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第四章 国际商事合同法主要内容主要内容合同从订立到履行直至终止的全过程基本制度合同从订立到履行直至终止的全过程基本制度难点：要约与承诺成立及辨别难点：要约与承诺成立及辨别合同成立与生效，合同履行，违约责任合同成立与生效，合同履行，违约责任第一节第一节 合同法概述合同法概述一、合同的概念、特征及分类一、合同的概念、特征及分类（一）合同的概念（一）合同的概念中国民法通则第中国民法通则第5858条规定条规定:“合同是当事人之间设合同是当事人之间设立、变更或终止民事关系的协议。立、变更或终止民事关系的协议。”中国合同法第中国合同法第2 2条规定条规定:“本法所称合同是本法所称合同是平等主平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系的协议民事关系的协议。”各国对合同的定义不同，但各国对合同的定义不同，但意思一致意思一致是构成合同的要素是构成合同的要素（二）合同的特征（二）合同的特征 从法律意义上讲，合同有以下四个特征从法律意义上讲，合同有以下四个特征:第一，合同是一种法律行为第一，合同是一种法律行为第二，合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为第二，合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的目的第二，合同是当事人意思表示一致的协议第二，合同是当事人意思表示一致的协议 （三）合同的分类（三）合同的分类 根据合同的成立是否以交付标的物为要件根据合同的成立是否以交付标的物为要件：Eg1 Eg1 诺成诺成实践（如借款合同）实践（如借款合同）根据合同的成立是否具备一定的形式为要件根据合同的成立是否具备一定的形式为要件：Eg2 Eg2 要式要式不要式不要式房产买卖房产买卖租赁合同的租赁合同的“一女多嫁一女多嫁”Eg3 Eg3 格式合同格式合同（看概念）（看概念）如中国移动资费套餐如中国移动资费套餐Eg4 Eg4 射幸合同射幸合同（彩票；保险合同）（彩票；保险合同）二、合同法二、合同法基本原则基本原则1.1.平等原则平等原则（1 1）平等的适用法律）平等的适用法律（2 2）平等的受保护，平等受追究）平等的受保护，平等受追究 案案 例例 2006 2006年，陈杰在某市投资年，陈杰在某市投资1.51.5亿多元，建起了亿多元，建起了6 6幢幢258258套高质量民用住宅商套高质量民用住宅商品房，售价为品房，售价为60006000元平方米。元平方米。正当售房进入热潮阶段，该市工商行政管理局有关领导找到陈杰，提出想正当售房进入热潮阶段，该市工商行政管理局有关领导找到陈杰，提出想给机关工作人员购置一批住房。陈杰听明来意，同意以同等价格，将位置和楼给机关工作人员购置一批住房。陈杰听明来意，同意以同等价格，将位置和楼层最好的房子留给市工商行政管理局。工商行政管理局有关人员没有表示异议。层最好的房子留给市工商行政管理局。工商行政管理局有关人员没有表示异议。可是，不久，市工商行政管理局突然提出：陈杰不仅必须把最好的楼层留可是，不久，市工商行政管理局突然提出：陈杰不仅必须把最好的楼层留给工商行政管理局，而且在每平方米的售价上，还必须下降给工商行政管理局，而且在每平方米的售价上，还必须下降1010，即每平方米，即每平方米售价最高只能为售价最高只能为54005400元。元。陈杰认为，如果按市工商行政管理局设定的价格销售位置和楼层最好的房陈杰认为，如果按市工商行政管理局设定的价格销售位置和楼层最好的房子，自己至少会损失子，自己至少会损失100100余万元，而且还会影响到其余房屋的销售。为此，他余万元，而且还会影响到其余房屋的销售。为此，他向市工商行政管理局的代理人进行解释。向市工商行政管理局的代理人进行解释。市工商行政管理局领导不仅不听，而且还要挟：市工商行政管理局领导不仅不听，而且还要挟：“你应当明白，你应当明白，没有工商行政管理局支持你，你哪能在这里站住脚，并很快搞到没有工商行政管理局支持你，你哪能在这里站住脚，并很快搞到这块地！今后，你还要继续在本市干下去，仍然需要找工商行政这块地！今后，你还要继续在本市干下去，仍然需要找工商行政管理局。