第六章经济诉讼文书写作知识与训练.doc

第六章 经济诉讼文书写作知识与训练教学要求：（1）了解经济诉讼文书的写作知识。（2）掌握起诉状、答辩状、上诉状的概念、分类、特点及写法.教学重点、难点：起诉状、答辩状、上诉状的写法教学内容： 诉讼文书又称诉状,是指案件当事人或公民为保护和实现自身的合法权益，依照法定程序进行诉讼活动时所制作或形成的文字材料.诉讼文书按案件的性质划分,可分为刑事诉讼文书、民事诉讼文书和行政诉讼文书三种；按司法制度规定的审判程序和法律赋予当事人的权利划分，则可分为起诉状、答辩状、上诉状和申诉状四种。本章主要学习民事诉讼文书。经济诉讼文书是民事诉讼文书的一个组成部分，它是用来处理经济事务,解决经济纠纷的诉状。其主要特点有：（一)法律性这是诉讼文书制作的基础和前提，所有诉讼文书必须依法制作。首先制作的程序要合法，不能有任何随意性；其次诉讼的内容要合法，事实、证据、理由和处理意见等不能违反法律的要求。(二）论辩性诉讼文书的目的是维护国家利益、维护公民的合法权益、调整矛盾、解决争议，必须具有鲜明的立场、观点和主张，必须以法律为准绳充分说明提出诉讼主张的因由、事实、根据与法律依据，并有针对性地批驳对方当事人的错误说法，从而表明其诉讼请求的合理性与合法性，因而具有鲜明的论辩性.(三）规范性这是诉讼文书的显著特点.它首先表现为提交时间和程序的特定性。诉讼文书必须在法定的时间内提交，否则将丧失诉讼权利;必须按一定的法律程序提交，否则将无法依法执行.其次表现为结构的固定性。诉讼文书一般都有固定的结构,要按照固定的结构写作。有的法律文书制成统一格式，写作时只须加入所需的文字即可。此外还表现为文字用语的统一性。诉讼文书的文字用语要求简单、明了、准确。（四）特定性.诉讼文书的写作对象是司法机关（一般是人民法院),应根据诉讼性质、诉讼程序以及司法管辖分工等不同，相应递交不同的司法机关。第一节 起诉状一、起诉状的概念、分类和特点（一)起诉状的概念起诉状是公民、法人或其他组织在其民事权益受到侵害或者与他人发生争议时,为维护自身的合法民事权益，依据事实和法律,按照法定程序向人民法院提起诉讼,请求人民法院通过审判予以司法保护时所提出的书面请求.我国法律规定,任何公民、法人和其他组织,认为自身合法的权益受到侵犯和损害时，都依法享有起诉权，请求人民法院通过审理予以保护。中华人民共和国民事诉讼法第108条规定:“起诉必须具备下列条件：(1） 原告是与本案有直接利害的公民、法人和其他组织;(2) 有明确的被告；(3) 有具体的诉讼请求和事实、理由;(4) 有必要的证据；（5）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖.起诉状的当事人，起诉的一方称为原告或原告人,被诉的一方称为被告或被告人。原告、被告只是“法言法语，不带有任何褒贬的意思。 (二）起诉状的分类依据案件的不同性质，起诉状分为刑事自诉状、民事起诉状和行政起诉状三类.（三)起诉状的特点1. 起诉状属于民用性质的诉讼文书。民事起诉状与公诉机关的起诉书有本质的不同,起诉书是在刑事诉讼中检察机关代表国家对被告人提起公诉时所制作的文书。而起诉状则只代表合法权益受到侵害的公民、法人和其他组织，是一种具有民间性质的起诉文书。因此，在起诉状中不能附带刑事诉讼的请求.2. 起诉状有法定的基本内容中华人民共和国民事诉讼法第110条规定，起诉状应当记明包括双方当事人的基本情况、诉讼的事实、理由、请求和证据及其来源等事项.这是法庭审理案件时必须掌握的，缺一不可。否则，或导致法庭无法立案,不予受理；或影响法庭的判断，妨碍法庭的效率。3。起诉状有固定的格式1992年最高人民法院颁布了法院诉讼文书样式（试行)，规范了起诉状的格式。所以，起诉状的制作应该按照规范的格式，有秩序地展开，不得前后颠倒或相互混淆。二、起诉状的写法起诉状由首部、正文、尾部三个部分组成。（一）首部首部包括标题、当事人基本情况1. 标题标题由内容加文种组成，如民事起诉状等。2. 诉讼当事人的基本情况当事人的基本情况按原告、被告、第三人的顺序分别列写。