满2年当年抵扣该创业投资企业应纳税所得额；当年局限性抵扣，可以在后来纳税年度结转抵扣。中小企业接受创业投资之后，经认定符合高新技术企业原则，应自其被认定为高新技术企业年度起，计算创业投资企业投资期限。该期限内中小企业接受创业投资后，企业规模超过中小企业原则，但仍符合高新技术企业原则，不影响创业投资企业享有有关税收优惠。其他资本规模在人民币五亿元以上，须在国家发改委立案。同步向国家发改委和上海市发改委立案。存续期限无特殊规定可约定有限存续期限，但最短不得短于7年 [Page] 附录二：企业制和合作制股权投资基金比较企业制合作制备注适使用办法律《企业法》上海市金融服务办公室、上海市工商行政管理局、上海市国家税务局、上海市地方税务局于8月11日联合公布《有关本市股权投资企业工商登记事项告知》浦东新区金融服务办公室与财政局联合于公布《浦东新区增进股权投资企业和股权投资管理企业发展实行措施》国家发改委1月31日公布《有关深入规范试点地区股权投资企业发展和立案管理工作告知》《合作企业法》上海市金融服务办公室、上海市工商行政管理局、上海市国家税务局、上海市地方税务局于8月11日联合公布《有关本市股权投资企业工商登记事项告知》浦东新区金融服务办公室与财政局联合于公布《浦东新区增进股权投资企业和股权投资管理企业发展实行措施》国家发改委1月31日公布《有关深入规范试点地区股权投资企业发展和立案管理工作告知》出资方式注册资本不得低于人民币1亿元，股东应当一次足额缴纳章程规定出资额，出资方式仅限于货币形式。作为股权投资企业企业单个自然人股东出资额不得低于人民币500万元。出资额不得低于人民币1亿元，合作人应当一次足额缴纳协议规定出资额，出资方式仅限于货币形式。单个自然人有限合作人出资额不得低于人民币500万元。出资时间成立时必须有不低于注册资本20%实缴出资，其他可在2到5年内缴清，每次出资均需验资。企业成立时，认缴或实缴资本均可。管理构造董事会和高级管理人员，或将企业管理外包给专业股权投资管理企业。管理人作为GP，LP不得执行合作事务，不得对外代表合作企业。利益分派有提取公积金规定，会影响利润分派。按出资比例在股东之间分派利润；企业盈利且五年内不分派利润，股东有权规定企业分派利润，或规定企业以合理价格收购其股权。企业法该项规定在投资回报期较长时会影响股权投资企业业务和组织构造稳定性。无法定留存利润规定。无法定利润分派比例规定，可自行约定。债务承担按照出资额承担有限责任。 LP按出资额承担有限责任，GP承担无限连带责任。所得税在企业和个人投资者两层分别征收企业所得税和个人所得税，个人投资者最终税负为利润30%。留存收益转投资仅需在企业层面缴纳25%所得税实行先分后税，在合作企业层面免所得税，执行有限合作企业合作事务自然人一般合作人，按“个体工商户生产经营所得”应税项目，合用5%-35%五级超额累进税率，计算征收个人所得税。不执行有限合作企业合作事务自然人有限合作人，其从有限合作企业获得股权投资收益，按“利息、股息、红利所得”应税项目，依20%税率计算缴纳个人所得税。在未分派利润转投资状况下，仍需就该利润按照合作人个人收入缴纳所得税。流转税接受股权投资管理外包企业需就其管理费缴纳5%营业税 GP若收取管理费，需就收到管理费按5%比例缴纳营业税。 [Page] 附录三：上海市各区县股权投资基金优惠政策比较地点根据（政策或者主管部门征询成果）房租及其他办公费用、开办费税收及现金奖励人才奖励备注浦东新区《浦东新区增进股权投资企业和股权投资管理企业发展实行措施》在陆家嘴功能区和张江功能区租赁办公用房，按实际租赁面积，予以500元/平方米/年房租补助；在上述区域购置自用办公用房，按购房房价予以1.5%补助。