不良资产包收购中律师尽职调查实务.docx

不良资产包收购中律师尽职调查实务投资中，对于不良资产打包出售，因为其中存在很多不确定法律问题影响不良资产价值，所以让律师做一个事前法律尽职调查以降低投资风险很必需，下面对这一业务操作关键点做一个总结：一、律师尽职调查目标二、律师尽职调查应遵守几项标准及常见文件三、律师尽职调查前期准备四、律师调查方法、内容五、律师调查过程常见情况及几点提议六、出具法律意见书阶段七、工作结果交付及收尾工作阶段摘要：在金融机构不良资产包处理、收购之前，用户通常要委托律师机构进行尽职调查，以确保处理、收购决议正确性。尽职调查关键包含前期准备阶段、档案调查阶段、出具法律意见书阶段、交付工作结果及收尾工作阶段。本文关键介绍了不良资产包处理收购律师尽职调查目标、方法、内容，尽职调查应遵守几项标准，尽职调查中常见文件，尽职调查中各个阶段关键程序、注意事项及几点提议等等。关键词：金融机构 律师尽职调查 不良资产 调查 法律意见书一、律师尽职调查目标依据中国银监会最新公布数据，截至一季度末，四大资产管理企业累计处理8663.4亿元不良资产，回收现金1805.6亿元，1999年成立时接收累计1.4万亿元不良资产还有5千多亿元待处理。不良资产是指金融不良资产是指银行持有次级、可疑及损失类贷款，金融资产管理企业收购或接管金融不良债权，和其它非银行金融机构持有不良债权。律师机构在处理、收购不良资产尽职调查中关键任务，是充足利用其专业技能，经过公开路径调查主债务人、担保人法律存续状态，查阅、了解调查主债务人、担保人重大财产情况，查明各笔涉诉债权所处诉讼阶段、实施情况及其它处债权实现相关信息，经过审查各笔债权案卷材料，对每笔贷款债权及其附随各类担保债权正当性、有效性及法律瑕疵进行专业法律认定，并判定各债务人偿债能力、债权实现可能性及可实现程度，为用户合理确定债权价值提供和偿债相关档案材料和法律依据。二、律师尽职调查应遵守几项标准及常见文件1、立即沟通、主动回报标准。立即沟通包含律师和用户，组员和主持律师间，律师和其它中介机构，调查人员和档案管理部门，及和其它人员之间立即沟通，要立即将必需信息反馈给用户和相关人员，相关情况全方面、立即通知，有些要采取书面形式，书面形式包含电子邮件方法。回报是指信息反馈，主持律师、各组员要主动将相关信息通知向相关人员，自动自发，而不是等她人想起问及才给予回复。2、严格保密标准。对工作中相关用户身份、用户提供材料和调查所得档案材料、信息，法律意见书等工作结果内容等保密性工作也是相当关键。3、团体合作标准。各组员一定要尽力完成自己本职任务，并在需要时要和主持律师、其它组员相互提供帮助，接收工作调整。4、整体协调标准。尽职调查是一项工作量繁重工作，主持律师一定要整体协调，抓住关键同时，不可偏废。整体包含用户、律师事务所、主持律师、各组员、档案管理部门、其它中介机构等一系列可能接触各方面人员。5、关注细节标准。在尽职调查工作中常见相关文件包含：服务协议，和用户签署保密协议，授权委托书，各组员签署保密文件，用户提供尽职调查基础要求，尽职调查法规集，金融不良债权法律尽职调查指导，供参考文章及法律意见书，办案计划，问题清单，注意事项，调查内容及关键难点关键点、所需材料表，各地域各部门联络方法清单，差旅资料（电子地图等），提供给组员包含工作范围部分服务协议条款，债务人名称校正单，各地域、部门调查清单，对于有针对性核查专题调查要列成调查表格清单，调查统计单，各地域部门调查情况说明，法律意见书模版，审查关键点，查档费用清单，和用户实报实销差旅费用清单，分析提议函，和用户间资料、意见书交接单等。