（1)原告：如果原告是具有民事行为能力的公民，依次写明原告姓名、性别、出生时间、民族、职业、工作单位和住址、邮政编码。 原告是未成年人的，应在原告下一项写明法定代理人、姓名、性别、同原告的关系。 如果原告有代理人，另起一行写明委托代理人的姓名和基本情况。如果原告不止一人，按享受权利的大小分别列写，各原告的代理人要分别列写在各原告后面。（2)被告:如果被告是公民，写法与原告相同.如果被告是法人或其他组织，则只列写单位名称、所在地址和电话。有的案件，如财产权益纠纷案件，其被告若是公民，在写明基本情况后，还须说明与原告的关系.被告不止一人的，则依其应尽义务大小列写。（3）如果有第三人，则列写第三人姓名（或单位名称)和基本情况,并说明与原告、被告的关系。（二）正文正文包括请求事项、事实和理由、证据三方面。1请求事项.写明原告人在有关民事权益争议中的要求，如赔偿损失、清偿债务、履行合同、归还产权等。诉讼请求事项应当写得明确、具体，切忌笼统、含糊;提出要求要合法、合情、合理。2事实和理由。事实与理由是民事起诉状的核心内容，一般要分开叙写。（1）事实部分.事实是提起诉讼、实现诉讼请求的基础和依据,也是人民法院进行裁判的基础和依据。应写明原告、被告民事法律关系存在的具体事实，以及当事人双方权益争执的具体内容，包括时间、地点、涉及的人物、起因、发展过程、造成的结局以及双方争执的焦点等。原告如在争执中也有一定过错和责任，也应实事求是地写清楚。叙述事实一般以时间为顺序，突出主要情节和关键部分。在叙述事实的同时或在叙述事实以后，要提供相应的证据如物证、书证等，以及证据的来源和证人的姓名、职业、住址等。叙写事实应注意：一 必须实事求是，既不夸大，也不缩小；二 应围绕诉讼请求叙写；三 既要反映案件的全貌，又要突出重点。（2）理由部分。根据民事权益争执的事实和证据,写明提出请求事项的理由和法律依据；要论证严密,说理中肯，恰当地引用法律条文.理由是对事实的概括与评说，应当依事论理,写明被告实施的侵权行为或者双方发生争议的权益的性质、已经造成的后果以及应当承担的民事责任等，然后依法论理，写明原告提起诉讼所援引的法律条款。阐述理由主要应当注意:一 依事论理应当以事实为根据，抓住重点，击中要害；二 依法论理应当准确地原因有关法律条款；三 理由应当与事实、诉讼请求一致,不能出现矛盾。3证据和证据来源。证据是证明案件事实的真实性、可靠性的依据。列写证据应当注意：一证据的名称应当规范，必须符合法律规定。二 不仅要写明证据的名称，还要写明证据的来源;三 涉及证人证言的，应当写明证人的姓名和住址（另起一行，顶格写）。（三）尾部 尾部包括结尾和附件.(1) 写明“此致”及本诉状所提交的人民法院名称；（2） 具状人签名盖章，注明具状的年月日（3） 附件：写清起诉状副本的份数，及提交证据的名称和数量等.三、起诉状格式样本起诉状原告:(自然人的应写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、工作单位、住所、身份证号码)。委托代理人:(若没有工作单位，应写明其姓名、性别、出生年月日、住所）.原告：（法人或其他组织的应写明名称、住所地)。法定代表人或负责人:（姓名、职务、联系电话）。单位工商登记核准号、企业性质、经营范围、方式、开户银行、帐户。委托代理人：（若有工作单位,应写明其姓名和工作单位）。委托代理人：（若是律师,应写明其姓名和所属的律师事务所)。被告：（参照原告的写法）.简要案情： 诉讼请求之一：1.请求的理由：（主要指本案的法律关系及法律上的因果关系等）2。提供的证据：(1)证据之一：1）名称或编号：；2)内容、性质及来源；3）证明对象。 证据之二:3.请求的依据：（主要指原告认为本案应当适用的法律依据等）诉讼请求之二:诉讼请求之三:此致人民法院年月日 （签名或盖章）附件：1诉状副本份 2证据件四、起诉状的写作要求1. 诉讼事实要真实可靠。“以事实为依据，以法律为准绳，是法院进行案件审理工作的基本原则。