法律尽职专项调查工作指引.doc

法律尽职调查工作指导目 录第一章 总则2第二章 调查材料和调查方法3第三章 尽职调查基础分类和工作程序5第四章 尽职调查内容和基础要求7第五章 存档15附表16第一章 总则第一条 【目标和性质】为指导各子企业法律工作人员正确参与企业重大投资事项，切实做好法律尽职调查工作，依据*企业法律工作基础规程和*企业总法律顾问管理暂行措施相关要求，结合集团投资工作实际，制订本指导。本指导系为向各子企业相关人员提供法律尽职调查工作方面指导，方便于对各子企业相关人员法律尽职调查工作进行评价，并非强制性要求，各子企业可依据具体事项情况参考实施。第二条 【定义】本指导所称法律尽职调查，是指企业拟进行投资项目，如合资、重组、并购、重大资产购置等，要求法律工作人员对相关方（以下简称“被调查方”）相关资料、文件、信息等从法律角度进行分析和判定，并做出尽职调查汇报。第三条 【作用】法律尽职调查关键有以下作用：（1） 帮助企业了解被调查方情况，用于判定拟进行投资项目是否含有深入洽谈可能性；（2） 帮助企业决定是否调整该投资项目标价格和确定调整价格幅度；（3） 帮助企业根据现实情况深入合理、正当地调整投资项目相关协议条款、结构和决定投资项目完成时间表；（4） 帮助企业愈加正确地确定该投资项目完成前提条件和完成后义务；（5） 帮助被调查方为促进投资项目基础实现而尽早采取需要补救方法或帮助企业在相关协议中增加被调查方陈说和确保条款。第四条 【责任】各子企业相关人员在进行法律尽职调查工作时，应该含有尽职、尽责态度，全方面细致地完成尽职调查工作，且应该在调查过程中注意保密。第二章 调查材料和调查方法第五条【调查材料】调查材料是指和调查相关，反应被调查方情况文件、资料、信息、数据和档案等，在尽职调查中，调查材料包含但不限于以下几类：（1） 由被调查方提供书面材料；（2） 从第三方调取书面材料；（3） 被调查方做出书面陈说；（4） 从其它中介机构取得书面材料；（5） 调查人员对于各类口头陈说统计或录音；（6） 调查人员对于现场调查统计。第六条 【独立调查】独立调查是指调查人员从被调查方之外第三方获取相关调查材料调查方法。独立调查应该尽可能从第三方处获取书面调查材料，若无法取得书面材料，应该对第三方调查回复进行具体统计。通常采取独立调查内容包含以下：（1） 自工商行政管理机关调取被调查方工商档案；（2） 自房屋、土地管理机关调取被调查方房地产登记档案；（3） 自银行调取被调查方贷款担保情况；（4） 自劳动管理机关调取被调查方社保缴纳情况。第七条 【书面调查】书面调查是指调查人员从被调查方处获取书面调查材料调查方法。调查人员取得书面材料复印件，应该和原件查对，并要求被调查方签字、盖章确定。第八条 【问询调查】问询调查是指调查人员就相关事项问询被调查方，并由被调查方做出回复调查方法。问询调查应该尽可能采取书面形式，并要求被调查方盖章或签字确定。问询调查亦可采取传真、电子邮件等方法。问询调查若采取口头形式，调查人员应该对口头交流过程进行具体统计，有条件，应该进行录音。第九条 【现场调查】现场调查是指调查人员对于调查包含不动产、动产等有形资产、运作体系进行观察以确定、核实相关事实。现场调查应该制作具体调查统计。对于调查包含不动产、动产、运行体系等可采取现场调查方法。第十条 【间接调查】间接调查是指调查人员从企业聘用其它参与调查中介机构（会计师事务所、评定事务所等）获取调查材料调查方法。只有在获取书面调查材料时能够采取间接调查方法。调查人员必需确定该等书面调查材料起源和是否和原件查对一致。第十一条 【调查方法选择】调查人员可依据实际情况利用不一样调查方法，不过在可能情况下应该首先选择独立调查方法进行调查，其次应该以书面调查和现场调查为主，间接调查为辅，尽可能降低采取问询调查。