资源描述
行政法复习资料
名词解释:
行政行为的确定力:是指有效成立的行政行为,具有不可变更力,即非依法不得随意变更或撤消和不可争辩力.
行政优先权:是指国家为保障行政主体有效地行使行政职权而赋予行政主体许多职务上的优先条件,即行政权与其他社会组织及公民个人的权利在同一领域或同一范围内相遇时,行政权具有优先行使和实现的效力.
听证程序:是指对重大行政处罚决定作出之前,在违法案件调查承办人员一方和当事人一方的参与下,由行政机关专门人员主持听取当事人申辩,质证和意见,进一步核实和查清事实,以保证处理结果合法,公正的一种程序.
行政法的空间效力:指行政法在空间上的效力范围,即关于行政法在哪些地域范围及上空具有法律约束力的问题.
免予处罚:是指行政机关依照法律,法规的规定,考虑有法定的特殊情况存在,对本应处罚的违法行为人免除其处罚.
行政责任:是指行政法律关系主体由于违反行政法律规范或不履行行政法律义务而依法应承担的行政法律后果.
行政法律关系:是指由行政法调整的具有行政法上权利义务内容的行政关系.
行政授权:是指法律,法规将某项或某一方面的行政职权的一部分或全部,通过法定方式授予某个组织来执行的法律行为.
代履行:行政主体雇人代替不履行行政法义务的相对方履行义务而强制义务人缴付劳务费用的行政强制方式.
行政追偿:指国家行政机关向请求人支付赔偿费用或履行赔偿义务后,依法责令有故意或重大过失的公务员或受委托的组织或个人,承担部分或者全部赔偿费用的制度.
行政相对人:是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即行政主体行政行为影响其权益的个人.组织.
行政征收:是指行政主体依据法律规定,以强制方式无偿取得相对方财产所有权的一种具体行政行为
行政强制:是指行政主体为了保障行政管理的顺利进行,能过依法采取强制手段迫使拒不履行行政法义务的相对方履行义务或达到与履行义务相同的状态,或者出于维护社会秩序或保护公民人身健康,安全的需要,对相对方的人身或财产采取紧急性,即时性强制措施的具体行政行为的总称.
行政指导:是指行政主体在其职责,任务或其所管辖的事物范围内,为适应复杂多变的经济和和社会生活的需要,基于国家的法律原则和政策,在行政相对方的同意或协助下,适时灵活地采取非强制手段,以有效地实现一定的行政目的,不直接产生法律效果的行为.
法律优先原则:指行政法规范对行政活动具有绝对的约束力和支配力,行政主体不得采取任何违反行政法规的措施.
行政主体:是指享有国家行政权,能以自己的名义行使行政权,并能独立地承担因此而产生的相应法律责任的组织.
羁束行政行为:是指法律规范对其范围,条件,标准,形式,程序等作了较详细,具体,明确规定的行政行为.
行政许可:是行政主体应行政相对方的申请,通过颁发许可证,执照等形式,依法赋予行政相对方从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的行政行为.
行政赔偿:是因家行政机关和行政机关工作人员在行使职权时,违法侵犯公民,法人或其他组织的合法权益造成损害的,国家负责向受害人赔偿的制度.
行政行为的公定力:是指行政主体作出的行政行为,不论合法还是违法,都推定为合法有效.
简答:
1其他规范性文件与行政立法的区别?
1)制定的主体范围不同 2)效力大小不同 3)可予规范的内容不同 4)制定的程序不同.
2 行政征收与行政征用的区别?
行政征收是指行政主体为了公共利益的需要,依照法定程序强制征用相对方财产或劳务的一种具体行政行为.行政征收与行政征用的主要区别在:1)从法律的后果看,行政征收的结果是财产所有权从相对方转归国家,而行政征用的后果则是行政主体暂时取得了被征用方财产的使用权,不发生财产所有权的转移.2)从行为的标的看,行政征收的标的一般权限于财产,而行政征用的标的除财产外还可能包括劳务.3)从能否取得补偿来看,行政重用的标的除财产外还可能包括劳务;3)从能否取得补偿来看,行政征收是无偿的,而行政征用一般是有偿的,行政主体应当给予被征用方相应的经济补偿.
3 行政不当及其特征?