歪曲事实,弄虚作假，有碍于审判工作的顺利进行，要负法律责任。2。 诉讼证据要确凿无误。无论是物证、书证和其他证明材料，都要在认真查对后使用；有意提供伪证是要受到法律处罚的.3诉讼理由要有法律依据.必须依照法律和政策的有关规定,而且引用法律条款和政策条文时要具体明确,不能断章取义。4语言表达要得体.诉讼文书在语言的表达上有较高的要求：一 遣词造句要准确，特别是专门的法律术语有固定的解释，在使用时应恰如其分；二 表述要简洁，用尽可能少的文字摆清事实，讲明道理，不要罗嗦拖沓；三 文风要质朴庄重，言之有物，切忌故弄玄虚，卖弄辞藻，滥用文言虚词和成语。特别需要强调的是，原告在起诉第一审经济纠纷案件时，须提供下列一般证明、证据：（1）企业法人、个人合伙、个体工商户的资格证明(营业执照原件,如是复制件，须与原件核对并加注明后,将原件退还),开户银行和帐户。起诉状上的原、被告名称，须与营业执照、合同相符合，如不一致或被告主体已变更、合并、关闭,需加以说明，并提供被告现在的准确所在地.(2)法人的法定代表人、委托代理人的身份证明，授权委托书必须写明代理事项和代理权限。（3）合同及与合同有关的文书、电报、信函（包括信封)、图表;变更、补充合同的协议、合同和其他附件,合同签订地及其证明材料。应提供原件，复制件须经过核对。（4)送货、提货、托运、运输、验收、发票等凭证。（5）货款、工程款、运输费、保管费、租赁费、转让费、劳务费、酬金等结算凭证和有关财务帐目的复印件。(6）要求赔偿损失的依据及有关证明。（7）要求支付违约金的依据、计算办法及有关证明。（8）起诉前自行协商或通过上级主管部门、仲裁委员会处理的有关凭证。（9）其他与诉讼有关的依据。第二节 答辩状一、答辩状的概念、分类和特点 （一）答辩状的概念民事答辩状是指民事诉讼的被告或被上诉人根据民事起诉或民事上诉状的内容，针对原告提出的诉讼请求或上诉人提出的上诉请求做出答复，并依据事实与理由进行辩驳的法律文书.（二)答辩状的分类两审终审制是我国的基本审级制度，据此，答辩状可分为两类 ：一类是一审程序中的答辩状，是被告针对原告的诉状提出的 ；一类是二审程序中的答辩状,是被上诉人针对上诉人的上诉状提出来的。如果从案件的性质分类,答辩状则可分为民事答辩状和刑事答辩状两种。 （三） 答辩状的主要特点： （1）答复性。答辩状的提出是一种应诉的法律行为。诉讼程序的发生是原告人或上诉人引起的，原告人或上诉人在诉状或上诉状中对被告人进行指控，为维护自身权益，被告人或被上诉人就要对这种指控进行回答，因此,答辩状的答复性特点是很明显的。（2）论辩性.起诉状或上诉状提出原告人或上诉人的诉讼请求，并为证明请求的合理和合法性，要陈述事实讲明理由。而起诉状和上诉状提出的请求，与被告人或被上诉人的切身利益相抵触,就要运用答辩状批驳对方，申诉自己的理由，以证明对方请求的荒谬性.这本身就是一种辩论，因此，答辩状具有鲜明的论辩色彩。二、答辩状的写法 答辩状由首部、正文和尾部三部分组成。（一）首部首部包括标标题、答辩人的基本情况和案由等。 1 标题.居中写明“民事答辩状”。2答辩人的基本情况。这部分具体写法与起诉状中的当事人基本情况的要求相同。需要注意的是,不同审级的答辩状，此栏目所写的要求不同，一审答辩状只写答辩人个人基本情况,不写被答辩人。二审答辩状,除了写明答辩人个人基本情况外,还应写明被答辩人的个人基本情况，并注明他们在原审中的诉讼地位。3案由.写明“因一案，提出答辩如下”。(二） 正文正文是文书的核心内容，主要写明答辩理由和答辩意见。1答辩理由。应当针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解。答辩人必须针对原告或上诉人的指控，就事实、证据、理由、请求等一方面或多方面作出明确的答复和辩驳，同时阐明自己对案件的主张和理由.一般来说，叙写答辩理可从下面几方面提出：（1）针对所写事实不实进行反驳。事实是判断是非的基础，人民法院审理案件必须以事实为依据.起诉状、上诉状叙述的事实可以分为三种情况：一 全部事实都是真实的；二 全部事实都是虚假的；三 部分事实真实、部分事实虚假。