第三章 尽职调查基础分类和工作程序第十二条 【基础分类】以尽职调查关键内容为标准，尽职调查可分为基础情况调查、资产情况调查、业务情况调查、特殊事项调查四种基础类型。第十三条 【确定范围】开展调查工作前，调查人员应该向投资项目标责任人员了解投资项目标基础内容和被调查方基础情况，依此确定调查范围。调查人员应该遵照谨慎标正确定调查范围，确保调查范围能够满足投资项目标需要。第十四条 【制订调查方案】调查人员应该依据调查范围制订调查方案，调查方案最少包含以下内容：（1） 所需要调查材料初步范围；（2） 各类调查材料起源；（3） 现场工作估计时间和工作安排；（4） 现场工作人员安排。第十五条 【前期书面调查】调查人员应该依据调查方案，制作书面调查函及书面调查材料要求清单，以合适方法提交被调查方，便于被调查方进行前期准备。第十六条 【初步调查】调查人员依据调查方案，进行独立调查、现场调查，搜集书面调查材料，并依据需要开展间接调查和问询调查。调查人员应该立即对调查所取得材料进行初步整理和分析，梳剪发觉问题。第十七条 【补充调查】调查人员对于初步调查发觉问题进行充足分析和讨论，制订简单补充调查方案，并立即开展补充调查。对于较为复杂，难以梳理问题，能够进行数次补充调查，亦能够经过合适方法在材料整理阶段和汇报撰写阶段再次进行补充调查。第十八条 【材料整理】调查人员应该对取得材料进行合适整理，整理方法包含但不限于：1）制作清单表格；2）制作框图图表；3）对于单个法律问题研究分析等。整理材料所制作文件作为撰写汇报素材，亦作为工作底稿用于存档。第十九条 【撰写汇报】调查人员应该依据要求撰写尽职调查汇报。调查汇报应该层层递进，段落清楚，行文简练，突出关键。调查汇报基础结构是列举调查材料确定相关事实，引用适用法律进行分析和论证，针对从事投资项目，说明其中可能存在法律风险和对拟从事投资项目标影响，并提出对应处理方案或提议。第四章 尽职调查内容和基础要求第二十条 【基础情况调查】基础情况调查关键由四个方面组成，包含：1）企业主体；2）股东（实际控制人）和股权；3）企业治理； 4）诉讼、仲裁、行政处罚及其它。（一）企业主体 对企业主体调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业基础情况，确定企业是否正当存续；2. 企业性质，确定企业性质是否符合商业计划；3. 企业设置情况，确定企业是否正当设置，确定各类作为出资资产是否完成了出资手续；4. 企业是否发生过企业改制，确定改制正当性，分析改制是否存在遗留问题；5. 企业注册资本变动情况，确定注册资本变动正当性，各类作为出资资产是否完成了出资手续；6. 企业是否发生过股权变动，确定股权变动正当性，确定股权变动是否已经完成，历次股权变动和现在股东持股百分比是否相符；7. 企业是否存在全资或控股子企业、参股企业等对外投资或分企业等分支机构，确定是否将此等企业或分支机构纳入调查范围；8. 各子企业和分支机构性质，确定企业对这些子企业和分支机构所负担义务；9. 企业所投资各子企业企业治理情况，确定企业对各子企业法律上控制力，分析该等控制力实际行使情况。 对企业主体调查所需调查材料和材料起源见附表1。（二）股东（实际控制人）和股权 对本部分调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业各个股东（包含提议人）基础情况，确定企业股东（包含提议人）是否为正当持股主体；2. 各股东取得股权方法，确定股权持有是否正当；3. 股东和企业之间是否存在直接或间接债权债务关系，分析这类债权债务关系是否正常，确定是否存在抽逃出资或股东占款情况；4. 各股东和企业之间是否存在担保关系，此等关系是否正常，是否影响商业计划；5. 是否存在代持股、信托持股、托管持股、工会持股等情况，分析此等持股情况是否正当，确定股权实际权利人或实际控制人；6. 