第四章--国际借贷法律制度.ppt

第四章第四章 国国际际借借贷贷法律制度法律制度一、国一、国际贷际贷款款协议协议概述概述（一）、国际贷款协议的概念国国际贷际贷款款协议协议是指其营业地或住所地在不同国家的、或具有不同国家国籍的当事人之间的以货币或类似标的物的为交易客体的借贷意思表示的一致，是当事人之间约定的具有拘束力的借款交易行为规则。n（二）、国（二）、国际贷际贷款款协议协议的的类类型和特征型和特征n1.以贷款的期限为标准，可将国际贷款协议分成为短期贷款协议、中期贷款协议和长期贷款协议。短期贷款协议一般指1年以下贷款期的贷款协议。中期贷款协议的期限通常在1年至5年之间。长期贷款协议的期限则通常指6年以上贷款期限的贷款协议。n2.以贷款人的地位和性质为标准，可将国际贷款协议分为政府贷款协议，国际金融机构贷款协议和国际商业银行贷款协议。n3.以融资的组织方式为标准，可将国际贷款协议分为单独银行贷款协议和银团贷款协议。前者指仅以一家银行为贷款人的贷款协议；后者则指以多家银行所组成的银团为贷款人的贷款协议。n4.以贷款利率的形式来为标准，可将国际贷款协议分为固定利率贷款协议和浮动利率贷款协议。固定利率贷款协议一般适用于短期贷款，浮动利率贷款协议则适用于长期贷款。使用浮动利率计息一般是以伦敦银行同业拆放利率（London inter-bank offered rate,LIBOR）加上利差。n5.以贷款有无担保来为标准，可将国际贷款协议分为有担保的贷款协议和无担保的贷款的协议。国际贷款协议通常都有担保安排，以保证贷款如约偿还。国际担保一般分为信用担保和物权担保两大类。国际贷款协议无担保的情况主要适用于政府和国际金融组织的贷款。n国国际贷际贷款款协议协议一般具有以下几个主要的特征：一般具有以下几个主要的特征：1.国际贷款协议的标的物应该是货币，货币应为硬通货；2.国际贷款协议的主体范围不仅各国的自然人、法人和各国政府及其有关机构，而且还包括各类国际组织；3.3.国际贷款协议涉及到的法律较多。一般地，国际贷款协议会涉及合同法、公司法、银行法、担保法、外汇管制法和相关国际惯例。n二、国二、国际贷际贷款款协议订协议订立的基本程序立的基本程序n（一）（一）借款授借款授权权或决定或决定订立国际贷款协议的第一个程序是授权。这里的“授权或决定”，是指借款人的借款授权或决定。国际贷款协议中的借款人主要是公司、企业等商业组织和国家的中央或地方政府。在公司、企业等商业组织的章程中，通常规定对外借款必须经其股东大会或董事会的授权或决定。国家的政府在对外借款时，亦须履行授权或决定程序。特别是，地方政府对外借款，通常须取得中央政府的授权或决定的支持。n（二）（二）贷贷款款协议协议的的签签署署n国际贷款协议一般均为书面协议，须经过双方有签约能力的人正式签署才能生效。国际贷款协议的签署人一般必须持有能证明签约人身分及合法签约资格的书面授权文件，该书面文件必须按法定程序作成。一般地，借款人为公司的贷款协议可以由借款人的董事长，总经理或其它经过适当授权的公司高级雇员代表借款人签字。借款人为政府的贷款协议则可由财政部长或有关用款部门的部长签字，也可由本国政府授权其他政府官员代表本国政府签字。n三、国三、国际贷际贷款款协议协议的主要条款的主要条款n（一）定义条款n（二）陈述与保证条款n1.借款人在法律方面的陈述与保证1）借款人是经过合法注册的公司。它不仅具有合法的订约权力，而且履约状况良好；2）借款人签订并履行借贷协议的行为符合其所在地的法律、法规和借款人公司的章程；3）借款人必须保证本借贷协议对其具有法律拘束力，也可以本协议的规定申请强制执行；4）借款人必须保证本协议的签订和履行已获得本国有关政府机关的批准，包括其有权从国外借或还外汇的批准等；5 5）若借款人是一国政府或政府机构，还必须保证本借款是商业行为，受民商法的拘束，没有主权豁免。2.2.借借款款人人对对其其财财务务和和商商务务状状况况的的陈陈述述与与保保证证（1）借款人提供最新的经过审计的财务报表，以真实反映其经济状况。