叙写答辩状应当针对上述三种情况，有所侧重地摘引对方的原话，据实答复，用事实进行反驳。（2）针对适用法律不当进行反驳。无理的诉讼请求难免在说理过程中出现语言逻辑混乱、观点与材料相矛盾、违背人情常理等问题.答辩状只要能够准确地指出这些问题,就可以反驳对方的主张，使对方陷入被动。(3）针对对方违反法定程序进行反驳。如已超过诉讼时效或不具备起诉条件等，就依据法律证明原告人（或上诉人)不具备起诉（或上诉）的条件。（三）尾部尾部包括结尾和附项。1写明例行致送用语“此致及人民法院的名称。2答辩人签名或盖章，并注明文书制作的年月日.2 附项.写明答辩状副本的份数及有关证据的情况.三、答辩状格式样本民事答辩状答辩人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、单位、住址、联系电话。因案提出答辩如下：-答辩的案由和理由:-此致人民法院附：本答辩状副本份 答辩人：年月日四、答辩状的写作要求 1. 要有针对性。答辩状一定要有针对性，针对对方提出的事实和理由进行辨析和反驳,切不可抛开对方提出的问题另作文章。 2。 要尊重事实.答辩状最有力的反驳，就是揭示事实真相，列举有力证据.原告有时会采用避重就轻、为我所用的办法陈述事实，对此答辩状要准确揭露，突出不利于对方的事实部分.当然答辩人在答辩时，一定要以事实和法律为依据，实事求是、以理服人，切不可歪曲事实、强词夺理. 3. 要熟悉法律。法院判决和裁定,均以法律为准绳.撰写答辩状应当熟练掌握并运用有关法律条文，把答辩的理由和意见建立在合法的基础之上。答辩状要善于发现并揭露起诉状或上诉状中援引法律上的谬误，指出其行为的不合法性。“打官司”就是在弄清事实的基础上，让法院判断谁的行为合法，谁的行为违法。 4。 要抓住关键。一个案件常常涉及到许多人和事,时间跨度可能很大,但无论多么繁冗复杂，总有一个或几个关键部分。答辩状是针对起诉状或上诉状的诉讼请求而进行的答复和反驳，应当避开枝节，抓住案件中双方争执的焦点,在关系到胜诉和败诉的关键问题上下功夫,争取主动。因此撰写答辩状之前，应充分研究事实，掌握证据,分清主次，一语破的。 5. 要尖锐犀利。要打赢“打官司”，除了有理合法外，还要讲究语言的尖锐犀利。当然尖锐犀利不等于挖苦骂人，而是深刻准确地揭露对方，理直气壮地陈述己见，语言精练简洁，富有说服力和战斗性。五、答辩的条件、答辩的期限以及答辩状的作用（一）答辩的条件答辩是应诉行为，是法律赋予被告人或被上诉人的诉讼权利.被告受到法院转来的原告起诉状副本，应写出答辩状。也可就同一问题提起反诉。答辩状可以自己写，也可请律师或其他人代写。要围绕原告起诉的内容逐一答辩。在诉讼过程中,被告也可委托诉讼代理人代为诉讼。在开庭前,原、被告双方都应做好法庭辩论的准备工作，写好辩论提纲，了解诉讼程序和法庭纪律。在辩论时，要实事求是，以理服人，有论点,有证据。要心平气和地说理，不能无理狡辩，更不能进行人身攻击和破口大骂。在法庭调解时，应互谅互让,尽可能达成协议.如协议不成，则听候法院判决。（二)答辩的期限民事诉讼法第113条规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起十五日内提出答辩状.”第150条规定:“原审人民法院收到上诉状，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状。可见，不论是对起诉的答辩，还是对上诉状的答辩，都需在收到之日起十五日内提出。在答辩中，提出答辩的一方称为答辩人，另一方称为被答辩人.(三）答辩状的作用1答辩状有利于维护被告人或被上诉人的合法权益。被告人或被上诉人利用答辩状，可以对起诉状或上诉状提出的诉讼请求及事实、理由，充分地陈述自己掌握的有关事实、证据，明确地阐述自己的观点、主张和理由，进行针锋相对、有的放矢的答辩。在诉讼活动中，答辩状和起诉状、上诉状的法律地位和作用完全平等.2答辩状有利于审判机关全面了解情况，保障司法公正.