企业法律风险防范-—合同篇.ppt

网上内贸网上内贸商人之选商人之选企企业法律法律风险防范防范 合同篇合同篇阿里巴巴阿里巴巴 诚信通信通1网上内贸网上内贸商人之选商人之选2网上内贸网上内贸商人之选商人之选资 信信 调 查简单调查：在：在进行交易前，自己先核行交易前，自己先核实对方的方的电话号号码、银行行账户、营业证书和和营业地址等信息是否真地址等信息是否真实。专业调查：根据我国：根据我国公司法公司法规定，有限定，有限责任公司的最低任公司的最低 注册注册资本本为3 3万元。故而，万元。故而，现在很多网上交易的在很多网上交易的 骗子公司都有合法的手子公司都有合法的手续。所以，。所以，为了确保交易了确保交易 安全并降低交易安全并降低交易风险，可以聘，可以聘请专业律律师对对方方 进行商行商业资信信调查。3网上内贸网上内贸商人之选商人之选完完 美美 的的 合合 同同1.1.合同的概念和特征合同的概念和特征2.2.合同的合同的订立立3.3.合同的效力合同的效力4.4.合同的履行合同的履行5.5.合同的合同的细节6.6.有名合同（有名合同（买卖合同、承合同、承揽合同）合同）4网上内贸网上内贸商人之选商人之选课 程程 大大 纲n合同的概念和特征合同的概念和特征n如何制如何制订规范的合同范的合同n贸易中合同的重要性易中合同的重要性n诉讼维权的流程与技巧的流程与技巧5网上内贸网上内贸商人之选商人之选一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征n合同：是平等主体的自然人、法人、其他合同：是平等主体的自然人、法人、其他 组织之之间设立、立、变更、更、终止民事止民事权 利利义务关系的关系的协议。当事人当事人订立合同，采取要立合同，采取要约、承、承诺方式。方式。6网上内贸网上内贸商人之选商人之选n要要约n要要约邀邀请n承承诺n合同基本内容合同基本内容二、如何制二、如何制订规范的合同范的合同7网上内贸网上内贸商人之选商人之选合同的合同的订立立要要约n要要约是希望和他人是希望和他人订立合同的意思表示，在立合同的意思表示，在许多多场合又称合又称为发盘、发价。价。n要要约要件：要件：（1 1）内容具体明确）内容具体明确（2 2）表明）表明经受要受要约人的承人的承诺，要，要约人即受意人即受意思表示思表示约束。束。n案例：案例：甲公司甲公司给乙公司去信，提出要把一批乙公司去信，提出要把一批电视机机卖给乙公司，乙公司，该信件内容具体明确，包括信件内容具体明确，包括了数量、了数量、质量、型号等等。但是，信中提到，量、型号等等。但是，信中提到，双方双方须签订确确认书。请问：甲公司的信件是否：甲公司的信件是否构成要构成要约？8网上内贸网上内贸商人之选商人之选n要要约邀邀请是希望他人向自己是希望他人向自己发出要出要约的意思表的意思表示。一般来示。一般来说，寄送价目表、拍，寄送价目表、拍卖公告、招公告、招标公告、招股公告、招股说明明书、广告是要、广告是要约邀邀请，除非在，除非在特殊情况下构成要特殊情况下构成要约。n案例：案例：甲与乙房地甲与乙房地产公司公司签订了了预售商品房的售商品房的合同，房屋交付合同，房屋交付时，甲，甲发现售楼广告中明确承售楼广告中明确承诺的每的每户2020平方米的公告平方米的公告绿地并未地并未兑现，广告，广告中中标明公共明公共绿地的位置；已被修建地的位置；已被修建为永久性公永久性公共停共停车场,而甲正是看上而甲正是看上绿地才地才购买该房的，房的，遂主遂主张乙乙违约，但是乙主，但是乙主张广告广告为要要约邀邀请。不承担不承担违约责任。任。问：谁的主的主张正确？正确？合同的合同的订立立要要约邀邀请9网上内贸网上内贸商人之选商人之选n承承诺是是对要要约的接受，指受要的接受，指受要约人接受要人接受要约中的全中的全部条款，向要部条款，向要约人作出的同意按要人作出的同意按要约成立合同的意成立合同的意思表示。承思表示。