如果你在这一点儿小事上都不肯让步，那么，你在本市管理局。如果你在这一点儿小事上都不肯让步，那么，你在本市还会有什么前景可言还会有什么前景可言”陈杰思前想后，万般无奈，第二天违心在售房合同书上签了字。陈杰思前想后，万般无奈，第二天违心在售房合同书上签了字。当陈杰将这件事告诉他的律师后，律师建议陈杰向当地法院提起当陈杰将这件事告诉他的律师后，律师建议陈杰向当地法院提起诉讼，请求法院判合同无效。诉讼，请求法院判合同无效。法院的判决结果会如其所愿吗？法院的判决结果会如其所愿吗？分析分析法院应判决陈杰与某市工商局之间所签订的住房销售合同法院应判决陈杰与某市工商局之间所签订的住房销售合同无效，因为中华人民共和国合同法第三条明确规定，无效，因为中华人民共和国合同法第三条明确规定，合同的当事人在法律地位上是平等的，订立合同应当是在合同的当事人在法律地位上是平等的，订立合同应当是在平等互利、协商一致的前地下进行，不允许任何法律地位平等互利、协商一致的前地下进行，不允许任何法律地位不平等的现象存在不平等的现象存在 基本原则基本原则2.2.自愿（不违反法律及道德）自愿（不违反法律及道德）如人体器官买卖，九品芝麻官，生死契约，拳击比赛如人体器官买卖，九品芝麻官，生死契约，拳击比赛3.3.公平公平（1 1）当事人双方利益公平）当事人双方利益公平（2 2）己方与第三方利益公平）己方与第三方利益公平小狗丁丁，吉娃娃，照片附，于小狗丁丁，吉娃娃，照片附，于5 5月月1010号在本小区丢失，拾号在本小区丢失，拾获者赠获者赠3 3万！电话：万！电话：123456123456 基本原则基本原则4.4.诚实守信诚实守信如：东航集体返航事件；卖衣服的商家说辞如：东航集体返航事件；卖衣服的商家说辞5.5.遵守法律，不损害公序良俗遵守法律，不损害公序良俗如：借腹生子如：借腹生子三、合同的形式三、合同的形式（一）中国法的规定（一）中国法的规定（二）法国法的规定（二）法国法的规定（三）联合国国际货物销售合同公约（三）联合国国际货物销售合同公约（四）英美法把合同分为签字蜡封合同和简式（四）英美法把合同分为签字蜡封合同和简式合同合同（一）中国法的规定（一）中国法的规定合同法第十条：合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式式的，应当采用书面形式合同法第十一条：合同法第十一条：书面形式是指合同书、信件和书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件、录像）等可以有形地表现所载内容的形式电子邮件、录像）等可以有形地表现所载内容的形式（二）法国法的规定（二）法国法的规定法国法把要式合同分为两种：法国法把要式合同分为两种：1.1.以法定形式作为合同有效的要件。以法定形式作为合同有效的要件。赠与合同、夫妻财产合同、赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公正人的文书作为合同有效成立的形式要设立抵押权的合同都以公正人的文书作为合同有效成立的形式要件，没有公证书，这些合同不能成立件，没有公证书，这些合同不能成立2.2.把某些法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。把某些法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。法国民法国民法典法典13411341条规定条规定“一切物价的金额或价额超过一切物价的金额或价额超过5050新法郎者，即使新法郎者，即使是自愿的寄存，均须于公正人前作成公正书，或双方签名作成私是自愿的寄存，均须于公正人前作成公正书，或双方签名作成私证书证书”没有证书合同有效但不能得到强制执行没有证书合同有效但不能得到强制执行（三）联合国国际货物销售合同公约（三）联合国国际货物销售合同公约公约公约1111条规定：条规定：买卖合同无须以书面订立或证买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制明，在形式方面不受任何其他条件的限制我国对该条款提出了保留我国对该条款提出了保留，坚持必须采用书面，坚持必须采用书面形式形式（四）英美法把合同分为（四）英美法把合同分为签字蜡封合同和简式合同签字蜡封合同和简式合同1.1.