人民法院为了合理公正地审理案件，需要充分全面地了解同案件有关的各种情况。答辩状不仅是对起诉状或上诉状的辩驳，更可以使法院了解诉讼双方当事人的意见和要求，查明事实真相，正确断案，从而有效地保护诉讼当事人的合法权益，维护法律的严肃性.第三节 上诉状 一、上诉状的概念、分类和特点(一)上诉状的概念 上诉状是指诉讼当事人，不服地方人民法院第一审的判决或裁定,在法定的上诉期限内向上一级人民法院提出上诉,请求撤销、变更原审裁判或重新审理的诉讼文书。（二）上诉状的分类根据诉讼制度，上诉状同样可分为民事上诉状、刑事上诉状、行政上诉状.根据我国民事诉讼法的规定,有权提起上诉的主体,仅限于民事案件的当事人，即一审程序中的原告、被告、第三人、代表人诉讼等。上诉状是针对原审判决或裁定所认定事实的错误、适用法律的不当、诉讼程序的违法等而提出的，并非针对当事人。（三）上诉状的特点(1） 平等性。在诉讼活动中，诉讼当事人相互间、诉讼当事人与一审法院间的法律地位是完全平等的。通过上诉状提起上诉是诉讼当事人的合法权利。(2） 合法性。上诉状的提交,可以引起审判的第二审程序的发生，给诉讼当事人再次提供了保护自己合法权益的机会.(3) 限制性. 上诉的时间有严格限制。在民事诉讼中，对判决的上诉期限为15天，对裁定的上诉期限为5天。二、上诉状的写法上诉状由首部、正文、尾部三部分组成。（一)首部首部包括标题、当事人的基本情况、案由。1. 标题同起诉状相同，居中写明 “民事上诉状”。2. 当事人的基本情况写明上诉人和被上诉人的身份等内容，其写法与起诉状中当事人基本情况的要求相同。但在上诉人和被上诉人后面要分别用括号注明他们在原审中的地位.如上诉人（原审原告)XXX、被上诉人(原审被告)XXX.3。 案由这是由一段叙述上诉原因的固定格式文字组成的，内容包括罪名、原审人民法院名称、判决或裁定的时间、文书名称、编号以及上诉表述等。具体表述为：“上诉人因(案由)一案，不服人民法院于年月日法民初字第号的判决（或裁定)，现提出上诉.（二）正文正文包括上诉请求和上诉理由。1上诉请求上诉请求是上诉人请求上一级人民法院解决具体问题，体现了上诉人的愿望。叙写上诉请求应当明确、具体、详尽,写明上诉人请求二审人民法院依法撤销或者变更原审裁判,以及如何解决本案民事权益争议的具体要求.如：“请求撤消人民法院于年月日(200年）字第号民事判决,宣告上诉人无罪。”附带民事诉讼部分提出上诉的，应写明是否承担经济赔偿及其具体数额等。3 上诉理由上诉理由是上诉人根据事实和法律，针对原审裁判中的不当之处进行辩解，针对上诉人的请求进行论证，这是上诉状的核心内容。一般来说,对一审判决的异议可从以下几方面进行论述：一 针对原审认定事实的错误进行论证；二 针对原审适用法律的错误进行论证；三 针对原审违反法定程序进行论证.原审法院在案件审理过程中，如果一审判决裁定的事实认定上有错误，就要用确凿的证据说明事实真相，部分或全部地否定原审裁决认定的事实；如果认为一审判决适用法律有误，就要援引具体的法律依据或用法律理论证明一审判决的错误所在；如果认为一审判决违反了法律规定的诉讼程序,造成案件处理不当,律师陈述上述理由时应当根据法律规定据实指明错误。上诉理由应当先用概括的语言指出一审裁判的错误，然后进行反驳。原审裁判有数项错误的，可以总体指出错误，然后逐项予以反驳；也可以指出一项错误后即予反驳。总之，上诉理由是民事上诉状的关键，是论证上诉人的上诉请求的依据。上诉理由是否充分,关系到上诉目的能否达到.律师代书上诉状，应当根据本案导致原审裁判错误的具体原因，有针对性地予以反驳。（三）尾部1 写明“此致”及送达人民法院的名称。2写明上诉状副本的份数,随送证据的名称和数量，证人的姓名、工作单位、职业、住址。3上诉人签名或盖章及年月日。三、上诉状格式样本 民 事 上 诉 状上诉人：被上诉人:上诉人因 一案，不服人民法院 年 月 日（ ）字号的一审民事判决或裁定,现提出上诉。上诉请求：上诉理由：此致人民法院附：本上诉状副本份上诉人：年 月 日四、上诉状的写作要求1. 