一般直到签约日为止，借款人应仍然保持良好的财务状况；（2）借款人保证自己没有卷入任何司法或行政诉讼，也不受此类诉讼的威胁；（3）借款人没有任何违约或违反担保的行为。借款人在借贷协议中所作的陈述和保证失实时，一般会被贷款人当作违约。n（三）（三）约约定事定事项项条款条款nl.l.消极保消极保证证条款（条款（Negative Pledge Negative Pledge ClausClaus）n消极保证的含义是保证不作为。此类条款通常是要求借款人保证在偿还贷款之前，不得在自己的资产或收益上设立任何抵押权、质权、留置权或其它担保物权。n2.2.比例平等（比例平等（parl passu covenantparl passu covenant）条款）条款n比例平等条款亦称位次平等条款，是指借款人保证贷款人享有和其他无担保权益的债权人一样平等的地位，各类无担保权益的债权人必须按平等原则等比例地受偿。但是，比例平等条款不能对一般的法律规定加以排斥。例如，各国法律一般规定，企业破产时，国家税收和职工的工资应该优先受偿等。n3.3.财务约财务约定事定事项项（fhanclal covenantfhanclal covenant）条款）条款n财务约定事项条款的作用有两个：一是可以监督和控制借款人的财务状况；二是在借款人违反财务约定事项时，贷款人可以及时采取行动，要求加快偿还贷款。内容：（1）借款人必须定期向贷款人报告其经过适当审计的财务报表，提供有关财务信息；（2）借款人必须保持一个最低资产净值；（3）规定借款人必须保持一个适当的流动资产和流动负债的比率，以判断借款人是否持有合理的流动资金；（4）规定借款人对其股东可能分配利润的数量的限制。n（四）（四）违约违约及其救及其救济济方法条款方法条款n违约条款一般包括对两类违约情况的规定：第一类，是指借款人违反借贷协议本身的事件，例如借款人到期不偿还本息，对其经济状况作虚假陈述等等。第二类，是先兆性违约或预期违约，指贷款人根据某些情况判断，借款人有可能要发生违约事件。贷款人如能及时发现这类违约一条件，就可以尽早采取必要的防范措施，以保护自己的合法权利。预预期期违违约约主主要要包包括括下下列列几几种种情情况况：（1）交叉违约，是指借款人如对其它债务发生违约行为，或借款人的其它债务可能被或已被宣告加速到期，则在本协议中也被视为违约；（2）借款人无还债能力，这包括公司被宣告破产或被国家征收或国有化等，均被视为违约事件；（3）借款人的状况发生重大不利的变化。n主要的主要的违约违约救救济济方法有以下几种：方法有以下几种：（1）终止发放贷款；（2）宣布贷款加速到期；（3）解除贷款协议，要求偿还本息；（4）要求损害赔偿等等。n四、四、国国际银团贷际银团贷款款 n（一）概念国际银团贷款亦称为国际辛迪加贷款，是指由一家或数家银行牵头，联合多家银行，按共同的贷款条件向借款人提供一笔中长期贷款的交易。自20世纪70年代以来，银团贷款已成为国际信贷市场中最典型、最具代表性的方式。n二次大战以来，一些主要工业发达国家如日本、前西德等因重建需要，大量向外筹资，使得国际金融市场上对资本的需求十分旺盛，如前西德，在进入60年代以后，外资平均每年以25亿西德马克的幅度增长，其中融资的平均增长率在50左右，1969年，融资累计额为1887亿西德马克；如日本，60年代后半期，在利用外资总额中，国际贷款要占要519。同时，由于美国联邦储备法案Q条款的实施，限制了美国储蓄及定期存款利率，导致了大量美元流向欧洲，美国一些大银行为了逃避国内的各种金融管制，纷纷到国外设立分行。n美国政府为了限制资金外流，对外国在美国的借款及其他筹资实施征收利息平衡税，从而导致融资活动移向国外一些美国银行开始将债券的包销技术移植到欧洲中长期贷款业务上来。再则，由于技术的发展，生产日益国际化，其中一个重要方面是跨国公司的迅速发展。据联合国跨国公司中心公布的数字，发达国家跨国公司母公司在1968年有7276家，在1973年有9481家，在1978年为10727家，所涉及的子公司在1968年最低数为27300家，1978年为82266家，1980年为98000家。