签字蜡封合同。签字蜡封合同。签字蜡封合同的订立必须遵守特定的形式，签字蜡封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同合同的对方当事人，现在只需在合同上加一条须把它交给合同合同的对方当事人，现在只需在合同上加一条“SealSeal”或或“L SL S”字样的标签，然后由允诺人把合同文本交字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成给对方当事人即告完成 按照英国的判例法一下合同必须采用签字蜡封形式按照英国的判例法一下合同必须采用签字蜡封形式（1 1）转让船舶的合同）转让船舶的合同 （2 2）抵押合同）抵押合同（3 3）转让地产权益的合同，包括租赁房屋超过三年的合同）转让地产权益的合同，包括租赁房屋超过三年的合同美国法规定下列合同须有书面证据：美国法规定下列合同须有书面证据：A A不动产买卖合同不动产买卖合同B B从订约时起不能在一年内履行的合同从订约时起不能在一年内履行的合同C C为他人担保债务的合同为他人担保债务的合同D D价额超过价额超过500500美金的货物买卖合同美金的货物买卖合同合同内容合同内容标准买卖合同书标准买卖合同书XXXX与与XXXX就就XXXX的合同书（合同书）的合同书（合同书）甲方：姓名，单位，身份证号，开户行账户，公司登记号，邮甲方：姓名，单位，身份证号，开户行账户，公司登记号，邮编，电话编，电话乙方：姓名，单位，身份证号，开户行账号，公司登记号，邮乙方：姓名，单位，身份证号，开户行账号，公司登记号，邮编，电话编，电话1.1.标的，数量，货款，交货时间标的，数量，货款，交货时间（规格，牌号，商标，生产厂家，计量单位，单价，合计（规格，牌号，商标，生产厂家，计量单位，单价，合计）（松下）（松下）2.2.质量标准（质量标准（GB,HB,QB,DB,Q/B,GB/T)GB,HB,QB,DB,Q/B,GB/T)3.3.出卖人对质量负责条件及期限出卖人对质量负责条件及期限4.4.包装物标准，包装标准，供应回收包装物标准，包装标准，供应回收5.5.所有权转移方式，地点，期限所有权转移方式，地点，期限6.6.交提货方式，地点交提货方式，地点7.7.运输方式，费用负担，运达地运输方式，费用负担，运达地8.8.结算方式，时间结算方式，时间/地点，担保否地点，担保否9.9.本合同解除条件本合同解除条件10.10.违约责任违约责任11.11.合同争议解决方式合同争议解决方式12.12.本合同自（何时）起生效本合同自（何时）起生效13.13.其他事项其他事项甲公章甲公章签名签名 乙公章乙公章签名签名 PS条形码条形码前缀部分、制造厂商代码、商品代码和校验码组成前缀部分、制造厂商代码、商品代码和校验码组成美国、加拿大美国、加拿大00000909日本日本45454949法国法国30303737香港香港489489韩国韩国880880台湾台湾471471英国英国5050中国大陆中国大陆690690692692四、格式条款四、格式条款P85P858787，P98P989999（一）概念（一）概念格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。同时未与对方协商的条款。（二）限制规定（中国）（二）限制规定（中国）1.1.提供方义务（说明，提醒注意免责条款）提供方义务（说明，提醒注意免责条款）2.2.某些条款无效（三点）某些条款无效（三点）如工伤免责，免费停车场如工伤免责，免费停车场3.3.对格式条款的解释（不利于订立方）对格式条款的解释（不利于订立方）案例案例赵先生外出，将汽车停放在甲停车场，并交了停车场，赵先生外出，将汽车停放在甲停车场，并交了停车场，停车管理员提醒赵先生关注停车收费单上印有停车管理员提醒赵先生关注停车收费单上印有“丢车丢车不管不管”的字样，赵先生锁好车便离开了，的字样，赵先生锁好车便离开了，5 5个小时后，个小时后，当他返回停车场取车时，车不见了。赵先生便要求甲当他返回停车场取车时，车不见了。赵先生便要求甲停车场赔偿，可甲停车场管理人员以当已声明停车场赔偿，可甲停车场管理人员以当已声明“丢车丢车不管不管”为由拒绝承担赔偿责任。试分析甲停车场的说为由拒绝承担赔偿责任。