反驳理由要确切上诉状的写作一开始就应该认真对照原判与客观事实，针对原审认定事实的不实、不准、不清和不当的地方进行反驳，无论是部分还是全部否定一审判决，都要表述清晰,证据充分，观点鲜明,不可含糊其词、牵强附会.2。 引用法律要正确上诉状还要针对原审运用法律上的疏漏,认真对照法律，恰当地引用能证明上诉状理由的法律条文，使二审人民法院做出正确的判断.3。 说理要充分我国法律是两审终审制，因此上诉状事关重大，必须抓住重点,充分说理，力争达到上诉的目的。五、上诉的条件、上诉的期限、上诉权1.上诉的条件当事人若对一审裁判结果不满意，可以向上级法院提出上诉，请求上级法院再次审理该案.上诉是每个当事人的权利，但要行使这项权利，必须符合以下条件：第一,必须是案件的当事人，才能享有上诉权。第二，必须对法律允许上诉的裁判提出上诉，只有一审法院做出的判决或裁定才能够上诉。其中可以上诉的裁定只有三种：（1)不予受理的裁定;（2）驳回起诉的裁定；（3）管辖异议的裁定。第三，必须在法定的时限内提出上诉，一审判决后，是否上诉，需要时间考虑和准备,但时间有限,在判决书送达之日起15日内、裁定书送达之日起10日内，必须向上一级人民法院提出上诉.如果在法定期限内，双方当事人都没有提出上诉，一审裁判随即发生法律效力。只要有一方当事人在上诉期内提出上诉，一审裁判就失去效力。2. 上诉的期限上诉不能错过上诉期限，这个期限自判决书或裁定书送达后的第二日起算.如果各方当事人收到判决书或裁定书的日期不同，上诉期限从各自收到判决书或裁定书的次日起算。期间届满的最后一日是法定节假日的,以法定节假日后的第一个工作日为期间届满的日期。一审法院收到上诉状后，依据法定上诉条件进行审查。上诉状内容如有缺陷,法院会要求当事人限期补正；上诉状内容如无缺陷，应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到上诉状副本之日起15日内提出答辩状;法院在收到答辩状之日起5日内将答辩状副本送达上诉人，对方当事人逾期不提交答辩状的,不影响人民法院对案件的审理。一审法院在收到答辩状之日起5日内，连同全部案卷、证据及诉讼交费凭证，报送二审法院。二审法院经过审查,如果认为上诉符合法定条件，即应予以受理。3.正确使用上诉权根据民事诉讼法第一百四十七条第一款、第五十六条第二款和第五十九条第二款的规定,在经济案件中,原告和被告双方当事人都有上诉权；人民法院判决承担民事责任的第三人，也有上诉权。原告、被告或者有上诉权的第三人上诉，有特别授权的委托代理人,可代为行使上诉权。在民事诉讼中，经常出现这样的情况，即当事人对一审的裁判结果并不满意，想上诉。但得知对方当事人已经上诉了,就认为，既然对方上诉了，我就不用上诉了，反正还要再次开庭审理,对一审判决的意见我在法庭上一块儿跟法官说就行了.如果这样想，那可就错了,因为民诉法明确规定：被上诉人在二审诉讼中，要求变更第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查。换句话说,只要你没提出上诉,法院就视为同意原判，对您提出的诉讼请求可以不予考虑。因此，不管对方上诉与否，只要您对一审判决不同意，要求二审法院改判，您就应该上诉.一审宣判后,如不服，可在法定期限内，向上一级人民法院上诉.上诉要交上诉状和上诉案件受理费。上诉状的内容，主要是不服原判的理由。另一方接到法院转来的上诉状副本后，应按时写出答辩状。二审时,双方也都可委托诉讼代理人.二审的诉讼代理人，可由一审的诉讼代理人连任，也可另行委托。二审可以不开庭审理。经过第二审审理，如果调解仍无效，法院则进行判决或裁定。如果不服，也能再上诉了，必须执行。当然，如果有充分的理由说明法院已生效的判决或裁定存在错误，在执行的同时，可以提出申请再审.如果确实有错误，法院会再审改判。 一审法院收到上诉状后，依据法定上诉条件进行审查.