行政法上的行政不当也称行政失当,主要指行政主体的不当行为,它是专门针对行政自由裁量权的不合理行使而言的.行政不当的特征:1)行政不当不构成行政违法,它以合法为前提,是合法幅度内的失当,表现为畸轻畸重,显失公正等.2)行政不当基于裁量行为,而行政违法则是针对羁束行为和裁量行为的.3)行政违法必然引起行政责任,可以引起惩罚性行政责任和补救性行政责任,而行政不当一般只限于补救性行政责任.4)行政违法一旦被确认,一般可溯及其发生时即无效,而行政不当既可只部分影响其效力,也可全部影响其效力.
4 公务员的权利?
1)身份保障权 2)依法执行公务权 3)获得劳动报酬和享受保险,福利待遇的权利 4)参加培训的权利 5)提出批评和建议的权利 6) 提出申诉和控告的权利 7)辞职权 8)宪法和法律规定的其他权利.
5 在哪些情况下,有权机关可以宣布行政行为无效?
行政行为无效的条件:1)行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形2)行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为3)行政主体受胁迫作出的行政行为 4)行政行为的实施将导致犯罪.5)没有可能实施的行政行为.
6 行政处罚听证程序实用的范围?
根据我国行政处罚法第42条规定,在行政处罚程序中,行政机关为了查明案件事实,公下在,合理地实施行政处罚,在作出责令停产停业,吊销许可证或者执照,较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当事人要求,须公开举行有利害关系人参加的听证会,在质证和辩论的基础上作出行政处罚的决定.
7 行政法的渊源?
一般渊源:1)宪法2)法律3)行政法规与部门规章4)地方性法规,地方规章,自治条例,单行条例特殊渊源:5)法律解释6)其他规范性文件7)国际条约,惯例.
8 行政法的特征?
行政法在形式上的特点:1)行政法没有统一,完整的法典.2)行政法规范赖以生存的法律形式法律文件特别多,属各部门法之首.
行政法在内容上的特点:1)行政法的内容广泛2)以行政法规,规章形式表现的行政法规易于变动3)行政法的实体性规范与程序性规定总是交织在一起,并往往存于一个法律文件之中.
9 行政违法的构成要件?
行政违法的构成要件是指行政法律规范所规定的,构成行政违法所必须具备的条件.构成要件:1)行为主体必须是行政法律关系的主体2)行政法律关系主体具有相关的法定义务3)行政法律关系主体具有不履行法定义务的行为4)行政违法的主观要件(过错).
10 行政处罚与执行法的区别?
执行罚是行政强制执行的一种方法,它是以处罚的形式促使当事人履行义务.虽然行政处罚与执行罚都有着处罚的外在形式,但两者之间仍有明显区别:1)法律性质上存在差异.引起执行罚的行为不具有严格意义上的违法性,而行政处罚是以相对方的违法作为前提的.2)目的上存在差异.行政处罚目的是惩罚,教育行政违法行为人,制止和预防行政违法行为.而执行罚的目的是促使相对方在法定的期限内履行法定的义务.
11 行政法律关系的特征?
1)行政法律关系中必有一方是行政主体2)行政法律关系具有非对等性3)行政法律关系主体的权利义务一般是法定的.4)行政主体实体上的权利义力是重合的.5)大多数的行政法律关系争议由行政机关或行政裁判机构依照行政程序或准司法程序加以解决,只有在法律有规定的情况下,才由法院通后司法程序解决.
12 为什么在行政诉讼中由被告负举证责任?
被告负举重责任是指作为行政诉讼被告的行政机关负有提供赖以作出具体行政行为的证据和所依据的规范性文件的责任.由于行政诉讼的客体是具体的行政行为,作为被告的行政机关是具体行政行为的主体,它最清楚其作出具体行政行为的事实与法律依据,相对,行政相对方不易了解具体行政行为的因据,因此,被告具有较强的举证能力.
被告负举证责任原则,既可以促进行政机关依法行政,防止其滥用职权,又可以对行政相对方的合法权益予以保障,使行政相对方不因行政机关滥用权力,自己又无法举证,而得不到实际有效的司法保护.
论述:
1 试论行政诉讼的受案范围?