各股东（实际控制人）之间关系，是否存在一致行感人，分析各个股东（实际控制人）之间影响力；7. 各股东（实际控制人）是否存在其它企业或参与其它经营活动，分析该等经营活动是否和企业本身相关（包含产生关联交易或产生同业竞争）；8. 各股东（实际控制人）所持有股权是否存在表决权受限、分红权受限等情况，分析所持有股权实际权利和实现方法；9. 是否存在质押、查封、转让限制或其它对于股权转让和股权权利实现权利限制情况。 对股东和股权调查所需调查材料及材料起源见附表2。（三）企业治理对本部分调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业治理结构，企业董事会、监事会、高级管理人员、总经理办公会权限范围，企业是否依据企业法要求建立了现代企业治理机构；2. 企业董事会、监事会、高级管理人员、总经理办公会组成及人员基础情况，该等人员是否符正当定任职资格；3. 董事会、监事会组员在企业内担任职务，分析企业实际治理格局；4. 董事会、监事会、总经理办公会在企业重大事项决议过程中作用，企业治理结构是否运行正常；5. 企业董事会、监事会及高管人员、总经理办公会组员是否直接或间接拥有或参与其它企业或其它经营活动，该等经营活动是否和企业相关（包含产生关联交易或产生同业竞争）。对企业治理调查所需调查材料和材料起源见附表3。（四）诉讼、仲裁、行政处罚及其它对本部分调查，需完整调查以下事实并进行分析判定：1. 企业是否存在未了结诉讼、仲裁事项，对企业可能造成影响；2. 企业关键股东、董事、监事、高管是否存在未了解诉讼、仲裁事项，对企业可能造成影响；3. 过去三年中对企业、股东、董事、监事、高管是否存在行政处罚，行政处罚结果，对企业可能造成影响；4. 企业在过去三年中是否发生过知识产权、劳动安全、环境保护、产品质量和人身权等方面侵权事项，该等事项发生可能性，对企业可能造成影响；5. 企业是否存在潜在纠纷事项，纠纷进入司法程序可能性及对企业影响；6. 企业是否存在被行政机关警告事项，该事项是否可能演化为行政处罚。 诉讼、仲裁、行政处罚调查所需调查材料和材料起源见附表4。第二十一条 【资产情况调查】资产情况调查关键由四个方面组成，包含： 1）关键资产（房地和车辆）；2）知识产权和无形资产；3）关键债务和担保；4）在建工程。（一）关键资产（房产、车辆） 对关键资产调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业所拥有各类房地产，获取权属证实，确定其产权证是否齐全，现场了解房屋和土地对应情况，分析是否存在房地权利分离、房地证照缺失等特殊情况；2. 企业是否存在划拨用地、科研用地、集体用地、农用地等特殊用地，这类用地是否会对商业计划造成影响；3. 企业房地产是否存在抵押、查封等权利限制，是否有转让协议、使用协议、入园协议等权利限制协议；4. 对比企业账目，了解是否存在已经入账不过没有权属证实，是否存在实际权利人和名义权利人不一致等情况，确定企业未取得权证原因；5. 现在企业房地产使用情况，使用是否正当有效，该等使用对于商业计划影响；6. 企业租赁使用房产情况，分析其可能受到影响；7. 企业车辆证照登记情况，车辆是否存在抵押、查封、预转让等权利限制；8. 对比企业固定资产账目，分析企业对于车辆管理是否存在账实不符、私车公用、公车私用等情况。 对关键资产调查所需调查材料和材料起源见附表5。（二）知识产权和无形资产对知识产权和无形资产调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业版权、商标权、专利权等，上述权利是否存在质押、查封、使用许可、使用限制等权利限制，权利限制对商业计划影响；2. 企业是否有非专利技术及其保护，分析该专利技术权利上稳定性；3. 