n跨国公司的发展，使得其对国际资本的需求日益旺盛，这些公司对资本的每次需求金额往往较大，单家银行有时很难满足这种需求，而且也不愿承担如此大的风险。正是在这样的背景下，有多家银行参与的银团贷款产生了。1968年，以银行家信托公司与利曼兄弟银行为经理行，有12家银行参加，对奥地利发放了金额为1亿美元的世界上首笔银团贷款。从此，银团贷款作为一种中长期融资形式正式登上了国际金融舞台，并得到了迅速的发展（三）主要特点主要特点1分散贷款风险，由于国际银团贷款是多家银行共同向一个借款人贷款，万一借款人无力还债时，呆帐的风险由所有参与银团贷款的成员分摊；2贷款期限较长，一般38年，有的甚至长达10年以上。3贷款金额较大。n（三）国（三）国际银团贷际银团贷款的基本程序和方式款的基本程序和方式n1.1.国际银团贷款可以分为直接银团贷款和间接银团贷款两种方式。n直接银团贷款是指在牵头银行的组织下，参于贷款的各家银行分别和借款人直接签订贷款协议；该贷款协议直接约束借款人和各贷款银行；但是，各贷款银行之间的贷款义务无连带关系。n间接银团贷款是指先由牵头银行和借款人签订一份总的贷款协议，并由牵头银行承担提供全部贷款的义务，然后由牵头银行把贷款权以一定的方式分别转让给银团的其他成员，这种转让一般无需征得借款人的同意。在间接银团贷款方式中，参与贷款的银团成员要承担牵头银行的信用风险。n2.程序程序n1）选择牵头银选择牵头银行行组织银团贷款的第一步是选出一家牵头银行。借款人一般选择大银行作为牵头银行。选定牵头银行以后，借款人通常要交给牵头银行一份委托书（mamdate letter），委托其代为物色愿意向借款人贷扶的银行。在委托书中，借款人应表明其意欲取得贷款的基本条件，例如贷款金额、货币、贷款期、利率和用途等。牵头银行收到委托书 以 后，则 要 向 借 款 人 提 出“义 务 承 担 书”（commitment letter），表示牵头银行接受借款人的委托，为其组织银团的意愿。n（2 2）谈谈判并判并签订银团贷签订银团贷款款协议协议n由牵头银行把愿意参加银团贷款的银行组织成一个银团，并以直接或间接方式与借款人进行具体谈判和签署银团贷款协议。n(四)国国际银团贷际银团贷款的当事人及其款的当事人及其义务义务 n1 1牵头银牵头银行亦称行亦称经经理理银银行（行（lead lead managermanager）及其）及其义务义务n2 2代理代理银银行及其行及其义务义务n3 3参与参与贷贷款款银银行及其行及其义务义务（五）（五）国国际银团贷际银团贷款涉及到的主要法律文件款涉及到的主要法律文件n委托书（mamdate letter）n“义务承担书”（commitment letter）n“情况备忘录”（information memorandum）n谈判并签订银团贷款协议 n法律意见书n案例：nA 银行与 X 公司签订了一份国际贷款协议。后来，A 银行感到提供贷款的压力很大，想吸收 B 银行和 C 银行进来 B 银行以转贷款的方式加人 C 银行以转让的方式加入，A 银行并未完全退出。后来 X 公司来能按时还款。nA 银行、B 银行和 C 银行是否都有权直接要求 X 公司偿还贷款？为什么？nA银行有权直接要求X公司偿还贷款。B银行不能直接要求X公司偿还贷款。C银行有权直接要求X公司偿还贷款。n五、国国际际金融金融组织组织和政府的和政府的贷贷款款（一）概念：国国际际金融金融组织组织是指各国政府及其他国际法主体根据条约成立的、对国际金融事物进行管理和协调的全球的或区域性的国际金融机构。政府政府贷贷款款是指一国政府利用其财政资金，向另一国政府及其机构或公私企业提供的优惠贷款。政府贷款是以国家名义提供和接受的，因此一般都有双边经济援助的性质。n（二）法律规定：n1贷款对象必须是成员国政府、政府机构或能获得政府和订关机构担保的公私企业。