试分析甲停车场的说法是否合法？为什么？法是否合法？为什么？分析分析不合法。停车收费单属于格式合同，格式条款中有因不合法。停车收费单属于格式合同，格式条款中有因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效，故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效，停车场未尽到看管责任，致使汽车丢失，属于重大过停车场未尽到看管责任，致使汽车丢失，属于重大过失，应当赔偿赵先生的损失失，应当赔偿赵先生的损失五、合同订立的程序五、合同订立的程序1.1.要约要约向他人发出订立合同的意思表示向他人发出订立合同的意思表示A A相对人相对人 B B内容确定内容确定 C C有缔结合同的目的有缔结合同的目的 D D有法律效力有法律效力2.2.要约邀请要约邀请（要约引诱）（要约引诱）希望他人向自己发出意思表希望他人向自己发出意思表示示A A无特定人无特定人 B B无法律效力无法律效力3.3.反要约反要约受要约人向要约人发出的要约受要约人向要约人发出的要约4.4.承诺承诺同意合同的意思表示同意合同的意思表示A A向要约人向要约人 B B通知方式通知方式 C C合理期限内合理期限内 D D内容一致内容一致A A 谁买苹果谁买苹果 B B（要约邀请）（要约邀请）A A 多少钱多少钱 B B(要约邀请）要约邀请）A A 一斤一斤4 4块，三斤十元块，三斤十元 B B（要约邀请）（要约邀请）A A 三斤三斤9 9元，我买三斤元，我买三斤 B B（要约）（要约）A A 三斤最低九块五三斤最低九块五 B B(反要约）反要约）A A 好我买好我买 B B(承诺）承诺）案例案例拍卖拍卖QQQQ车车本车行新到本车行新到*款款QQQQ车，包牌照，价车，包牌照，价3 3万，于万，于5 5月月1 1号到号到7 7号有效号有效!*车行车行5.5.要约到达生效要约到达生效要约大陆法、英美法及公约均为到达生效要约大陆法、英美法及公约均为到达生效承诺承诺英美英美投邮生效投邮生效 大陆及公约大陆及公约到达生效到达生效6.6.要约撤回与撤销要约撤回与撤销撤回为不生效撤回为不生效撤销为失效撤销为失效PSPS有些情形不可撤销有些情形不可撤销A A 在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的可撤销的B B受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行使种信赖行使案例案例甲公司甲公司4 4月月5 5号以信件方式向乙公司发出要约，乙公司号以信件方式向乙公司发出要约，乙公司于于4 4月月9 9号收到，试分析：号收到，试分析：1 1）甲公司）甲公司4 4月月7 7号以传真方式向乙公司发出声明号以传真方式向乙公司发出声明4 4月月5 5号号信件内容作废的通知，属于要约撤回还是要约撤销？信件内容作废的通知，属于要约撤回还是要约撤销？2 2）若甲公司）若甲公司4 4月月1010号反悔了，应该怎么办？号反悔了，应该怎么办？7.7.承诺到达生效（中国及大陆法系）承诺到达生效（中国及大陆法系）承诺到达之日，合同成立之时承诺到达之日，合同成立之时承诺到达之前可撤回，但到达之后不可反悔承诺到达之前可撤回，但到达之后不可反悔 8.8.对价与约因对价与约因（一）英美法的对价（一）英美法的对价1.1.对价的概念对价的概念2.2.对价的种类对价的种类3.3.对价的有效要件对价的有效要件（二）法国法的约因（二）法国法的约因约因是指订立合同当事人追求的最近和最直接的目的约因是指订立合同当事人追求的最近和最直接的目的根据法国民法典根据法国民法典11311131条规定，没有约因的合同无效，但赠与合条规定，没有约因的合同无效，但赠与合同除外同除外例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车 乙为了取得车款乙为了取得车款THANK YOUSUCCESS2024/4/21 周日35可编辑（一）英美法的对价（一）英美法的对价1.1.