企业使用版权、商标权、专利权等是否取得正当授权；4. 企业商业秘密保护情况，企业商业秘密范围及保护程度；5. 企业是否有特许经营、尤其授权、行政授权等权利，了解该等权利具体内容，此次商业计划是否对该等权利产生影响。 对知识产权和无形资产调查所需调查材料和材料起源见附表6。 （三）关键债务和担保对关键债务和担保调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业取得银行贷款情况，提供担保情况，该等情况和企业账务记载是否吻合；2. 企业从其它渠道取得资金情况及其正当性；3. 企业对外担保、借款情况，该等借款和担保正当性及风险；4. 企业是否存在股东借款、职员集资等情况；5. 企业其它应收、应付对应协议情况，分析是否有非正常债权债务。对债务和担保调查所需调查材料和材料起源见附表7。（四）在建工程 对本部分调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 在建工程进展情况，查询建设工程同意文件，是否存在违规用地、违规建设情况；2. 在建工程权属情况，查询工程权属文件，分析在建工程权属和完工后权属分配，是否存在联合建设、联合开发情况，建成后是否需要分配给其它方；3. 在建工程全部相关招投标情况，查询招投标文件和签署相关协议，分析全部项目标协议签署过程是否符正当律要求，分析协议内容是否对被调查单位存在风险；4. 在建工程资金起源情况，了解是否存在抵押等情况并进行风险分析。本部分调查所需调查材料和材料起源见附表8。第二十二条 【业务情况调查】业务情况调查是指对被调查对象业务活动中所存在法律问题进行调查，目标在于揭示被调查对象业务活动中法律风险。依据被调查对象业态不一样业务调查关键也有不一样，下面以分销业态调查为例进行简明说明。 对本部分调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业分销业务经营业态，确定多种分销业务所占比重；2. 企业经销关键产品和对应供给商情况，是否存在对于产品和供给商依靠；3. 企业关键经营产品是否有长久采购供给协议及隶属协议，分析该等产品供给在法律上稳定性；4. 企业对供给商是否提供较为尤其服务内容，分析该等服务正当性；5. 企业对于供给商付款情况，是否存在异常支付情况；6. 关键供给商是否和企业股东、董事、高管存在关联关系；7. 企业关键用户分布，多种用户所占销售比重；8. 企业关键用户和企业之间合约关系，分析其稳定性；9. 企业和医院用户之间法律关系，分析其正当性；10. 企业和用户是否存在特殊约定，分析其正当性；11. 企业关键应收账款，对比分析关键用户进行分析，分析应收账款合理性。 本部分调查所需调查材料和材料起源见附表9。第二十三条【特殊事项调查】特殊事项调查是指法律工作人员依据被调查对象特殊情况和调查特殊安排而进行调查，关键包含劳动用工调查。 对本部分调查，需完整调查以下事实并加以分析判定：1. 企业职员规模，确定和企业建立劳动关系人数；2. 劳动协议签署情况及其正当性；3. 企业特殊用工形式，是否存在派遣用工情况，派遣用工正当性；4. 企业职员社保缴纳情况，企业是否按要求缴纳社保；5. 企业劳动管理制度，是否建立了完备劳动用工管理制度；6. 企业是否存在改制情况，分析改制过程中所包含职员工龄买断、身份转换等问题是否处理；7. 企业对离退休职员是否负担了除社保外其它费用；8. 企业职员福利情况，是否存在拖欠职职员资情况。 本部分调查所需调查材料和材料起源见附表10。第五章 存档第二十四条 【存档】各子企业法律事务机构在出具正式调查汇报后，应该对相关调查材料、工作底稿、工作统计、往来函件等进行妥善存档。书面存档应由各子企业法律事务机构或档案室保留。