上诉状内容如有缺陷，法院会要求当事人限期补正；上诉状内容如无缺陷，应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到上诉状副本之日起15日内提出答辩状;法院在收到答辩状之日起5日内将答辩状副本送达上诉人，对方当事人逾期不提交答辩状的，不影响人民法院对案件的审理。一审法院在收到答辩状之日起5日内，连同全部案卷、证据及诉讼交费凭证，报送二审法院。二审法院经过审查，如果认为上诉符合法定条件，即应予以受理.第四节 申诉状一、申诉状的概念、分类和特点 （一）申诉状的概念 申诉状是指诉讼案件当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误表示不服，按照审判监督程序提出申诉，要求人民法院或人民检察院重新审理案件的书状。民事诉讼法规定：“当事人、法定代理人对已发生法律效力的判决、裁定认为确有错误的,可以向原审人民法院或者上级人民法院申诉，但是不停止判决、裁定的执行。（二）申诉状的特点1. 申诉状由行政诉讼和民事诉讼（称为可“申请再审”)的当事人向原审人民法院或上一级人民法院提出；刑事诉讼的当事人、被告人及其家属或其他公民向人民法院或人民检察院提出.2。 申诉状的提出不受时间的限制.3. 申诉期间不停止原裁决的执行。4. 申诉状是申诉人维护自己的合法权益的一种补救性文书，但申诉状的提出并不一定引起审判监督程序的发生。二、申诉状和上诉状的区别 申诉状与上诉状相比,两者都是认为原判决或裁定有错误而要求依法重新处理的诉讼文书，但还是有较大的区别，具体表现如下： 1。 制作主体不同。上诉状的制作主体是具有法定身份的人，刑事上诉状的制作主体是当事人和他的法定代理人；民事上诉状的制作主体是当事人、第三人和他们的法定代理人；刑事申诉状的制作主体是自诉案件的当事人、公诉案件的被害人及其法定代理人，也可以是其他公民、社会团体、组织等。民事申诉状的制作主体是当事人、法定代理人、利害关系人等。 2. 对象不同。上诉状是针对未发生法律效力的一审判决和裁定提出的。而申诉状是针对已经发生法律效力的判决和裁定提出的。 3。 受理期限不同.上诉状必须在规定的上诉期限内提交才具有法律效力，超过期限者无效。而申诉状的撰写和提交没有时间限制.提交申诉状后，原判决或裁定虽然不能停止执行,但可以在判决、裁定执行中的任何时间提出申诉。 4。 呈送的对象不同。上诉状只能向原审人民法院的上一级人民法院呈送（可通过原审法院转送)。而申诉状既可向原审法院呈送,也可向上一级法院呈送，还可提交人民检察院。5. 提出后能否引起诉讼程序的发生不同。上诉人依法提出上诉，送出上诉状后，必定引起二审程序的发生。而申诉人把申诉状送出后，经人民法院或人民检察院审查,认为原判决和裁定确有错误，则可引起审判监督程序的发生，对原案进行再审 ；如果经审查认为原裁决没有错误,申诉无理，则由人民法院驳回原诉，就不会引起审判监督程序的发生.三、申诉状的写法申诉状的写法与上诉状基本相同.（一）首部 1。 标题根据不同案件的性质，居中写明“民事申诉状”.2. 申诉人的基本情况申诉人或申请人是公民，写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、单位、住址等；是法人或其他组织的，写明单位名称、所在地址、法定代表人或代表人的姓名、职务.此外，还要写明对方当事人的身份概况,不写被申诉人。3. 案由包括原处理机关名称，处理时间,处理文件的名称、编号，提出申诉的意愿等内容。具体表述为：“申诉人因一案，不服人民法院（）字第号刑（民)事判决（裁定），特提出申诉”.（二）正文这是申诉状的主要部分，主要写明请求事项及事实与理由.一般先陈述理由，再提出诉讼请求。1. 事实与理由 （1) 指出原审认定事实有误。原判决有误，常常在认定事实上有问题，如没有把事实搞清就下结论，或原判决所认定的事实不符合实际,或所认定的事实缺乏证据等。如果是这样,那么申诉状就要有理有据地指出,并如实、全面准确地把事实真相讲清楚，而且要提供充足而有说服力的证据。尤其对影响到判决和裁定的关键事实或情节，更应如此， （2） 提供新发现的事实和证据.