对于股权投资企业和股权投资管理企业予以一次性现金奖励：（1）以企业形式设置股权投资企业，根据其注册资本规模，予以一次性奖励：注册资本到达5亿元，予以500万元；注册资本到达15亿元，予以1000万元；注册资本到达30亿元，予以1500万元；对浦东金融业发展具有重大意义，加大奖励力度；（2）以合作企业形式设置股权投资企业，根据合作企业当年实际募集资金规模，予以合作企业委托股权投资管理企业一次性奖励：募集资金到达10亿元，予以500万元；募集资金到达30亿元，予以1000万元；募集资金到达50亿元，予以1500万元；对浦东金融业发展具有重大意义，加大奖励力度。对于股权投资企业和股权投资管理企业人才： (1)对于以企业制形式设置股权投资企业和股权投资管理企业，担任董事长、副董事长、总经理、副总经理职位人员，按照其当年个人工薪所得形成所有财力40%予以补助；担任投资经理或项目经理职位骨干人员，按照其当年个人工薪所得形成所有财力20%予以补助； (2)以企业制形式设置股权投资企业注册资本到达5亿元，以及以企业形式设置股权投资管理企业管理资本到达10亿元，对其担任董事长、副董事长、总经理、副总经理职位人员，予以每人一次性住房或租房补助20万元。原《浦东新区增进股权投资企业和股权投资管理企业发展实行措施》已于12月31日到期，不过目前优惠在操作上仍然按照原文献规定执行。浦东新区陆家嘴功能区 N.A. 若与陆家嘴经促中心签订合作协议股权投资企业办公地点位于浦东之外地区，陆家嘴促中心会免费提供一种位于浦东企业注册地，以保证企业可以享有有关优惠。同上注册资本1000万以上企业，其高级技术人员和高级管理人员可享有高级人才引进待遇，在户口、子女入学、医疗等方面得到优惠。除浦东新区上述文献规定之外，只要企业符合上海市工商局对股权投资企业工商登记出资规定，对于享有直接经济奖励企业高管，即同步予以个人调整税40%返还优惠，对于企业中层管理人员亦予以一定现金奖励。在企业流转税地方享有部分，予以65%纳税额返还。有关税收登记在企业获批过程中会由陆家嘴经促中心负责与财政、税务等部门内部协调，在企业设置过程中同步完毕为享有后来优惠需要有关行政手续。退税流程将会缩短至三个月到六个月。企业与陆家嘴经促中心签订为期5年合作协议，保证股权投资企业在开始享有投资收益时（即开立2到3年后），仍然可以享有设置时承诺优惠。由于上海市调整全市产业布局，市政府正在清理各区优惠政策，以保证各优惠政策之间不致产生冲突，亦符合该区域产业政策。对于浦东新区而言，在区政策统一合用基础上，张江功能区愈加重视对创业投资企业扶持，引导创业投资企业在本区域设置，而陆家嘴功能区愈加侧重于一般股权投资企业。普陀区 N.A. 管理费自理，开办费奖励政策在与区金融办签订合作协议时另行商议；对于在长风金融港内租用办公楼，不小于500平方米则免除三年租金。对于合作企业收益承担个人所得税，以区级享有部分60%返还；对于企业制和合作制企业高级管理人员工资薪金缴纳个人所得税，以区级享有部分60%返还，中层干部20%返还。扶持方式为先征收，再向税务申请返还，由财政拨划。按个案协商处理长风金融港招商服务中心负责与企业接洽与协调签订合作协议，长风金融港负责详细优惠贯彻。静安区 N.A. 按个案协商处理按个案协商处理按个案协商处理静安区金融办金融科负责与企业签订合作协议，一般可以比照浦东新区优惠政策办理。徐汇区 N.A. 开办费、办公用房等费用基本上可以得到全额支持。对于符合规定企业制股权投资企业，予以企业所得税三免三减待遇。合作制股权投资企业享有税收优惠比较少。按个案协商处理在投资规模在1个亿以上企业制股权投资企业、2个亿以上合作制股权投资企业及股权投资管理企业可以与徐汇区发改委金融办讨论详细优惠政策。优惠政策覆盖期不超过6年。漕河泾开发区是重点汇集区域。卢湾区 N.A. 按个案协商处理视投资人过往投资业绩等综合状况予以40%-70%不等所得税地方享有部分返还。除税收返还外无其他形式现金奖励。按个案协商处理详细优惠政策待卢湾区金融办与企业面对面协商后签订合作协议确定。

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