对价的概念对价的概念对价是合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或是他对价是合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或是他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务义务例如，甲以例如，甲以10001000英镑的价格向乙出售自己的房产，甲向乙支付英镑的价格向乙出售自己的房产，甲向乙支付房产和乙向甲支付房产和乙向甲支付10001000英镑价款就是互为给付的对价英镑价款就是互为给付的对价甲欠乙甲欠乙10001000美元，到期无力偿还，乙准备起诉。甲请求乙不要美元，到期无力偿还，乙准备起诉。甲请求乙不要起诉，给他起诉，给他3 3个月的宽限期，他将另外付给乙个月的宽限期，他将另外付给乙100100美元。乙同意。美元。乙同意。甲另外支付的甲另外支付的100100美元在法院可以强制履行，其对价是乙在三美元在法院可以强制履行，其对价是乙在三个月内不起诉个月内不起诉2.2.对价的种类对价的种类（1 1）已履行的对价）已履行的对价（2 2）待履行的对价）待履行的对价3.3.对价的有效要件对价的有效要件1.1.对价必须合法对价必须合法2.2.对价必须是已履行的或待履行的，不能是过去的代价对价必须是已履行的或待履行的，不能是过去的代价3.3.对价必须具有某种价值，但不要求充分对价必须具有某种价值，但不要求充分（蒙特夫诉斯考特案）（蒙特夫诉斯考特案）4.4.已存在的义务或法定义务不能作为对价已存在的义务或法定义务不能作为对价5.5.对价必须来自受允诺人对价必须来自受允诺人蒙特夫诉斯考特案蒙特夫诉斯考特案斯考特答应以斯考特答应以1 1英镑的价格把房子卖给蒙特夫，但后英镑的价格把房子卖给蒙特夫，但后来被告后悔了，声称来被告后悔了，声称1 1英镑是个不充分的对价。法院英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题，对价是否于有没有对价，而不是对价充分与否问题，对价是否充分应由双方当事人在订约时自行考虑决定。被告败充分应由双方当事人在订约时自行考虑决定。被告败诉。诉。五五.缔约过失责任缔约过失责任P87P871.1.是假借订立合同，恶意进行磋商是假借订立合同，恶意进行磋商2.2.是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况假情况3.3.是泄漏或不正当使用商业秘密是泄漏或不正当使用商业秘密4.4.是有其他违背诚实信用原则的行为是有其他违背诚实信用原则的行为 第三节第三节 合同的效力合同的效力一、合同的生效一、合同的生效（一）生效的要件（一）生效的要件1 1 主体合格主体合格 A A自然人自然人相应的民事行为能力相应的民事行为能力 B B法人法人/组织组织法律许可范围内法律许可范围内2 2意思表示真实意思表示真实 A A内在意志内在意志 B B外在表达外在表达3 3不违反法律和社会公共利益不违反法律和社会公共利益一致一致（二）生效方式（二）生效方式1 1批准登记生效（要式合同）批准登记生效（要式合同）2 2附条件生效附条件生效3 3附期限生效附期限生效EGEG明天下雨请吃饭明天下雨请吃饭EGEG女儿从国外回来房子不出租女儿从国外回来房子不出租EGEG附条件和附期限的区别附条件和附期限的区别二、无效合同二、无效合同（一）无效合同情形（案例）（一）无效合同情形（案例）1 1欺诈胁迫欺诈胁迫+国家利益国家利益2 2恶意串通恶意串通+国家国家/集体集体/第三人利益第三人利益3 3合法形式掩盖非法目的合法形式掩盖非法目的4 4损害社会公共利益损害社会公共利益5 5违反强制性规定违反强制性规定（二）后果（二）后果自始无效的合同自始无效的合同三、可撤销合同（不撤销，合同生效）三、可撤销合同（不撤销，合同生效）（一）情形（一）情形1 1重大误解（行为性质，当事人，标的物，品重大误解（行为性质，当事人，标的物，品种，质量种类，规格，数量，与意思相悖）种，质量种类，规格，数量，与意思相悖）2 2显失公平（紧迫，缺乏经验）显失公平（紧迫，缺乏经验）3 3欺诈、胁迫、乘人之危欺诈、胁迫、乘人之危（二）撤销权行使（二）撤销权行使（1 1年内不撤销合同有效）年内不撤销合同有效）A A时间：知道时间：知道/应当知道应当知道1 1年内年内B B放弃：声明放弃，行为放弃放弃：声明放弃，行为放弃C