n2解决争端的方式：政府贷款协定协议一般都把协商或仲裁作为解决争端的主要方法，通常不采取法律诉讼的方法。n3贷款提供的优惠政策。n（三）国际货币基金组织贷款n1.贷款特点n短期性、临时性、援助性、方式特别性和条件性n2.贷款种类n（四）世界银行集团贷款n1.世界银行贷款特点：开发性n2.国际开发协会贷款和国际金融公司贷款n五五.国国际贸际贸易融易融资资n（一）买买方信方信贷贷 含含义义 由出口国由出口国银银行向行向进进口国企口国企业业或或银银行提供用于行提供用于购买购买出口国商品的出口国商品的贷贷款款 基本做法基本做法 1、出口方、出口方银银行直接向行直接向进进口商提供口商提供贷贷款，并款，并由由进进口方口方银银行或第三国行或第三国银银行行为该贷为该贷款提供担保款提供担保 2、出口方、出口方银银行提供行提供贷贷款，再由款，再由进进口方口方银银行行转给进转给进口商，并由口商，并由进进口方口方银银行行负责负责向出口方向出口方银银行清行清偿该贷偿该贷款。款。在在这这两种做法中，两种做法中，进进出口双方的交易都以出口双方的交易都以现现汇结汇结算算（三）我国商（三）我国商业银业银行行办办理的理的买买方信方信贷业务贷业务 1、进进口口买买方信方信贷贷 由国外出口商的由国外出口商的银银行直接向我国行直接向我国进进口方或所口方或所在在银银行提供的，用以支付行提供的，用以支付进进口商品口商品货货款的款的贷贷款款 用途：限于用途：限于购买单购买单机、成套机、成套设备设备及相关技及相关技术术和和劳务劳务 最高限最高限额额：商：商务务合同的合同的85%，其余付，其余付现汇现汇，其中在合同其中在合同签订签订或生效后，至少先付或生效后，至少先付5%的定金，的定金，且且贷贷款使用以付清款使用以付清15%的的现汇为现汇为先决条件先决条件 还还款方式：等款方式：等额额分期分期偿还偿还，一般每半年，一般每半年还还本本付息一次，由我国商付息一次，由我国商业银业银行向借款行向借款单单位收取后向国位收取后向国外出口商外出口商银银行行偿偿付付2、出口、出口买买方信方信贷贷 是是为为鼓励国外鼓励国外进进口商口商购买购买我国企我国企业业出口出口的机的机电产电产品、船舶和品、船舶和专专有技有技术术及有关及有关劳务劳务，由，由我国外我国外汇汇指定指定银银行向国外行向国外进进口商或指定口商或指定银银行行发发放的放的贷贷款。款。最高金最高金额额：贸贸易合同的易合同的80%或或85%二、福二、福费费廷廷业务业务 （一）含（一）含义义：对对大宗国大宗国际贸际贸易易应应收收账账款按照无追索款按照无追索权权的原的原则进则进行的行的贴现贴现，又称，又称“买买断断”和和“包包买买”，是国，是国际贸际贸易中一种特殊的融易中一种特殊的融资资方式。方式。（二）特点（二）特点 1、对对出口商或背出口商或背书书人无追索人无追索权权 2、有国外、有国外银银行担保行担保 3、手、手续续比比较简单较简单、灵活、灵活 4、费费用高于用高于贴现贴现（三）操作流程（三）操作流程 1、进进出口商出口商经经与福与福费费廷代理人（廷代理人（银银行行帐帐号号或福或福费费廷公司）事先廷公司）事先约约定后，在定后，在贸贸易合同中易合同中订订明使明使用福用福费费廷方式，并商定由廷方式，并商定由进进口商的往来口商的往来银银行行对银对银行行汇汇票（包括无期信用票（包括无期信用证项证项下下汇汇票）票）进进行担保行担保 2、出口商一、出口商一经签订经签订供供货货合同，福合同，福费费廷代理廷代理人人经审经审核符合条件立即核符合条件立即报实盘报实盘，承，承诺诺某一特定的某一特定的贴贴现现率率 3、不、不论论是跟是跟单单托收，托收，还还是信用是信用证证方式下的方式下的福福费费廷廷业务业务，出口商，出口商应应将全套装运将全套装运单单据据经银经银行寄行寄单单，取得取得经进经进口方承口方承兑兑的附有的附有银银行保付的行保付的汇汇票（或本票）票（或本票）4、按照与福、按照与福费费廷代理人的廷代理人的约约定，由代理人定，由代理人对对上述上述汇汇票（或本票）无追索票（或本票）无追索权权地地贴现贴现。