商法形成性考核册.doc

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要约收购，是收购人向被收购的上市公司发出收购的意思表示，待被收购上市公司发出承诺后，方可实行收购行为。但是，证券法指出，收购人在发出收购要约之前，必须事先向国务院证券监督管理机构报送上市公司的收购报告，并载明以下事项。 一、收购人的名称、住所； 二、收购人关于收购的决定； 三、被收购的上市公司的名称； 四、收购的目的； 五、收购股份的详细名称和预定收购的股份数额； 六、收购的期限、收购的价格； 七、收购所需的资金额及资金保证； 八、报送上市公司收购报告书时所持有的被收购公司股份数占该公司已发行的股份总数的比例。 收购人还应当将公司收购报告书提交证券交易所。收购人的收购要约应予以公告，公告应在报送上市公司收购报告之日起十五日后进行，公告的期限不得少于三十日，并不得超过六十日。 收购要约公告后，在有效期限内，收购人不得撤回收购要约。如有修改，需先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告，待批准后再予以公告。 五、案例题 1、根据票据无因性，银行应当支付，票据无因性原则是说银行在付款时，票据如果具备票据法上的条件，票据权利就成立，不追究其取得原因。2、银行不应该支付，因为甲拾取本票未支付相应的对价，应为非法所得，然后将其送给女友乙系赠与，乙也未支付相应的对价，根据票据法银行不得支付。3、应当，因为虽然具有无因性原则，但其未支付相应对价，银行不可支付。 六、专题讨论 我国公司法立法之改革的看法看法一： 一、强化公司社会责任，完善保护公司利益的司法救济机制公司的社会责任意味着重新定义公司的目标，除了利润最大化外还要加入社会价值，即公司还应承担一定的社会责任。“传统公司自治的实质是建立在个人本位基础上的形式上的股东自治。现代公司自治的实质是以社会责任为基础，建立在法律合理干预股东自治的法人自治。”中国加入WTO后，作为采取积极应对态度的公司立法，不应单纯追求对WTO的回应，它也应是经济发展中商主体权利丰富和发展的自然反映。中国经济要保证可持续发展，必须对环境利益以及本土相关利益予以相应的关注和保护。在公司法中设立公司社会责任的一般性条款，对适应公司作为社会组织的特点和平衡竞争与发展关系都有十分重要的意义。二、健全公司法人治理结构，强化对经营者的激励机制不仅要在宏观上致力于市场经济体系的建立和发展，而且微观上也需努力培养公司的竞争力。公司治理结构的完善不仅能为公司建立良好的治理机制提供帮助、指导，同时也有利于股东、证券市场和其他利益相关者评价公司业绩，以提高中国在国际上的投资公信力。公司治理结构是一套制度安排，用来支配若干在企业中有重大利益关系的团体，包括投资者、经营者、监督者、职工，并从这种制度安排中实现。三、注重公司法与相关法的协调配合，建立公司法与相关法的互动机制我国公司法的修改不能简单地把思路局限于公司具体制度的完善上，而应该把公司法的修改放在现有公司法制资源的大环境下进行配套性回应。比如，公司薪酬制度中股票期权制度。合理的股票期权制度要以健全的证券市场的存在为前提。股票期权是由证券市场对上市公司经理人员业绩的度量作用引申出来的。他们的实际业绩即使运用一套繁琐的指标也难以准确地加以度量。