分包合同风险提示与注意事项共性内容.docx

使用提醒：使用本范本提供的各种参考格式协议文本时，应当结合本项目实际情况修改完善，增长满足项目实际规定的个性化条款，不得完全照搬。以下关于工程分包协议和劳务分包协议的风险提醒和注意事项，仅罗列了相关共性内容，在每份格式协议后还附有合用场合、管理模式、管控要点等个性化内容，供借鉴参考。工程分包协议风险提醒与注意事项.（公共部分）一、 工程分包协议概述：1、 工程分包应注意：工程主体结构和关键性部分不得分包；分包工程量一般不得超过工程总量的30%；除指定分包外，工程分包应取得建设单位批准。2、 一般情况下，不推荐使用工程分包。为规避审计风险，对确需采用工程分包的，可将工程分包分解为劳务分包加设备租赁等方式进行。3、 严禁项目部采用违法分包和非法转包。（1）以下情形可认定为违法分包：一是承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位；二是建设工程承包协议中未有约定，又未经建设单位批准，承包单位将其承包的工程交由其他单位完毕的；三是承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；四是分包单位将其承包的工程再分包的。（2）以下情形可认定为非法转包：一是所有工程转给别人施工的；二是承包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理。4、 分包协议的重要内容：（1）工程范围与内容；（2）工程数量与价款；（3）工期与质量规定；（4）人员、材料、设备配置；（5）工程量计量规则与计量支付约定（6）双方的责任、权利和义务；（7）履约担保与违约责任等。二、 签订工程分包协议时的审查事项：1、 分包单位必须具有与分包工程项目相应的建设工程施工资质证书、营业执照、安全生产证书以及待分包工程所需的相应人员、技术和设备能力；项目部应审查上述证件是否按期年审并留存上述相应证件的盖章复印件；2、 签订协议时应审查签约人员的身份和印鉴真伪，由该单位法定代表人签字、加盖单位公章(行政公章或协议专用章)；3、 如分包单位协议签字人不是该单位法定代表人，项目部必须规定其出具单位法定代表人书面的委托授权书，审查其是否具有签订协议的代理权限以及代理期限，审查后应当妥善保管对方提交的授权委托书原件。4、 应当严格履行分包协议履约担保制度，采用履约保证金形式的，其资金必须从该单位对公账户中提交，采用在我单位债权抵冲的，应当办理书面申请手续并经原项目部核算确认、上级单位财务负责人、单位负责人审批批准，对分包单位的资金支付也应通过对公账户进行，不得以钞票形式办理。三、 工作内容约定：1、 在实际施工中如存在由项目部自行组织施工或由其他单位共同参与施工的部分工作，则在“本协议段”处注明“除甲方自行组织施工的以外的”或“以外的”所有工作内容。2、 在表述工作内容时，路基工程注明桩号桩号，码头及桥梁工程注明为排架排架，以便对工作范围有效界定。四、 材料供应和验收条款：1、 主材及大宗材料的供应方式应根据项目部及分包单位的管理能力和业务能力而拟定。2、 在项目的施工管理中如存在由两家及以上分包单位共同参与施工时，且两家分包单位施工现场相邻，在甲供材及分包单位材料管理方面要特别注意材料供应的手续及分包商对材料的管理，以防丢失及扯皮。3、 在计算主材和大宗材料损耗时，应根据协议条款明确是否包含了施工用材部分的材料在内。如包含，则应根据施工方案和施工实际情况将此部分材料计算在内。反之则不予计算。4、 对超损耗部分的材料价格可以在协议中明确具体价格，也可约定按现行市场价格执行。五、 机械设备条款：1、 在实际施工中如大型船机或专用设备，分包单位无法解决或无优势的情况下，可写成“除甲方提供的船机设备（见附表）以外的所有机械设备均由乙方自行解决。”此方式下的协议造价应不涉及此部分的船机费用。2、 乙方自行解决的机械设备应根据施工计划安排，写明大型和大宗设备的规格型号、性能规定、台数和具体进场时间，否则将如何解决的相关条款。六、 质量约定条款：1、 根据招标文献的规定，分包协议应以单独条款具体明确相应分包工程所应达成的质量、环境保护、职业健康安全规定、标准以及采用的必要措施。