附表附表1：对企业主体调查所需调查材料和材料起源表材料起源营业执照、组织机构代码证、税务登记证、国有产权登记证、药品经营许可证、药品生产许可证等企业主体证照被调查人提供但需核实企业设置登记申请书、验资汇报、股东会决议、名称预核准通知书等企业设置文件工商调档企业自设置至今，名称、性质、隶属关系、注册资本、股本结构历次变动情况说明，及相关文件资料（批文、协议、决议、章程、验资汇报等）工商调档企业上十二个月年检汇报工商调档企业上十二个月审计汇报、过去三年中清产核资汇报被调查人提供企业现行有效章程及章程修正案工商调档各子企业及分支机构清单被调查人提供各子企业营业执照等主体证照和现行有效章程和章程修正案工商调档/被调查人提供说明：本部分调查资料在特殊情况下无法从工商行政管理部门调取，可要求由被调查人提供，但此时调查需要尤其注意各项资料之间衔接和相互印证。附表2：对股东和股权调查所需调查材料和材料起源表材料起源企业现在股权结构工商调档企业股权质押、冻结、查封等权利限制登记工商调档股权质押协议、冻结查封裁定及其它权利限制法律文件被调查人提供/工商查询各股东（提议人）或实际控制人营业执照（身份证实）、股东企业章程工商调档/被调查人提供企业各股东间关系说明、企业实际控制人说明被调查人陈说企业各股东、实际控制人之间和企业相关协议被调查人提供企业股权代持股、信托持股、委托持股等包含实际股东权利协议被调查人提供各股东、实际控制人所投资或参与其它企业或所从事其它事业说明被调查人陈说企业和股东、实际控制人之间债权债务清单，债权债务形成协议被调查人提供过去三年中企业和股东、实际控制人之间交易往来统计和相关协议被调查人提供/被调查人陈说企业和股东、实际控制人之间担保和被担保关系说明，担保和被担保协议被调查人提供说明1：本部分调查材料在特殊情况下无法从工商行政管理部门调取，可要求由被调查人提供，但此时调查需要尤其注意各项资料之间衔接和相互印证。说明2：本部分调查材料需尤其注意被调查人陈说起源，注意被调查人陈说内容和其它客观证据相互印证，尤其注意被调查人身份，尽可能选择股东（实际控制人）本人了解情况。附表3：对企业治理调查所需调查材料和材料起源表材料起源董事会、监事会、总经理办公会、企业高管人员名单、简历被调查人提供企业股东会、董事会、监事会、总经理办公会议事规则被调查人提供/工商查询章程企业内部组织架构图被调查人提供企业关键内部规章制度被调查人提供企业近三年来重大事项董事会、总经理办公会决议或会议纪要、统计被调查人提供企业董事会、监事会、高管人员所投资或参与其它企业或所从事其它事业说明被调查人陈说企业和董事会、监事会及高管人员之间债权债务清单，债权债务形成协议被调查人提供过去三年中企业和董事会、监事会及高管人员之间交易往来统计和相关协议被调查人提供/被调查人陈说说明：本部分调查材料需尤其注意被调查人陈说起源，注意被调查人陈说内容和其它客观证据相互印证，尤其注意被调查人身份，尽可能选择股东（实际控制人）本人了解情况。附表4：诉讼、仲裁、行政处罚调查所需调查材料和材料起源表材料起源企业全部未决诉讼、仲裁相关法律文件和现在进展情况说明被调查人提供关键股东、董事、监事、高管全部未决诉讼、仲裁相关法律文件和现在进展情况说明被调查人提供过去三年行政处罚决定书和实施情况说明被调查人提供/陈说企业过去三年侵权行为情况说明和相关法律文件被调查人提供/陈说企业潜在纠纷事项说明被调查人陈说企业潜在行政处罚事项说明被调查人陈说附表5：对关键资产调查所需调查材料和材料起源表材料起源企业土地使用权证、房屋全部权证被调查人提供/管理机关查询核实土地使用权出让协议、房屋买卖协议、房屋预售合相同被调查人提供房产土地抵押协议、她项权利证书被调查人提供房产土地权利和权利限制登记房产局调档企业账目中固定资产清单、无形资产清单被调查人提供房屋代持有协议、房屋预转让协议被调查人提供房屋土地