C结果：结果：1 1返还财产返还财产2 2折价补偿折价补偿3 3赔偿损失赔偿损失四、效力待定合同（不追认，合同无效）四、效力待定合同（不追认，合同无效）1 1限制行为能力人经法定代理人追认限制行为能力人经法定代理人追认=有效有效2 2无权代理人无权代理人 一个月的催告权，否则无效一个月的催告权，否则无效3 3无处分权人无处分权人 第五节第五节 合同的履行合同的履行一、基本规则一、基本规则（一）范围（一）范围约定约定+法定法定（二）履行过程中条款（二）履行过程中条款协议协议交易习惯交易习惯法律法律（三）执行政府定价内容（三）执行政府定价内容违约者承担违约者承担（四）债权人原因履行困难（四）债权人原因履行困难1.1.中止履行中止履行2.2.提存标的物提存标的物P122P122中国提存机构中国提存机构基层人民法院、公证机构基层人民法院、公证机构（五）提前履行（五）提前履行债权人可拒绝，增加费用债务人但债权人可拒绝，增加费用债务人但（六）部分履行（六）部分履行债权人可拒绝，如影响全部可解约债权人可拒绝，如影响全部可解约 （七）主体变化（七）主体变化不影响义务履行不影响义务履行（八）超额履行（八）超额履行1.1.可接收，可拒收多交部分可接收，可拒收多交部分2.2.接收时，依约付款接收时，依约付款3.3.拒收及时，通知出卖人拒收及时，通知出卖人 二、合同履行中的抗辩权二、合同履行中的抗辩权1.1.后履行抗辩权（后对先）后履行抗辩权（后对先）先履行一方未履行或履行不符合约定的，后履行一方有权先履行一方未履行或履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝增加履行请求拒绝增加履行请求2.2.同时履行抗辩权同时履行抗辩权A A互负债务互负债务B B未约定顺序未约定顺序C C未履行或未正确履行未履行或未正确履行D D可能履行义可能履行义务务3.3.不安抗辩权（先对后）不安抗辩权（先对后）P102-103P102-103情形：（情形：（1 1）经营状况严重恶化）经营状况严重恶化（2 2）转移资金，逃避债务）转移资金，逃避债务（3 3）丧失信用）丧失信用（4 4）其他类似情形）其他类似情形条件：条件：A A有证据才可终止履行有证据才可终止履行B B供担保恢复履行供担保恢复履行三、合同的保全三、合同的保全使合同目的可实现方法使合同目的可实现方法1.1.代位权代位权怠于行使到期债权，债权人向法院请求后代怠于行使到期债权，债权人向法院请求后代位行使，专属债券（继承之债，退休金）除外位行使，专属债券（继承之债，退休金）除外2.2.撤销权撤销权放弃到期债权，无偿或明显不合理低价转让，放弃到期债权，无偿或明显不合理低价转让，且对方知情且对方知情一年内行使撤销权一年内行使撤销权即无偿均可撤，有偿须恶意即无偿均可撤，有偿须恶意 四、合同的保全四、合同的保全1.1.保证（第三人信用）保证（第三人信用）（1 1）一般保证（先诉抗辩权）一般保证（先诉抗辩权）（2 2）连带责任保证（默认方式）连带责任保证（默认方式 ）2.2.抵押抵押（1 1）对象：不动产，大型动产）对象：不动产，大型动产（2 2）生效：登记生效）生效：登记生效（3 3）不转移占有）不转移占有3.3.质押质押（1 1）动产质押）动产质押A A转移占有转移占有 B B交付生效交付生效（2 2）权利质押）权利质押A A登记生效登记生效 B B可质押权利类别可质押权利类别4.4.留置留置（1 1）扣留标的物（自力救济）扣留标的物（自力救济）（2 2）保管，运输，加工承揽合同）保管，运输，加工承揽合同（3 3）合法占有为前提）合法占有为前提5.5.定金定金（1 1）小于或等于标的额）小于或等于标的额 20%20%（2 2）双倍罚则）双倍罚则与订金区别与订金区别单方罚则单方罚则 五、违约五、违约P103P103违约：是指合同当事人一方由于某中原因，完全没有履行违约：是指合同当事人一方由于某中原因，完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为（一）归责原则（一）归责原则大陆法大陆法有过失才担责有过失才担责（主观过错（主观过错+行为过错）行为过错）英美法英美法无过失责任（严格责任）无过失责任（严格责任）/更严格更严格 行为过错即可行为过错即可中国亦如此中国亦如此（二）催告（二）催告（大陆法特有）（大陆法特有）无履行期合同，催告后才可追责，必须送达才可以生效无履行期合同，催告后才可追责，必须送达才可以生效英美法合理期限内不履行即违约英美法合理期限内不履行即违约（三）违约形式（三）违约形式P104P1041.1.