2、 应特别注意业主及监理工程师的规定和标准是否超过图纸、规范标准的规定。3、 对大型及重点工程项目的桩基工程可视工程情况对分包单位约定质量要达成类桩规定，否则罚款，如能满足也可适当给予奖励。七、 工程造价：1、 分包协议应明确协议单价已包含相关营业税金及附加，每次计量支付手续办理完毕后，分包单位需向甲方提交指定的税务机关开具的足额合规发票后方可付款（以此督促乙方在甲方指定税务机关纳税，便于我方办理税收抵扣）。2、 分包协议中不得出现甲方向乙方收取一定比例管理费的条款，以避免发生法律诉讼时被认定为非法所得并予以没收的法律风险。（法律不保护约定比例过高的管理费）3、 “标价的工程量清单”是协议的附件，其支付清单的序号应尽也许的与业主的工程量清单序号相相应，以避免因工作内容不清出现扯皮现象。工程量清单应当由甲乙双方代表人签字并加盖公章确认。4、 对于分包价款的结算和支付，应坚持两个原则：一是分包结算金额不得大于我单位与建设单位结算金额；二是分包工程款支付不得早于建设单位向我方支付工程进度款和结算款。对工程款的支付，必须汇入协议中约定的且与乙方单位名称相符的银行账户，不得以个人借支款等形式出现，也不得将款项支付到与乙方单位名称不符的其他账号上，乙方规定我方委托付款的，必须提供书面授权委托书且控制在合理范围内。5、 若公司准备对分包结算进行审计，则在协议中应增长“本协议的最终结算单在经甲方工段、工程，质量安全、设备物资、合约、办公室等部门审核，项目经理审批后，还需经甲方上级单位审计部门审计确认后方为有效结算单。”的条款。6、 分包协议中约定的办理计量、支付手续的两个28天时限约定，是为合理有据拉长分包支付而设定的最长期限，实际协议履行中应当根据现场情况合理应用，避免因计量支付手续办理时间过长而影响施工生产。八、 履约担保：1、 分包协议应当约定分包价5%的履约保证金或10%的履约保函的专项条款，以制约乙方违约后的责任后果。2、 如分包单位无法提供履约保函，可约定提供一定数量的履约保证金，一般为分包协议总价的5。3、 分包单位前期施工投入较大时，可分阶段提交履约保证金。前期可适当减少履约保证金的额度，一般控制在30100万之间，局限性部分可约定在前几期的支付工程进度款时按比例扣款，直至提足为止（在扣款时应当明确该扣款为履约保证金）。不得采用协议签订时分文不交、在每期中间计量支付时按比例扣留、一直扣留至竣工的形式收取分包单位履约保证金。九、 其他：1、 分包协议对工期条款的约定很重要。项目部应尽也许详尽地限定乙方的工作进度安排，并可约定如工期延误达成约定天数或导致甲方损失，项目部享有解除协议并对乙方清场的权利。2、 增长“严禁乙方将分包工程肢解分包或再转包的行为，否则甲方可以解除协议并规定乙方清场”。3、 协议中的争议解决条款，应争取在局或公司机构所在地法院诉讼或仲裁机构仲裁，但诉讼和仲裁在一份协议中只能选择一种，不能同时出现。如约定仲裁，应当确认约定的仲裁机关名称准确完整。4、 在协议中应注意明确以下事项：征地工作谁负责（如有）？费用谁承担？临时设施由谁负责？费用如何分摊？其现场布置、标准有何规定？大临工程由谁负责并承担费用？生产、生活用水、电如何布置、架设，由谁负责组织实行，费用如何解决？5、 取土、弃土场地位置一般由甲方拟定，乙方负责实行。取弃土场的临时便道由乙方负责，弃土场的设立应满足业主及监理工程师和环保规定。施工完毕，取弃土场的地面修复工作应满足业主及本地政府的有关规定。此部分工作内容及费用已包含在土石方综合单价之中不得单独计量。6、 测量工作由谁负责？路基工程一般基线测量由甲方负责。乙方负责施工过程中的施工测量，甲方及监理工程师进行验收。7、 实验室的配置及工作一般均由甲方负责，可视分包形式无偿服务或有偿服务或约定费用分摊比例。8、 鱼塘、水系改造，道路改造及相邻施工单位的干扰配合工作和地方协调工作等。劳务分包协议风险提醒与注意事项（公共部分）一、 劳务协议概述：1、 劳务分包，是一种合法的分包形式，已被国家建设部和各地方政府明确认可。 “劳务分包是指总承包或专业承包公司将劳务作业发包给具有劳务分包资质的公司，其范围涉及：木工作业、砌筑作业、抹灰作业、油漆作业、钢筋作业、架线作业、焊接作业、石制作业、混凝土作业、模板作业、水暖电安装作业等。” 2、 确需采用分包的，应尽量采用劳务分包的形式，不推荐过多使用工程分包。3、 劳务分包单位必须具有与分包工程项目相应的劳务分包资质证书、营业执照、安全生产许可证书以及待分包工程所需的相应人员、技术和设备能力；项目部应审查上述证件是否按期年审并留存上述相应证件的盖章复印件4、 劳务分包协议的重要内容基本和工程分包协议内容相同，但应当特别注意以下几点：（1）项目部对劳务分包单位的人员和设备力量应当重视，特别是在协议中应当约定劳务分包项目中应当配备具有相应专业作业资格的人员，从事技术工种的生产操作人员，上岗前必须通过培训并取得国家认可的职业资格证书。建议在分包协议中以表格形式明确约定分包单位应当投入本协议的各类技术人员和现场作业人员的工种类别和具体人数规定。（2）劳务分包单位应当具有完备的安全保护培训和措施，劳务人员具有完全的劳动保护条件和防护用品，劳务分包单位对其劳务人员安全责任事故完全负责。（3）项目部应对劳务分包单位的用工数量准确计算，避免出现窝工或悲观怠工现象。（4）不得以项目部名义与分包单位人员签订劳动协议。二、 工作内容1、 劳务分包工作内容一定要表述明确，细致。例如一个码头或公路引桥的所有劳务分包应表述为“除甲方提供船机设备、材料（涉及周转材料）外乙方按设计施工图纸、甲方施工组织设计完毕本协议段所有及其附属工作和缺陷修复等所有劳务工作”。这里需注意的是已包含了按施工组织设计所实行的大临工程即施工措施用劳务，需在协议劳务费用组成中明确。2、 如一个工程项目由多家分包单位共同参与施工，则其分包工作内容一定要按施工顺序、施工组织设计及实际操作工艺具体、逐条写明，以划清工作界面，避免施工过程中发生扯皮现象。三、 材料、设备1. 在表述甲乙双方供材和设备时，应以供应量少的一方或好明确的一方先写，然后是除上述一方以外的所有材料和设备均由另一方负责承担。2. 材料、设备条款的表述要根据双方劳务价格、工作内容来具体表述，避免出现劳务费用中已包含了材料设备费用，而协议中未能表述清楚，在施工中出现扯皮而由我方承担材料、设备的现象。四、 甲方提供的条件1. 临时住房是否由甲方提供，乙方管理，写明提供多少间，是有偿使用还是无偿使用，生活用水电的管理以及费用承担。2. 施工用水电是否由甲方解决，提供至何处，是否有偿使用。3. 施工便道、便桥、平台等大临设施用材料是否由甲方承担，铺设及搭设工作是否由分包商承担。4. 材料供应条款中未写明的其他专用辅助材料等材料的供应及管理、领用手续和处罚等。五、 质量及验收标准部分大型重点项目和特殊项目工程对质量规定标准较高，应按此高标准严格规定分包单位做好每一道工序的施工，特别是构件（或产品）的外在质量规定细节。六、 工程价款1. 假如乙方承包内容及价格中已包含了辅助或小型材料费用，承包综合单价内容中应写明“其他辅材费”。2. 如双方约定的“劳务工程量清单”中的综合单价在实行中对甲方有利，无太多风险，可写明“本协议承包单价不因工程量及设计变更等因素影响而调整”，一次性包死。3. 如劳保用品均由甲方提供，其承包综合单价的内容中应删除“劳保费”并写明劳保用品的领用、管理手续、押金额度、损坏及丢失的补偿办法。4. 根据项目需要，如发生协议外零星用工，可约定计日工满8小时的日工资标准，不计其他任何费用。此条款使用时要特别慎重，应当严格控制项目部计日工开支。5. 分包协议应明确协议单价已包含相关营业税金及附加，每次计量支付手续办理完毕后，分包单位需向甲方提交指定的税务机关开具的足额合规发票后方可付款（以此督促乙方在甲方指定税务机关纳税，便于我方办理税收抵扣）。6. 若公司准备对分包结算进行审计，则应在分包协议中事先约定，具体可参照工程分包协议风险提醒相关内容。七、 其他1. 履约担保的注意事项及解决方法同“工程分包协议”。2. 劳保用品要表述具体。3. 如有多家分包单位同时施工，应考虑互相间的干扰问题。4. 协议中的争议解决条款，应争取在局或公司机构所在地法院诉讼或仲裁机构仲裁，但诉讼和仲裁在一份协议中只能选择一种，不能同时出现。如约定仲裁，应当确认约定的仲裁机关名称准确完整。