承诺与要与要约的的结合，方能构成合同。合，方能构成合同。n承承诺的条件：的条件：（1 1）承）承诺是是对要要约同意的意思表示；同意的意思表示；（2 2）承）承诺必必须是受要是受要约人向要人向要约作出答复；作出答复；（3 3）承）承诺必必须是不附条件的同意要是不附条件的同意要约的各的各项条款；条款；（4 4）承）承诺必必须在要在要约确定期限内到达要确定期限内到达要约人。人。n注意：注意：积极的行极的行为构成承构成承诺。合同的合同的订立立承承诺10网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：案例：某建筑公司急需水泥，向两家水泥厂某建筑公司急需水泥，向两家水泥厂发出要出要约，求，求购300300吨水泥，其中甲水泥厂回吨水泥，其中甲水泥厂回电报承承诺，乙水泥厂，乙水泥厂为解决建筑公司的燃眉之急，解决建筑公司的燃眉之急，将水泥送至建筑公司，建筑公司以已将水泥送至建筑公司，建筑公司以已经与甲水与甲水泥厂成立合同泥厂成立合同为由拒收。由拒收。请问：合同是否成立：合同是否成立？合同的合同的订立立承承诺11网上内贸网上内贸商人之选商人之选 合同内容要件。根据我国合同内容要件。根据我国合同法合同法第第1212条条规定，合同的内容一般包括以下条款：定，合同的内容一般包括以下条款：A A当事人的名称或者姓名和住所；当事人的名称或者姓名和住所；B B标的；数量；的；数量；质量；价款或者量；价款或者报酬；酬；C C履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；D D违约责任；解决争任；解决争议的方法等。的方法等。合同的合同的订立立合同基本内容合同基本内容12网上内贸网上内贸商人之选商人之选n合同的效力合同的效力n合同的履行合同的履行1）合同的）合同的细节2）买卖合同合同3）承）承揽合同合同n违约责任任三、三、贸易中合同的重要性易中合同的重要性13网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：案例：杭州某杭州某丝绸纺织公司，常年雇佣公司，常年雇佣业务员跑跑业务，合，合同也由同也由业务员自己自己签。后因。后因业务员刘某品行不端被公司开刘某品行不端被公司开除，但是没有收回刘某所有的合同和介除，但是没有收回刘某所有的合同和介绍信。后刘某跟某信。后刘某跟某台商台商签订了了买卖合同，合同合同，合同约定由杭州某定由杭州某丝绸公司以极其公司以极其优惠的价格提供价惠的价格提供价值4040万元的万元的丝绸给该台商。台商付台商。台商付给刘刘某某订金后，刘某就消失了，后来台商根据合同要求杭州某金后，刘某就消失了，后来台商根据合同要求杭州某丝绸公司履行合同公司履行合同。n知知识点：点：表表见代理：指无代理：指无权代理人的代理行代理人的代理行为客客观上存在使相上存在使相对人人相信其有代理相信其有代理权的情况，且相的情况，且相对人主人主观上上为善意，因而可善意，因而可以向被代理人主以向被代理人主张代理代理权利。利。1 1、合同的效力、合同的效力表表见代理代理14网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：案例：杭州某杭州某设计公司与某公司与某娱乐场所所签合同，只有法合同，只有法定代表人的定代表人的签字，后来其他股字，后来其他股东不承不承认该合同，不愿合同，不愿意支付意支付设计费。后。后经法庭法庭认定，定，该合同有效，合同有效，设计公公司司胜诉。n知知识点：点：法人或者其他法人或者其他组织的法定代表人、的法定代表人、负责人超越人超越权限限订立的合同，除相立的合同，除相对人知道或者人知道或者应当知道其超越当知道其超越权限的限的以外，以外，该代表行代表行为有效。有效。