三、律师尽职调查前期准备1、前期对付款金额、计费方法、付款方法、付款时间谈判很关键，有可能会花去很长时间，也可能对自己造成多出劳动，也可能因为依据一些没有确定情况作犯错误报价，甚至影响后期实施主动性，尤其是付款金额计算上很关键。对先工作后收费，一定要调查该企业信誉或衡量产生纠纷救助可能性。2、和用户进行资料查对，有缺失和疑问立即沟通。3、要注意区分委托用户是处于处理方还是收购方，所做关键也有所区分。另外依据用户对保密性要求，工作范围也有所区分。4、要选择适宜人到适宜工作岗位上去，依据其区分给予不一样工作安排，能者多劳。尽职调查一个难点是工作量大，处理同类资料单位量大，作为主持人难点在于安排到人，做到协调整体进度和质量统一。这就要依据地域、工作类型、性别、能力强弱等综合衡量。做为一个主持者，不仅要自己有较高法律方面能力，还要有较高宏观主持、用人、管理能力。5、要对调查人员进行一定统一培训，以统一调查范围、尺度，让调查人员尽可能掌握调查知识和技巧，提升调查效率和正确度。调查人员能力直接关系着成败，尽职调查工作经不起反复来往档案部门调查情况数次发生折腾，也不可能去一一核查调查结果信息正确度，一定要争取做到一次性调查到位。也能够在前期阶段，带相关调查人员前往相关部门去作些实地演练。6、各组员之间应有一个统一平台，使各类信息、要求、疑难问题解答能让全部组员知晓。四、律师调查方法、内容档案调查阶段是律师尽职调查关键实质工作阶段之一，该阶段调查关键方法及内容包含：1、审阅用户现有贷款档案资料，并就相关事实向用户具体经办人员进行问询，听取相关人员陈说和说明，搜集了解债权相关信息。2、查询债务企业工商登记基础情况及调阅债务企业工商内档，包含年检资料。3、对于破产借款人或担保人，查询是否进入破产程序和程序状态，是否进行破产债权登记、清算方案、各项财务数据。查询破产情况路径，包含向当地工商部门、管辖地法院相关法庭了解，依据现有档案材料和人民法院公报、司法文书等查询等。4、调查债务企业重大财产情况，包含:（1）到债务企业所在地或用户要求其它国土、房屋管理相关部门调查债务企业土地使用权、房产情况；（2）到当地车辆管理所及用户要求机动车辆管理部门调查债务企业车辆情况；（3）各债务企业是否设置、投资分支机构、企业及其名称、投资额、住所、是否存续等基础情况。5、向人民法院了解债权诉讼及实施情况；（1）依据现有档案中人民法院裁判文书或仲裁机构裁决书等记载主管法院或仲裁机构，向它们查明案件立案、审理、实施状态；（2）依据借款或担保协议中约定争议处理条款向法院或仲裁机构查明案件立案、审理、实施状态；（3）向管辖法院查明包含案件资产查封、冻结情况；（4）向管辖法院查明包含案件是否存在法院裁定以物抵债、实施和解、实施和解恢复、实施终止等情况。6、到债务企业所在地社会保险基金管理中心调查债务企业社会保险费缴纳情况。7、向交通管理部门调查公路收费权质押情况。8、经过公开渠道或有针对性向相关主管部门了解、查询企业著名商标、专利权情况。 如用户需要，律师也能够在档案管理部门许可情况下，尽自己最大能力更深入作以下调查，或其它公开渠道搜集对应信息：1、向原债权银行了解贷款过程、及贷款使用等情况。2、经过和债务企业相关人士交谈，观看企业经营生产情况，全方面了解债务企业现实状况及还款意愿等。3、向企业所在地工商行政管理部门及企业经营场所调查企业机器设备及其抵押等情况。