大陆法（德国）大陆法（德国）自始不能自始不能（1 1）给付不能）给付不能嗣后不能嗣后不能合同无效合同无效 非因过失非因过失免责免责 因过失因过失赔损赔损 双方无责双方无责均免责均免责（2 2）给付迟延）给付迟延可解约或赔损可解约或赔损催告后才可提出赔损催告后才可提出赔损2.2.英美法英美法英国英国（1 1）违反条件）违反条件合同主要条款合同主要条款解约解约+赔损赔损（2 2）违反担保）违反担保合同次要条款合同次要条款无权解约无权解约+履行合同后履行合同后+赔损赔损（3 3）违反中间性条款）违反中间性条款视违约性质及后果严重否而定视违约性质及后果严重否而定美国美国（1 1）轻微违约）轻微违约赔损（不可解约）赔损（不可解约）（2 2）重大违约）重大违约解约解约+赔损赔损预期违约预期违约P105P105解约解约+赔损（立即）赔损（立即）中国违约形式及后果中国违约形式及后果根本违约根本违约解约解约非根本违约非根本违约/继续履行继续履行不可解约不可解约赔损、违约金赔损、违约金补救补救 违约责任归责原则违约责任归责原则无过错责任无过错责任责任免除责任免除不可抗力可全部或部分免除不可抗力可全部或部分免除 六、违约救济方法六、违约救济方法P108P108 违约救济：是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律违约救济：是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律授予受损害一方的一定补偿授予受损害一方的一定补偿（一）实际履行（一）实际履行大陆大陆除非不能履行，否则均继续履（主流救济方法，中国亦如此）除非不能履行，否则均继续履（主流救济方法，中国亦如此）英美英美赔损为主流（实际履行为例外）赔损为主流（实际履行为例外）（二）赔偿损失（二）赔偿损失大陆大陆 （1 1）成立条件）成立条件3 3点点P109P109 （2 2）方法）方法 恢复原状恢复原状/金钱赔偿金钱赔偿（3 3）范围）范围 实际损失实际损失+所示利益（订约时可确定利益）所示利益（订约时可确定利益）英美英美（1 1）成立）成立严格责任（无论主观，不论损失否均赔偿严格责任（无论主观，不论损失否均赔偿（2 2）方法）方法金钱赔偿金钱赔偿（3 3）实际损失）实际损失+所示利益（间接损失）所示利益（间接损失）（三）解除合同（三）解除合同1.1.条件条件大陆法大陆法不履行不履行履行迟延履行迟延解约解约英美法英美法违反条件违反条件重大违约重大违约解约解约2.2.解约后果解约后果 大陆法大陆法自始无效自始无效英美法英美法未完成无效未完成无效（四）禁令（四）禁令(英美法特有）英美法特有）六、六、情势变更（大陆）情势变更（大陆）合同落空（英美）合同落空（英美）变化导致无法达到目的变化导致无法达到目的 第六节合同消灭第六节合同消灭合同消灭合同消灭因某种原因导致合同不复存在因某种原因导致合同不复存在消灭原因消灭原因1.1.当事人意思当事人意思 2.2.合同目的合同目的 3.3.基于法律规定基于法律规定A A大陆法规定：清偿、提存、抵消、免除、混同大陆法规定：清偿、提存、抵消、免除、混同B B英美法规定：因双方协议，因履行，因违约，依法解除英美法规定：因双方协议，因履行，因违约，依法解除C C中国规定：清偿、抵消、提存、免除、混同中国规定：清偿、抵消、提存、免除、混同PSPS三金区别三金区别1.1.定金，违约金二选一定金，违约金二选一2.2.违约金以弥补损失为准违约金以弥补损失为准3.3.违约金过高或过低于损失时，可请求法院变更违约金过高或过低于损失时，可请求法院变更案例：案例：1.1.标的额标的额2020万，违约金万，违约金5%5%，定金，定金3.53.5万，损失万，损失2 2万，合同未万，合同未履行履行2.2.标的额标的额2020万，定金万，定金10%10%，违约金，违约金13%13%，损失，损失2 2万，已履行万，已履行了了3/43/4THANK YOUSUCCESS2024/4/21 周日68可编辑