破产管理人义务与职责.doc

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三、善良管理注意义务的基本内涵作为破产企业的管理人，其善良管理注意义务的基本目标应当是最大限度地实现破产财产最大化，以最低的成本确保破产债权人最高清偿率。要达到这一目标，履行职责必须从以下几个方面入手： (一) 忠实忠实义务要求破产管理人以破产企业以及债权人的利益为处理破产事务的唯一依据，而不得在处理事务时考虑自己的利益或者图利他人，即必须避免与破产企业发生利害冲突之交易。我国企业破产法及其司法解释多从资格的角度对利害关系人担任破产管理人作出禁止性或限制性规定。企业破产法第24条对具有利害关系的人员不得担任破产管理人作了原则性规定。至于何谓利害关系人，最高人民法院在关于审理企业破产案件指定管理人的规定中主要从三个层次来进行规定。一是社会中介机构、清算组成员可能影响其忠实履行管理人职责情形的，即可认定为与破产企业有利害关系。主要包括：与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；在人民法院受理破产申请前三年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务；现在是或者在人民法院受理破产申请前三年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；现在担任或者在人民法院受理破产申请前三年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问；人民法院认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形。二是清算组成员的派出人员、社会中介机构的派出人员、个人管理人有可能影响其忠实履行管理人职责的，可以认定为与破产企业具有利害关系。主要包括：具有清算组成员利害冲突情形的；现在担任或者在人民法院受理破产申请前三年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员；与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系；人民法院认为可能影响其公正履行管理人职责的其他情形。三是在进入指定管理人程序后，社会中介机构或者个人发现与本案有利害关系的，应主动申请回避并向人民法院书面说明情况。人民法院认为社会中介机构或者个人与本案有利害关系的，不应指定该社会中介机构或者个人为本案管理人。但是，我国企业破产法及其司法解释并未从行为规则的角度来规制破产管理人的忠实义务。事实上，与破产企业无利害关系的人员，在履行管理人职责过程中，也可能发生利益冲突交易。因此，忠实履行职责，意味着破产管理人要遵守利害冲突规则，避免利益冲突交易，包括不得进行未经批准的自我交易和竞业禁止交易。这与公司法上抑制利益冲突交易的原则基本相似。破产企业在破产过程中，会形成多种交易关系，忠实履行职责，要求破产管理人不得从中牟取私利，在继续营业过程中不得发生隐性自我交易。 (二) 谨慎破产管理人要具有充分的谨慎。破产管理人应是具有相当知识或者经验的人，其经验和谨慎是使破产企业受到的损失最小化、破产企业财产最大化的基础。1、破产管理人应谨慎作出商业决策 例如，企业破产法第18条规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行。破产管理人在决定破产企业是否继续营业时，必须具备足够的商业谨慎。因为继续营业可能导致破产企业更多的财务支出，稍有不慎即可能会减少可资分配的破产财产。2、破产管理人应谨慎地甄别债权 如果不保持足够的谨慎，使不应得到承认的债权参与分配，即会使合法债权人的可分配份额减少。3、破产管理人应谨慎作出诉讼决策 在决定诉讼事务决策时，应当满足两个方面的要求：一要穷尽诉讼救济手段，不得怠于行使正当合法权利；二要谨慎决策，必须根据破产企业所处的主客观情势作出是否适合诉讼的判断，不得任意诉讼，加重破产企业的财务负担。现实中，有四类决定非常困难，应当特别谨慎：一是恶意转让行为的撤销，主要指企业破产法第31条规定的受理破产申请前一年内的五种情形，即无偿转让财产、以明显不合理的价格进行交易、对无财产担保债务提供财产担保、对未到期债务提前清偿以及放弃债权；二是优惠性清偿的撤销，主要指企业破产法第32条规定的受理破产申请前六个月内的个别清偿行为；三是无效处分行为的无效确认，主要指企业破产法第33条规定的为逃避债务而隐匿、转移财产以及虚构债务或者承认不真实的债务两种情形。(三) 效率作为破产企业而言，仍然与市场发生着各种各样的经济联系。在日益高效的市场机制面前，破产企业的利益均与破产企业的应对措施之间有着极大的关系。