4、调查债务企业设置是否存在瑕疵，投资人是否负担责任等问题。5、调查债务企业资信情况，同时查明是否存在特定优先权，包含：（1）到债务企业所在地中国人民银行及商业银行调查企业银行账户、贷款、还贷及贷款证等情况；（2）到债务企业所在地税务部门，或经过公开信息资源调查了解债务企业纳税情况；（3）到债务企业所在地劳动主管部门访谈，调查包含债务企业职员工资、福利等劳动仲裁案件情况。6、走访债务企业主管部门或创办单位，并向当地政府了解债务企业关闭、清算、撤销、改制等情况情况。7、查明债务人、担保人涉诉情况。8、查明各债务企业设置分支机构、企业重大财产情况及经营情况。9、查明股权质押情况。10、和债权实现相关其它情况。五、律师调查过程常见情况及几点提议到各地域各个部门各等级档案管理部门查询，会碰到多种不一样情况，要处理好和档案管理部门关系，有时要人性化，站在对方角度考虑问题，尽可能取得对方支持，要察言观色、处事沉着、临乱不惊、随机应变，立即改变调查方法，有时该坚持也要坚持，据理努力争取，利用自己知识和经验、技巧，争取查到尽可能多有效信息。下面是部分档案管理及调查中常见情况及笔者经验，供参考：1、要求律师提供材料条件不一。有地域要求提供法院受理证据才能提供年检查询。2、各个地域部门对律师（助理）调查权限也不统一，如有地域能够查年检，有不行。3、对调查者要求不一，有地域部门要求执业律师才能提供查询。4、收费情况不一。5、是否提供正规发票不一。6、提供资料方法不一，有提供复印、有复印不盖章、有只让摘抄，甚至有只能看不能摘抄。7、同意调查程序、决定人不一。8、资料正确性、能否反应现实状况还是只是历史统计不一样。9、是电子化管理还是书面档案目录不一。10、档案管理系统性不一，有比较凌乱难以查到全方面资料，有比较系统，资料全方面。11、各地部门人员对自己所提出对律师要求以后所坚持宽松程度不一，总体来说越高等级部门越严格化、让步越小。12、各个地域负责档案管理部门层级不一样，有地域查房地产、户籍档案只要在县市级部门查即可，有地域要去镇土管所、房管所、派出所查，后者如湖州市房产地部门，也有县级部门能够查一定信息，但复印档案需去下面部门。13、有些人民法院，同一实施案件，在不一样年度实施档案有不一样案号、独立卷宗，分别归档，且查询档案系手动查询卷宗目录，可能存在遗漏，所以查询到某年度该案件实施中止或程序终止等情况，并不能就推定以后未再有新实施进展，比如恢复申请实施等新情况。14、在介绍信上要明确所调查档案范围，如查询复印下列企业现有名下土地使用权及抵押、查封等限制性方法登记材料。15、要依据情况先了解、查询企业代码证、身份证号，这对取得机动车辆管理部门配合、快速查询机动车辆信息有较大帮助。16、调查时还最好带上现有材料，如裁判文书、产权证件原件或复制件。17、注意所调查单位是否国有单位、集体单位，相关财产是否国有财产、集体单位，相关财产全部权人、使用权人是否所调查单位本人。18、要依据情况，向档案管理人员问询，以明确所出具档案材料是否系被调查对象现有统计，还是历史统计，还是有一定滞后性。在律师介绍信上即要在明确所要查询内容为现有登记情况。19、立即整理所调查材料，方便立即发觉遗漏或有疑问情况并立即补充调查。六、出具法律意见书阶段审查资料、出具法律意见书阶段是在前期准备、档案调查以后第三个关键阶段，也是对律师法律知识要求最高步骤。其中，在档案调查之前和同时全部要进行初步资料审查，但更关键还是表现在出具法律意见之时，直接影响法律意见书这个最终工作结果。