上市公司能否为控股股东及其关联方提供担保.docx

上市公司能否为控股股东及其关联方提供担保相关法律法规中，有说能，但提交股东大会审批，非关联股东投票表决；有说不能。一、 不能为控股股东及关联方提供担保的规定及分析1、上市公司治理准则第十四条“上市公司不得为股东及其关联方提供担保”。 关于上市公司治理准则是2002年出台的，法律效力低。2、关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知（证监发（2003）56号）：上市公司对外担保应当遵守以下规定：（一）上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保。当然，这个文件是2003年发的，其中条款是否现在仍然适用可能是个问题。二、 可以为控股股东及关联人提供担保的规定及分析1、 公司法和证券法师允许的，只要不存在违规担保。在老公司法第六十条中是有明文规定的“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或其他个人债务提供担保”，子公司不得为母公司担保。在新公司法中这一条删掉了，因此法律层面是允许的。对于证监会关于不得为控股公司担保的相关规定，应视作被新公司所废止。新公司法第十六条第三款规定，公司可以为控股股东及关联方提供担保，但要关联股东回避，非关联股东过半数通过。2、 关于规范上市公司对外担保行为的通知（证监发2005120号）第一部分(三)“应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形：4、对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。2005年11月14日，证监会、银监会联合发布的关于规范上市公司对外担保行为的通知（证监发2005120号）是近几年来发布的若干个涉及上市公司对外担保问题的文件中的最新者。该文件将于2006年1月1日起与新修订的公司法、证券法同步施行。该文件对证监会以前发布的一系列涉及上市公司担保的规定作出了部分修改，以便与新公司法所确立的原则保持一致，也是国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知（国发200534号）中有关规定的细化，同时适应近几年来形势的变化。3、 根据上市公司章程指引的规定，上市公司可以为控股股东、实际控制人及其关联方进行担保，但需要股东大会审议。关联方回避表决。三、 总结相关法律法规存在相互矛盾的地方，但“不允许担保“的规定要么法律效力较低，要么时间久远，规定较陈旧。所以很多法规虽然没有废止但是很多内容已经不能适用了，从法律效力来讲，公司法规定的问题肯定要先按照公司法的规定来处理，这个已经很明确了。而且实践中是存在这种案例的，如金陵饭店。 5771001803090012095 5790368228596330825771001803090012386 5761373997357606965771001803090013594 5780775799025155125771001803090012387 5771649826018180515771001803090012138 5721311921589183265771001803090012359 5790368223610760535771001803090012356 5761352861437917425771001803090012355 57508786970469327917088100343355274 10122994432583337917088100343355275 10186673293883200817088100343356107 10158115250150052217088100343356108 10100018005987173217088100343354295 10107419414268701717088100343356184 10187866086962880217088100343356185 10177583117408667417088100343356109 10108601437357284617088100343356110 10115220721601491617088100343355237 10102704160570270917088100343355238 10122936486142541417088100343356169 10186220440263571817088100343354928 101760654089788804