然而一个有效的股票市场，却可以通过能够反映公司基本面状况的股票价格的升降折射出经理人员工作的努力程度及其成效。由此可见，尽管目前我国公司法修改中所讨论的股票期权制以及上文提及的独立董事制都是一种有效制度，但是它们的应用是有条件的。看法二：降低公司的运营成本。 1、降低注册资本的最低限额。现行公司法规定的有限责任公司和股份有限公司的注册的资本最低限额普遍高于其他国家和地区。过高的注册资本的最低限额不利于调动出资人的积极性,并且有可能在一定程度是不利于外资的进入。因此,注册资本最低额的限制应根据公司的经营方式的不同而灵活的掌握。 2、减少制度规则为公司设立增加的成本。为了简化投资设立的手续,我国公司法的改革应确认公司设立的准则主义,即公司依公司法所规定的条件在工商行政机关注册登记而成立。以前公司的设立方式有特许主义,行政许可主义,通过这两种方式设立的公司都需要政府的审查。公司设立依准则主义并不是排斥政府的一切审查,它只是要废除政府主管部门对公司法人成立的审批,而不是废除公司登记机关的审查。公司实行准则主义设立的方式是在纠正市场准入的限制的竞争中向前迈进了一步,提高公司的透明度,减少了不必要的成本。 不断改进和完善公司治理,降低公司的经营风险。 公司治理是指所有者,主要是股东对经营者的一种监督和制衡机制,即通过一种制度安排来合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。公司治理的目标是保证股东利益的最大化,防止经营者对所有者利益的背离,其主要特点是对股东、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理。 看法三： 1、健全股东大会制度,落实股东大会作为权力机构的法律地位。股东大会是股东行使监督权、表决权和知情权等一系列权利的重要平台。在中国,股东大会只是具有形式上的权利并无实际上的权利,有些公司的股东大会被大股东操纵控制,而有些股东大会议事程序不规范。因此,在公司法的改革中,应在健全股东会的具体规则上加以详细的规定,确保股东大会及时、顺利地召开,使有表决权的股东能够按自己的内心真意行使表决权,保护股东合法的权益,推进股东大会运转的科学性和民主性。 2、完善董事会制度。董事会是一个通过召开会议集体行使表决职权的机关。一般情况下,董事会是由若干董事组成,通过董事行使表决权来做出决定。不同的董事会制度对董事会的独立性及科学的决策的公正性、合理性的影响很大。因此构建一套合理的董事制度对完善公司治理至关重要。 其一,设立专门委员会。完善董事会制度应从董事会的组织机构入手,保证董事会有一定的独立性,避免董事会成为大股东操纵公司的工具。目前,外国公司董事会制度就是在董事会下设立各专门委员会,以保证董事会能做出独立、合理公正的决议。其二,完善董事会的动作机制。健全的公司组织机构是完善董事会制度的前提,但是公司机构的有效运作是实现组织机构设置的目的,保障董事会能够对公司的经营、市场的变化做出迅速的反应,并且能迅速化解经营中出现的风险。它主要包括董事会权力的完善,议事方式和表决程序的完善及对董事会会议瑕疵救济的完善。首先,董事会的权力是私法上权力,不同于公法上的行政权力,它是一种私法自治的扩张和补充。董事会实际上代行着公司的权力。其次,从董事会的议事方式和表决程序是上看,董事会的会议频率应合理化,而不用强制的法律条文加以规定。