出具法律意见书则是重中之重，也是交付用户最关键结果之一。审查资料、出具法律意见所需法律知识点关键，包含民法通则及其意见、担保规范、协议规范、破产改制规范、企业企业规范、民事诉讼规范、不良资产处理相关要求、房地产规范、对外商投资不良资产要求等法律法规及其它规范。为了确保所出具法律意见书质量统一性，下列几项要求比较关键：1、在该阶段，和前期调查阶段中调查人员之间沟通很关键。出具法律意见书律师要将调查信息给予完整掌握，避免因某个步骤沟通不到位而遗漏或误解调查结果。这就需要出具法律意见书人员也要参予到调查中来，对调查中碰到多种情况要比较熟悉，而且日常也要和其它调查人员多沟通调查中碰到情况，另外要尽可能多设想调查中可能碰到情况，一一问清给予排除或确定。2、对法律意见书形式统一化，包含表示方法统一。3、对法律意见书质量控制，由越少人作最终定稿统一工作，越能确保质量一致，人数多少要视工作量、时间要求。4、依据档案材料形式和证实力可信度、把握度，视情况在法律意见书中给予标注。对只提供口头回复没有书面证实材料，或提供摘抄，或有书面证实材料但没有档案部门盖章，在制作法律意见书时，注意要和有档案部门盖章书面证实有所区分，要依据其材料可靠性，可在法律意见书适合位置给予说明，而且要专门提醒用户或其评定机构要注意查看所调查书面材料，并对没有书面调查材料要持一定保留态度，有必需能够帮助提供专题核查。5、疑难问题，除自己查询相关资料作研究之外，没有把握还要和资深律师、专业人员立即深入探讨，而且要将研讨结果立即通知各组员。6、注意相关法律行为时间。比如要确定房产抵押效力，不仅要看是否进行了抵押登记，还要注意到未进行抵押登记，在担保法施行日（1995.10.1）前后效力是不一样。7、调查情况说明及法律意见书附则，有利于用户了解、正确衡量、利用调查结果和法律意见书，并降低律师事务所本身风险。调查情况说明，是对调查过程及调查结果各项说明。附则中通常上要对以下情况给予申明和限制：(1) 律师仅能依据本法律意见书出具日前前期调查情况，和基于对事实了解和依据现行法律、法规及规范性文件要求发表分析意见。(2) 法律意见书仅依据用户提供资料完成。(3) 法律意见书建立在相关部门提供信息统计真实、立即更新基础上。(4) 不确定信息内容及其不确定程度。(5) 因档案管理部门管理不规范，从而提议用户应深入核实登记信息。(6) 律师对房产、土地产权调查限于经过被调查对象住所地或在代理协议中要求房产档案管理部门实施了档案查询，不能排除被调查对象在其它地方购置房地产之可能。(7) 律师查询结果不能完全确保被调查对象相关信息已经被完整筛选，不能排除存在信息统计、筛选不正确等原所以造成不够完全，也不能确保被调查对象实际控制财产范围。(8)法律意见书不组成对债务人及担保人处理最终止论和解释。(9)限制用户扩大对法律意见书使用、向外界透露范围。(10)依据具体案件情况，其它需申明和进行限制内容。七、工作结果交付及收尾工作阶段所调查材料原件和法律意见书原件做为工作结果要立即、完整交付给用户，在交付之前，还要对所调查材料进行整理，以利于用户及其它中介机构能便捷利用调查资料，同时从保护律师利益出发，在付时应要求用户要签收，以作为律师结果交付、完成任务凭证。在用户进行审查以后，依据其需要，可能会要求律师机构进行对应修改，律师应视情况提供帮助，有必需还要对部分问题再进行调查或研讨。在整个尽职调查工作中，应至始至终充足考虑用户利益，以帮助用户追求尽大利益，才能赢取用户信任，并完成律师使命。