1 1、合同的效力、合同的效力法定代表人越法定代表人越权15网上内贸网上内贸商人之选商人之选n同同时履行抗履行抗辩权n先履行抗先履行抗辩权n不安抗不安抗辩权应当先履行当先履行债务的当事人，有确切的当事人，有确切证据表明据表明对方有下列情况方有下列情况之一，可以中止履行：之一，可以中止履行：（一）（一）经营状况状况严重重恶化；化；（二）（二）转移移财产、抽逃、抽逃资金，以逃避金，以逃避债务；（三）（三）丧失商失商业信誉；信誉；（四）有（四）有丧失或者可能失或者可能丧失履行失履行债务能力的其他情形。能力的其他情形。当事人没有确切当事人没有确切证据中止履行的，据中止履行的，应但承担但承担违约责任任。2 2、合同的履行、合同的履行抗抗辩权16网上内贸网上内贸商人之选商人之选n包括：包括：产品或者服品或者服务的的质量量标准：国准：国标、行、行业标；产品品或者服或者服务的的规格、数量、格、数量、计量量单位：要使用国位：要使用国际通用的通用的计量量单位，如：吨、公吨、米等等。不要使用随意性的位，如：吨、公吨、米等等。不要使用随意性的单位，如：位，如：车、箱等等。、箱等等。n对质量、数量、量、数量、规格格验收的收的标准及程序及异准及程序及异议的方式、的方式、程序。程序。n注意注意:一定要明确合同目的一定要明确合同目的.n说明明资料、料、备品品备件的提供方式。件的提供方式。n价款的支付方式、付款期限，税款的价款的支付方式、付款期限，税款的结算，算，发票的种票的种类及提供方式。及提供方式。2 2、合同的履行、合同的履行合同合同细节17网上内贸网上内贸商人之选商人之选n严格格规定履行定履行时间，何种情况下构成逾期履行。，何种情况下构成逾期履行。何种情况下构成不履行。何种情况下构成不履行。n注意注意:严格区分延期履行和不履行格区分延期履行和不履行时间上的上的“度度”.n严格格规定交定交货地点地点n严格格规定履行的方式，定履行的方式，对于有特于有特别要求的履行要求的履行方式要注明非特殊履行方式构成方式要注明非特殊履行方式构成违约2 2、合同的履行、合同的履行合同合同细节18网上内贸网上内贸商人之选商人之选案例：案例：有有这样一一张欠条：欠条：张某借高某人民某借高某人民币1400014000元，元，今今还欠款欠款40004000元。元。关关键词“还”，如果，如果读成成hi,hi,是是说明仍旧欠款明仍旧欠款40004000元，元，如果如果读成成huan,huan,则说明已明已经归还40004000元，仍欠元，仍欠1000010000元。元。有此可有此可见，语言歧言歧义对权利利义务产生巨大影响。生巨大影响。案例：案例：商店登出告示：本店商品出售后概不商店登出告示：本店商品出售后概不负责，不，不退不退不换。2 2、合同的履行、合同的履行合同合同细节19网上内贸网上内贸商人之选商人之选n包装方式包装方式n检验标准和方法准和方法n结算方式算方式n合同使用的文字及其效力合同使用的文字及其效力2 2、合同的履行、合同的履行买卖合同合同20网上内贸网上内贸商人之选商人之选n我国采取的是交付主我国采取的是交付主义，那么交付的方式就很重要。，那么交付的方式就很重要。随着交付，所有随着交付，所有权转移移给买受人同受人同时风险从出从出卖人就人就转移移给了了买受人。受人。n孳息的孳息的归属，交付之前属，交付之前产生的孳息生的孳息归出出卖人所有，交人所有，交付之后的孳息，付之后的孳息，归买受人所有。受人所有。n案例：案例：村民刘某村民刘某卖给张某一某一头牛，牛，约定定10个月分期付个月分期付款，第款，第6个月，刘某把牛交个月，刘某把牛交给张某。如果某。如果该牛在第牛在第7个个月被雷月被雷击中死亡，那么中死亡，那么风险由由谁来承担？如果牛第七来承担？如果牛第七个月生下小牛个月生下小牛犊，则牛牛犊归属属谁？2 2、合同的履行、合同的履行买卖合同合同21网上内贸网上内贸商人之选商人之选n包括加工、定作、修理、复制、包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。等工作。