原判决和裁定生效以后，又发现了审判时没有掌握的新事实和证据，而这些事实和证据又能有效地否定原判决和裁定。如果是这样，申诉人就可以把新事实和证据列出来.以此为根据要求纠正原判决和裁定。 (3) 提出原审裁决适用法律不当。认定事实没有出入，而适用法律不当，也会在案件性质和罪名确定上发生错误，造成量刑的畸重畸轻和裁定的偏差。如果是这样，申诉状就要写清原审判决或裁定什么地方适用法律错误，为什么错误，应当怎样正确援引法律等. （4) 指出原审过程违反诉讼程序。如果原审存在违反诉讼程序，而且影响判决和裁定结果，就要在申诉状中明确指出其违反程序的具体事实，并且引用法律阐明如何正确执行诉讼程序的理由.在充分阐明申诉理由后,提出请求事项。如提出要求撤销或变更原判决或裁定，或者要求查处或再审，以纠正原判决或裁定的错误之处。2请求事项 （三)尾部1写明申诉状呈送对象,用“此致人民法院、“此致人民检察院”、“此致人民法院(原审法院)转送人民法院（上一级人民法院)等语句表达。2 申诉人签名盖章及申诉日期。3申诉状副本份数，及向上一级人民法院申诉所附的原判决书或裁定书、新发现的事实证据等.四、申诉状的格式样本民事申诉状申诉人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、单位住址、联系电话.（如被告人的辩护人、亲属、其他公民提出申诉，应写明申诉人姓名职业、同被告人的关系，还要写出被告人的基本情况） 对方当事人:姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、单位、住址、联系电话. 申诉人因案，不服人民法院(2004)字第号民事判决(裁定)，特提出申诉.申诉事实和理由：-申诉请求：- 此致人民法院(检察院) 申诉人：（签章) 年月日附: 1、 申诉状副本份 2、 书证件3、物证件五、申诉状的写作要求1。 注意新证。在申请再审的过程中，要特别注意使用新的事实和证据，因为新证可能全部或部分地推翻、改变已经产生的裁判。2。 驳证结合.辩驳方法是再审申请书中最常用、最有效的方法.它往往结合论证方法,以事实和法律为依据，抓住原审判决、裁定中的关键性错误，如抓住认定事实的主要证据不足、使用法律不当、违反法定程序、审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为等问题不放，有理有据的进行申辩，以使得自身的合法权益得到保障。第五节 训练一、 范文阅读范文例一经济案件起诉状案由:索要货款。原告：市鱼粉厂.住所地：市街号，邮政编码： 厂长电话法定代表人：杜，一九五O年出生，系鱼粉厂厂长. 委托代理人：冯,男，一九四五年出生，系鱼粉厂副厂长。 驻沈联系人：胡XX，驻沈阳XX旅社XX房间，电话：。（下达传票等文书，由胡传递。） 被告:市XX养鸡场.场址：市区电话： 诉讼请求：索要货款四万元，并由被告偿付利息。利息按银行贷款利率计算,每月为元. 事实与理由: 一九九九年七月，被告与原告签订了购销鱼粉合同2。合同规定,被告向原告购买国产鱼粉二十吨，总货款为四万元，货到付款。七月二十日，鱼粉送到后，被告则不履行合同规定，以“现有钱款急于买饲料，暂欠几日，卖完鸡蛋即还”为理由，不付货款。原告因生产急需资金，故派人常驻沈阳索要，但被告均以同样理由一再拖欠，原告为了维护正常生产，不得不支付利息到银行贷款.至2000年7月13日，被告以效益不好，连年亏损,现已转为个人承包为理由写下一纸欠据，企图继续赖账.被告既然无钱,为什么能去购买饲料？为什么能扩建场舍，修筑院墙?既然连年亏损，付不起鱼粉钱，为什么还要和鱼粉厂签订购销鱼粉的合同，转嫁亏损于他人？被告无理抵赖货款，同时，不顾他人利益，利用他人资金，扩大生产,为己赚钱，缺乏社会主义经营道德。原告系集体企业，靠贷款和职工集资生存,被告占用原告大量生产资金，使原告生产陷入危机，已无法忍受,故诉至法院，请求人民法院依照经济合同法第三十五条和民法通则第八十四条第二款规定,判令被告一次性偿付货款四万元。 此致沈阳市区人民法院 原告：市鱼粉厂(章）