使用情况说明现场调查/被调查人陈说房屋土地产证瑕疵情况说明被调查人陈说房屋土地账实不符情况说明被调查人陈说房屋出租协议、租赁协议被调查人提供房屋出租登记、租赁登记房产局调档租赁房屋房地产权证及房地产登记被调查人提供/房产局调档出租、租赁房屋实际使用情况说明现场调查/被调查人陈说车辆购置协议及发票被调查人提供车辆清单及车辆行驶证被调查人提供车辆登记情况车管所调档车辆使用情况说明被调查人陈说车辆抵押、预转让等事项法律文件被调查人提供车辆账实不符、私车公用、公车私用等情况说明被调查人陈说附表6：对知识产权和无形资产调查所需调查材料和材料起源表材料起源商标权、版权、专利权证书和申请文件等被调查人提供/管理部门调档商标权、版权、专利权质押、查封等法律文件被调查人提供/管理部门调档商标权、版权、专利权等授权使用协议被调查人提供非专利技术、特许经营权、行政许可权等其它无形资产情况说明和权属文件被调查人提供/被调查人呢陈说企业商业秘密保护制度和运行情况被调查人提供/现场调查附表7：对债务和担保调查所需调查材料和材料起源表材料起源贷款协议、担保协议被调查人提供企业基础信用信息汇报银行调查银行对账单银行调查/会计师提供股东借款情况和借款协议被调查人提供/陈说职员集资清单、决议、协议和实施情况说明被调查人提供/陈说企业其它借款和对外担保协议被调查人提供企业其它应收、应付明细表被调查人提供附表8：对在建工程调查所需调查材料和材料起源表材料起源入园协议及类似和园区签署开发协议被调查人提供土地使用权出让协议及土地使用权证被调查人提供建设计划关键点批复及建设用地计划许可证被调查人提供项目立项批复、项目环评批复被调查人提供建筑工程计划许可证被调查人提供勘察、设计、审价咨询、施工等招投标文件、协议及立案文件被调查人提供招标代理协议被调查人提供施工许可证被调查人提供各专题验收汇报及立案文件被调查人提供建设项目融资文件被调查人提供联合建设、联合开发协议及相关法律文件被调查人提供说明：本部分调查资料在可能情况下尽可能从建设管理部门（包含建委、计划局、房地管理局等）调取，无法调取可要求由被调查人提供，但应将被调查人提供文件在政务公开网站上查询并进行相互印证。附表9：对业务情况调查所需调查材料和材料起源表材料起源企业销售关键品种清单（包含供给商、员工、年采购量）被调查人提供企业多种不一样类型关键供给商清单被调查人提供企业关键供给商年度协议和单笔协议范本被调查人提供企业和关键供给商之间单次采购各类单据一套被调查人提供企业和供给商之间返利、推广等其它关键协议被调查人提供企业关键应付账款清单被调查人提供企业多种不一样类型关键用户清单被调查人提供企业关键用户年度协议和单笔协议范本被调查人提供企业和关键用户之间单次销售各类单据一套被调查人提供企业和用户之间返利、推广等其它关键协议被调查人提供企业关键应收账款清单被调查人提供企业参与药品招标中标相关文件被调查人提供物流服务协议被调查人提供说明：以上“关键”一词范围，应该依据被调查人实际情况确定，通常为前10位或前20位。附表10：对劳动用工情况调查所需调查材料和材料起源表材料起源职员花名册（包含在职职员花名册和离退休人员花名册）被调查人提供使用中各类劳动协议和和此相关和劳动者签署其它法律文件被调查人提供随机抽取已签署劳动协议被调查人提供已经全部签署劳动协议情况说明被调查人陈说使用派遣职员情况说明被调查人陈说劳务派遣协议、各劳务派遣人员上岗协议，并提供劳务派遣人员花名册被调查人提供缴纳社会保险费用缴费清单社保局调档社保费用缴纳种类和基数社保局现场调查现在缴纳社会保险费用情况说明被调查人陈说各类劳动用工管理制度被调查人提供抽取2-3例解除劳动协议事项，获取解除劳动协议过程中形成全部书面资料文件被调查人提供和改制被安置人员签署安置协议或其它法律文件被调查人提供根据改制文件安置职员情况说明被调查人陈说