n主要条款：承主要条款：承揽的的标的、数量、的、数量、质量、量、报酬、承酬、承揽方式、材料的提供、履行方式、材料的提供、履行期限、期限、验收收标准和方法等条款。准和方法等条款。2 2、合同的履行、合同的履行承承揽合同合同22网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：案例：我本人的某个我本人的某个顾问单位，提供加工承位，提供加工承揽业务，某一个客某一个客户，从，从0808年一月份开始一直委托他年一月份开始一直委托他们加工加工产品，但是，一直到品，但是，一直到6 6月份从来都没有付月份从来都没有付过钱，后来，后来，这个客个客户又运来原料又运来原料给他他们加工，他加工，他们拒拒绝，把原料，把原料给客客户送了回去。后他送了回去。后他们去和客去和客户交涉，索要加工交涉，索要加工费，但是客但是客户一直拖欠，一直拖欠，现在正在在正在诉讼当中。当中。n思考：是否有更好的解决思考：是否有更好的解决办法？法？2 2、合同的履行、合同的履行承承揽合同合同23网上内贸网上内贸商人之选商人之选n定作人未向承定作人未向承揽人支付人支付报酬或者材料等价酬或者材料等价款的，承款的，承揽人人对完成的工作成果享有留置完成的工作成果享有留置权，但，当事人另有，但，当事人另有约定的除外。定的除外。另有另有约定是定是对当事人意思自治的尊重，要当事人意思自治的尊重，要有有书面的面的约定定2 2、合同的履行、合同的履行承承揽合同合同24网上内贸网上内贸商人之选商人之选n应赔偿的的损失包括失包括违约一方一方预见或者或者应该预见的的损失失.n谨记违约条款必条款必须有具体的有具体的罚则，不，不能能仅仅写承担写承担违约责任，或者写承担法律任，或者写承担法律责任。因任。因为合同法尊重意思自治原合同法尊重意思自治原则。3 3、违约责任任25网上内贸网上内贸商人之选商人之选假定假定处置条款的置条款的约定：定：“任何一方任何一方违约均需依法承担均需依法承担违约责任任”（X X）3 3、违约责任任26网上内贸网上内贸商人之选商人之选n“订金金”与与“定金定金”n“违约金金”与与“定金定金”n标的的100100万的合同万的合同,约定定金定定金1010万万,违约金金为标的的的的15%15%当当对方方违约的的时候候,适用哪一个适用哪一个更有利更有利?n对于交易特有的于交易特有的风险应该设置特定的条款置特定的条款3 3、违约责任任27网上内贸网上内贸商人之选商人之选 1.1.继续履行与延履行与延迟履行履行违约金。（金。（违约之后之后 的的继续履行构成履行构成迟延）延）2.2.定金与不履行的定金与不履行的赔偿金（定金不足以弥金（定金不足以弥补 损失失时，以，以赔偿金金补充）充）3.3.不履行的不履行的违约金与解除合同。（因金与解除合同。（因违约解解 除合同等于不履行）除合同等于不履行）3 3、违约责任任可并用的可并用的违约责任：任：28网上内贸网上内贸商人之选商人之选n假借假借订立合同，立合同，恶意意进行磋商；行磋商；n故意故意隐瞒与与订立合同有关的重要立合同有关的重要事事实或者提供虚假情况；或者提供虚假情况；n有其他有其他违背背诚实信用的行信用的行为。缔约过失失责任任29网上内贸网上内贸商人之选商人之选争争议的解决的解决n仲裁或者仲裁或者诉讼,只能只能选择其中之一其中之一n仲裁一裁仲裁一裁终局，局，诉讼二二审终局局 n对于管于管辖法院可以法院可以约定，如果不定，如果不约定定的的话由被告住所地管由被告住所地管辖;对于仲裁委于于仲裁委于会要有明确的会要有明确的约定定,约定不明确定不明确视为没没有有约定定.30网上内贸网上内贸商人之选商人之选n无效合同（无效合同（约定内容的合法性）定内容的合法性）n可可变更、可撤更、可撤销合同合同1.1.显失公平失公平2.2.重大重大误解解n合同解除：合同解除：1.1.法定解除法定解除2.2.