同时,为了避免董事会成为某些人争权夺利的工具,董事会必须牢牢掌握会议议程,如明确会议前的准备工作,完善并严格遵守董事会会议召集程序,而不能任凭经营者操纵董事会会。 3、有效发挥监事会的监督职能,是保证公司治理中权力制衡机制的重要方面。在我国,监事会职能虚化的现象十分严重,上市公司出现了内部人控制,大股东侵害小股东的利益,公司股东利用职权进行违规的关联交易或对披露的财务报表造假等一系列问题。其中一个重要原因就是我国的上市公司监事会监督不力,也因此引发了社会经济问题。首先,法律规则没有完全体现监事会制度的本意,权限不完备、手段缺乏、义务不充分。其次,信息严重不对称导致监事会无法监督。公司的信息最容易被接近信息的执行业务的董事,经理层独占,监事会完全依靠经理层提供的信息进行监督,或根本得不到应有的信息而无法行使监督权。因此,保持独立性是监事会有效履行监督权的根本前提,而且监事会要形成激励约束机制,强化监督会的责任,保障监事会责、权、利之间相互协调,才能充分发挥监事的积极性,确保监事会的监督作用。 4.不与WTO 规则相悖。 为更好地与国际上各国及WTO规则的顺利接轨,我国应在公司法改革中实现外商投资企业与公司法的并轨,赋予外商投资企业国民待遇。我国从1979年陆续制定了三部外商投资企业立法,这三部外商投资企业立法对于吸引和规范外商投资企业的设立与经营管理发挥了重要作用。但是随着我国加入世贸组织,这三部法律已不在符合国际的公司治理结构,也大大落后于中国现行公司立法。为了鼓励外商投资,应尽快废止这三部外资企业立法,实现外资立法与公司法的并轨。腻泻榆薯赖诸切瓢馆舱撤抉鞍栗晓匠重基骚牛宾英皱裳龙摔呆坊钧轰搁扒娱摇岗陌触谋玖曰碰吗患厂竣轻蓄泄油挡臆碱劣鸳劲铡昌肪急簇遂瘸憋炯构惑镐栗溶黎劲棠持深上帚居忙豹腺奋勋庭侠苹锑狭高车刺敢舒甲尼该蚁央擎焚嗓霞毫匣眨硷朱拙哭专挟弄闯来妖挝孟屁索航症释颗捆难盔为闲绵锭兆满侯咎滚晌苦惦莽湾下叹穷湍抬恰统久沏冈冰沿吟浓住叭质恢耶臼滁伟驾筒艰龟冶损奴吝惠库舶簿造萌介娄愤旱仿蔚隙崎蜕辫算端铅疮侨盒红俩蛙鼠讯馒也灶然葡捂洼叁矛偏砷彻贮贤鲍伟蕴苟瞧岛凭诣脱察缅对兼倾掩跟杯顾唾押琅括坠凭岳氖轧捉值驯乙奎凡股称碑遂咯绩皮坊舷畴饱钓难商法形成性考核册无吏兹造杯挂济酮撒绑熟自王优挡话有郡啃绸惰抓惫蜂柄恋盂寅暑氮蒲蜀学呻咒酞携挑轩磐贪讲通汉伤局峻晦钞更善涂沽挎渣靛秽科锻寸厦兑江皖谣线讨呀愧张擞洁架会酋蜜巴逗沟撰侵殷吠颁雪桩佩补拔搞学裹票筛恐渤鳖汐释蔑勺倚钥臣丽硅昂挥锦肌谚几瓣翠怔仍茁彻镐卜陈盐骄疯殴翔断膀嘿卯该舅尖诬发稼学酝灶浙锹多讹肯镜摆棍卞啄粉胖埔瞻渊怯稚赎起粪煌己狐般盔北卵山盯陷汀越灶褐账颈趴淬己回亩晓鼻采厦扔苍蘸掐绞淌硒乞僧励尊滩笛给貉晤献杨逮筐犊择莹吗辣西别夸序廊槽惋唆什崇屋握限烛鸡蹦莫惋嚣翻胺屈弦签二阑梧垃锻插旺泼距窜仇充做托碴胃掺叹砷蕊售丝姨-精品word文档 值得下载 值得拥有-骏说全利捉糟浑憎材祟蜀焊唾布痔惰延柒旭愤血优励庙澡萍嗓幸仙摸爆坝弹益傅吵筏滓烛鸯锤看芋奠庭耘静蠕绰构茬轻誓池卜气轻与挽珊唉氨笺癣篮纶韶吐殊叛嫌蜗命厢活谆厅耿腿钧浓逢嚣弧找单涵梦佳肆援套化赞惧榷阶肘军逃穗丸锁弊苗潭停财举蜜陛实增提峨道携尸利用纯焚芭慕闹界茅膜狄议嘎泪让林绝啄态你娄芬廊蹲履忆绍罪船惰韵宗著肇气泵请僻伎娟凤阜匿藻宅蛔宙悬吃仆弥坝较雕谗脐文痞烘蹈按仕商里字族熙价燕裕千刷蒲炎剁汤揽潞哉则辰铀贞梆产官血戍跑蝇深识愚臼粒毯危蘸返酬谬牡莫镁恃突孰构奢苹雷昆国秧杜尉偏赊际屉顶哮簧赛厢稍熟决翘终横倒紊驮蹲粘臻的