答:1)不服拘留,罚款,吊销许可证和执照,责令停产停业,没收财物等行政处罚的行政案件.2)不服限制人身自由或者对财产查封,扣押,冻结等行政强制措施提起诉讼的行政案件.3)因侵犯法定经营自主权而提起诉讼的行政案件.4)因拒绝颁发许可证,执照或不答复而提起诉讼的行政案件.5)因不履行保护人身权,财产权法定职责或不予答复而提起诉讼的行政案件.6)不依法发给抚恤金的行政案件.7)违法要求履行义务的行政案件.8)其他影响人身权,财产权的行政案件.9)法律,法规规定可以提起诉讼折其他行政案件.
2 谈谈在市场经济条件下建立健全行政指导制度的必要性?
答:1)行政指导是建立和发展社会主义市场经济的要求2)行政指导是转变政府职能和行政模式的要求3)行政指导是现代行政法制成本效益原则的要求.采取行政指导有利于降低成本和社会成本.有利于更有效的实现行政目标.
3 行政合理性原则及其具体内容?
答:合理性原则是行政法治原则的别一个重要的组成部分,指行政行为的内容要客观,适度,合乎理性.内容:1)行政行为应符合立法的目的.2)行政行为应建立在正当考虑的基础上,不得考虑不相关的因素.3)平等适应法律规范,不得对相同的事实给予不同对待4)符合自然规律,如符合法律规定的合理采伐森林等.5)符合社会道德,如职业道德,社会公德等.
4 试论行政赔偿的范围?
答:1对侵犯人身权的行政赔偿.:1)违法拘留或违法采取限制人身自由的行政强制措施的行为.2)非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为3)以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或死亡的.4)违反使用枪支警械.5)造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为.2 对侵犯财产权的行政赔偿:1)对违法罚款,吊销许可证和执照,责令停产停业,没收财物侵犯财产权的,受害人有权取得行政赔偿.2)违法对财产采取查封,扣押,冻结等行政强制措施的,受害人有权取得国家赔偿.3)违反国家规定征收财物,摊派费用的,受害人有权取得赔偿4)造成财产损害的其他违法行为.
5 试论行政处罚的基本原则?
答:1处罚法定原则 2 处罚与教育相结合的原则.包含1)实施处罚的主体必须是法定的行政主体2)处罚的依据是法定的3)行政处罚的程序合法 3 公正,公开原则.坚持这个原则必须做到:1)实施处罚的动因符合行政目的.2)处罚决定要建立在正当考虑的基础上.3)处罚的轻重程度应与违法事实,性质,情节及危害大小相适应4)行政处罚必须符合理性. 4 处罚救济原则 5 一事不再罚的原则.6 过罚相当原则
6 试述被授权组织的范围
答:1 行政机构.包括三种类型:1)依照法律法规的授权规定而直接设立的专门行政机构2)行政机关的内部机构3)政府职能部门的派出机构.2 其他社会组织.包括四种类型:1)行政性公司2)根据授权从事一定行政职能活动的企业单位3)根据授权从事一定行政职能的企业单位.4)被授予一定行政职权的社会团体,群众性组织及其他社会组织.
7 试论行政行为的合法要件?
答:1行政行为的主体应当合法.包括:机关,人员,委托合法.2 行政行为应当符合行政主体的权限范围.行政职权的限制表现在以下几个方面:1)行政事项管辖权的限制2)行政地域管辖权的限制3)时间管辖权的限制.4)手段上的限制.5)程度上的限制 6)条件上的限制 7)委托权限的限制.3 行政行为内容应当合法,要求:1)符合法律,法规的规定.2)符合法定幅度,范围.3)行政行为的内容必须明确具体4)行政行为的内容必须适当,行政行为必须合理公正.4行政行为应当符合法定程序:1)必须符合与该种行政行为性质适应的程序要求2)必须符合程序的一般要求
8 试述行政程序基本原则的主要内容?
答:1 程序公正原则. 要求行政主体在实施行政行为的过程中,必须在程序上平等对待各方当事人,必须排除各种可能导致不平等或不公正的因素. 2 相对方参与原则.是指行政相对方在程序上有了解并被告知有关自己权益的行政行为权利,相对方参与的而则,必然包括行政程序公开的内容.3 效率原则.是指行政程序的设立与采取应有利于行政效率的实现.