法定的任意解除法定的任意解除有有问题的合同的合同31网上内贸网上内贸商人之选商人之选是网是网络交易中比交易中比较常常见的一种，的一种，严重的，可以构重的，可以构成刑事犯罪。合同成刑事犯罪。合同诈骗罪是指以非法占有罪是指以非法占有为目的，目的，在在签订、履行合同、履行合同过程中，以虚构事程中，以虚构事实或或隐瞒真真相的相的办法，法，骗取取对方当事人的方当事人的财物，数物，数额较大的大的行行为。合同合同诈骗合同合同诈骗32网上内贸网上内贸商人之选商人之选1 1、虚构、虚构单位名位名义或者冒用他人名或者冒用他人名义签订合同，即虚假主体。合同，即虚假主体。2 2、以、以伪造、造、变造、作造、作废的票据或者其他虚假的的票据或者其他虚假的产权证明作担明作担 保，即虚假担保。保，即虚假担保。3 3、没有、没有实际履行能力，以先履行小履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同合同或者部分履行合同 的方法，的方法，诱骗对方当事人方当事人继续签订和履行合同的，即以履和履行合同的，即以履 行小行小额合同引合同引诱诈骗。4 4、收受、收受对方当事人方当事人给付的付的货款、款、贷款、款、预付款或者担保付款或者担保财产 后逃匿的，即携款逃匿后逃匿的，即携款逃匿诈骗。5 5、其他方法、其他方法诈骗。常常见的形式有：的形式有：合同合同诈骗33网上内贸网上内贸商人之选商人之选四、四、诉讼维权的流程和技巧的流程和技巧n诉讼管管辖n诉讼时效效n诉讼的基本知的基本知识34网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉 讼 管管 辖一一.诉讼管管辖制度制度二二诉讼管管辖的分的分类：1 1级别管管辖2 2地域管地域管辖：1 1）一般地域管）一般地域管辖 2 2）专属管属管辖 3 3）共同管）共同管辖3 3移送管移送管辖4 4指定管指定管辖三三诉讼管管辖的基本原的基本原则-原告就被告原告就被告35网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉 讼 时 效效 是指民事是指民事诉讼中中权利人利人请求人民求人民法院保法院保护自己的合法民事自己的合法民事权益的法定期益的法定期限。超限。超过了了诉讼时效，效，虽可提起可提起诉讼，但所主但所主张的的权利不受法律保利不受法律保护。诉讼时效：效：36网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉 讼 时 效效l 一般一般诉讼时效：效：2 2年年l 特殊特殊诉讼时效：效：1)1)短期短期诉讼时效效1 1年（民法年（民法规定的定的4 4种情况）种情况）2)2)长期期诉讼时效效 3)3)最最长诉讼时效效2020年年诉讼时效分效分类：37网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉讼基本知基本知识n有明确被告有明确被告 n起起诉状状 写清楚基本写清楚基本纠纷情况就可以了，不用太情况就可以了，不用太过于于详细 n证据清据清单和和证据据 n开庭开庭 1 1、法庭、法庭调查，查清基本案情及双方清基本案情及双方证据。据。2 2、法庭、法庭辩论，各方就自己，各方就自己论点点进行行辩论。3 3、最后、最后陈述。述。4 4、如果是、如果是简易程序将放在开庭之前易程序将放在开庭之前进行。行。n宣判。宣判。n聘聘请律律师的重要性。的重要性。38网上内贸网上内贸商人之选商人之选王王 楠楠 手机：手机：1395801481013958014810 传真：真：0571-889307560571-88930756地址：杭州西湖区文三路地址：杭州西湖区文三路369369号文三数号文三数码大大厦厦12011201室室 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