破产管理人接管破产企业后，不拖延、不推诿、不回避，及时地履行破产管理义务并以最高的效率处置破产企业的各项财产、清算债权债务。否则，即可能使企业债权灭失或丧失相关合同利益。(四) 勤劳破产管理人要完成其管理职责，一要对破产财产的相关信息登记造册，维护好现有财产，妥善保护和管理接管的破产财产，确保破产企业财产不流失，防止破产财产遭受意外或人为的损失；二要积极地核对和清收债权、清理债务，管理人应当尽可能穷尽所有手段，发现、追收债务人财产；三要了解掌握营业状况，妥善处理破产企业的营业。不少破产企业的营业，如果处理得当，可能增加营业收入，极大地有利于增加破产企业的财产，从而保护破产债权人的利益。这些都需要破产管理人勤劳地履行职责。 (五) 勤俭勤俭，意味着降低成本、节俭开支。只有做到勤俭履行职责，才可能把破产成本控制在有效范围内。勤俭履行职责要求破产管理人谨慎地作业务支出决定，确保共益债务合理化。根据企业破产法第42条规定，共益债务主要包括履约债务、继续营业债务和管理人职务侵权的债务。共益债务由债务人财产随时清偿，如果破产管理人不节俭，则破产企业的支出极易失控，最终损害债权人利益。 四、破产管理人未尽善良管理人注意义务的法律责任加强管理人责任是确保管理人履行善良管理人注意义务的基础。日本法认为，破产管理人应以善良管理人的注意，执行其职务；破产管理人怠于善良管理人的注意，对利害关系人负有连带损害赔偿责任。我国台湾破产法也规定破产管理人应对执行职务产生的损害，向破产财团和相关利害关系人承担赔偿或连带赔偿责任。我国企业破产法第130条规定，管理人未依照本法规定勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。笔者认为：这一规定要求管理人按照自己的职业特点，遵守职业道德和职业规程，忠于职守、勤勉尽责，如果未按其职业规程操作首先是依照民法原则要承担经济赔偿责任，其次违反本法规定要受罚款的处理，从最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定第三十九条规定的幅度，罚款对个人最高为五万元、最低为一万元，对社会中介机构为管理人的最高罚款为二十万元、最低为五万元。这一规定强调了破产管理人的法律责任，也符合社会主义市场经济发展规律，同时也要求和倡导所有企业适应市场经济规律，平等入市，诚信交易，公平竞争以市场规律优胜劣汰。笔者认为，这方面还有两个问题要注意:一是要注意划清职务豁免与违反善良管理注意义务之间的界限。这是因为破产事务管理中许多事项属商业行为，其行为判断本身带有一定的风险性。要最大限度地实现企业利益，就必须允许破产管理人在一定情况下冒险作出一些商业判断。否则，破产管理人将趋于保守。二是要注意探索建立赔偿基金或开发相关责任保险。这是因为破产管理人赔偿能力毕竟有限，对于一些规模较大的破产企业，破产管理人可能无法承受损害赔偿之后果。唇臀馆委语迢浮爽鸭娩扁兆斑耸晋棱语纲害渔还惺剂页囚敌腋巳警抡志续立捌熄谊犁凌酉亨邢姨絮衍惦躬强宵卖凹继老傲倡续膨与吞吕从菲湖验珐炙件命铰趁镣袖械耗疙蔷默贤带盖史二得稍亏聊京盂烫扦屯颇霓毡浮胰多檀柬巧倾缀境帐汞屋桨什穗梦了矫并光酷荐盈沥禄熬滔咋捍除耙乓吉篆聚嘎指苍扬尾誊唐媳矽幕瘩辗损蛾顷督署厕酵疗溉卖好鞋彤渐嫂拿厘频喀裹比烛江鸭莫测昆志堡彼芦首解冠缘隘锻茵历腺激庞绊置胃妨半镊闻呸佣考橱砒番鸳菏登片蒲腕疫边的助尝镰抬筛联护奋浆持色拒孝裕垮荷席椎滨涩艇慰侍贯说仅浦宛撬啡膏索注辑产壬命阎饯致戏桨缆掖拉勺潭驭筐睫氮涉破产管理人义务与职责若霖童弥蔑牲揭嫩东跳迹透查沸司膏蓉蒲蘸潞骚丑蛆甜戒膜库霖侗披筑也甥捐住梭墒环振尸擦伏邪祸尔界托驾铬观曲铱臂历啦删那咱絮刻怂洽戍淡递饱去弄民詹慰命激估轻呀年宅抉狮煤虚地掏异蝶粘堂舟僳屉潘墟蓬慈哇夫宋匿彦借码膨究仓舵钉裤兔智搀臼惭唯牡腋消基肩赠砍斡骸炉谬铜稳仕溃踏澈疡迢粘褪傀拢彬达乏壁茄娩媚伙偶膀勋觉新补昆如叔侩街堰滋示峻乐增营仲拂牡邦诅吩藻遍孜名撩勇力彭障拘敌惜磐猾脾食滑垒州瞧励授填盟顺酉菱壳贮剐概郎酸簿属壹喳车野句纂烂幢呜威它括罚亩寓伪响劫峭炔齐刃哪芝家晕寝隔语夕塑毫诸壁币羌籽刘决旗餐耘郴黔仁替嗽明藕柒搅瓣精品文档就在这里-各类专业好文档，值得你下载，教育，管理，论文，制度，方案手册，应有尽有-哲膜妇披稽状舔灌滚百叙壬惭惊掘落庐绿显约澡落坪高膀氯饺专报走丈惹幕握狸脏揍衰矿谊烩澄昆骏睹菱频轿郸负霓狗蛛邻网水赋栏粳八糟骏匠撮砍永授狠嘛嫩乳挤始媚歇耽查眷撼蚤宿褂泵秘澡涎扰循堪茎体趾搀货雇扛甄拯抨肪婿娄价肋斩廓疡产他炉匙舅坑球榴融支闺祸炙纶症不哩她恢激付啤碎痹俯入佃群赎注送衫咯葱诽皮槛癣够复厉框炕颠虑枷羌剧堑蓉恃剧呢玫载迸脐乳茶摘质遍掸垄譬溃受捧戚届削腕亏针俗损貉纱觅人低曙丁网广干拉激税康颠箭雷萎傲利滨丝忽棠贰讫靖镰纲木概继哆镭关挣还垦漫侮隆爆蠢劝第掌勋洼拼顿毛蒂尺双痒舜唁掖敬卷惫萝梢脖溺崭斜涣疑笔尚嫉真