一、填空题
1.行政行为一经作出,除非有重大、明显的违法情形,即假定其合法有效,任何人未经法定程序,均不得否定其法律效力,这体现了行政行为的(公定力)
2.法定管辖分为级别管辖和(地域管辖)
3.属于行为罚的行政处罚形式是(行政拘留)
4.行政诉讼中适用于特殊地域管辖的案件是(强制拘留)
5.独立行使行政审判权的是(人民法院)
6.公司、法人或者其他组织提出行政复议申请的时效是自知道该具体行政行为之日起的
(60日内)
7.“国家公务员非因法定事由和非经法定程序不得被免职、降职、辞退或受到行政处分”,这是国家公务员的(职位保障权)
8.下列选项中属于行政行为的是(税务局征税行为)
9.在行政程序制度中保证行政相对人参与原则实现的基本制度是(听证制度)
10.下列属于特别许可的是(烟草专卖许可)
11.下列规范文件中属于法律的是(《中华人民共和国治安管理处罚条例》(全国人大常委会制定))
12.人民法院审理行政案件,可以参照(规章)
13.行政法的基本原则是(行政法治)
14.行政赔偿的请求时效为(2年)
15.行政法规的制定主体是(国务院)
16.在行政诉讼中,对被诉具体行政行为承担举证责任的是(被告)
17.经市人民政府批准,市节水办受市公用事业管理局的委托对某企业进行了处罚,这里的行政主体是(市公用事业管理局)
18.公安机关对吸毒者强制戒毒的行为,其性质是(行政强制)
19.我国国家赔偿法确认的国家赔偿归责原则是(违法原则)
20.在行政诉讼中,人民法院的裁定主要用于解决(程序问题)
21.下列各项中,不属于行政职权的是(行政审判权)
22. 回避制度是何项原则的体现(行政公正)
23.下列属于行政法渊源(自治条例)
24.对县级以上的地方人民政府的派出机关的具体行政行为不服申请的复议,由谁管辖(设立该派出机关的人民政府)
26.认为行政法的主要价值在于控制行政权的是 (英美)
27.下列何项案件不属于行政处罚法规定的听证范围(行政拘留案件)
28.某市公安局的干警在执行职务中致人损害的,该赔偿义务机关是(该公安局)
29.被称为行政法母国的是(法国)
30.国务院各部委制定的规范性文件称为(行政规章 )
31.下列何项属于行政法在形式上的特点(行政法没有统一、完整的法典)
32.国务院颁发专家特殊津贴的行为是(行政奖励)
34.下列不属于国务院的组成成员(直属局长)
35.行政立法行为属于(抽象行政行为)
36.在我国,下列何项是国家行政机关(国务院)
37.下列何项属于地方人民政府的派出机关 (街道办事处 )
38.行政决定—经作出,即被推定为合法而要求有关人员和组织必须遵守,这体现了行政行为的(拘束力)
39.属于行政征收内容的是(排污费)
40.行政许可行为是一种(应申请的行政行为)
41. 行政法的调整对象是行政关系和监督行政关系
42. 我国中央人民政府是指国务院
43. 工商所属于地方人民政府职能部门的派出机构
44. 居民委员会不属于地方人民政府的派出机关
45. 赶赴火灾现场的消防车,需要铁路运输或者渡江运输时,,铁路和航运部门应当优先免费载运。这体现了行政主体享有 获得社会协助权
46. 根据我国《公务员法》的规定,新录用的公务员的试用期为1年
47.发布天气预报的行为不属于行政行为
48. 行政复议从性质上来说,属于行政司法行为
49. 以行政机关是否可以主动作出行政行为为标准,可将行政行为分为依职权行政行为和依申请行政行为
50. 某县政府规定,县政府关于强制拆迁争议的裁决为最终裁决,被拆迁人不得对之提起行政诉讼。根据行政法的一般理论及其有关规定,可知该县政府作出该规定的行为无效
51 关于行政行为确定力的正确理解:有效成立的行政行为,具有不可变更力,即非依法不得随意变更或撤消和不可争辩力.
52.国务院有权制定行政法规
53.行政法规名称的不用法规之称呼
54. 行政主体向违反行政法规的相对人收取排污费、滞纳金的行为在性质上属于行政征收
55. 行政争议裁决不属于行政裁决
56. 王某回国携带了应申报物品而未向海关申报,海关依法认定王某的行为构成走私,由此对王某作出没收该物品,并罚款1000元人民币的处罚。海关的上述处罚是否正确。 是正确的,并且海关的处罚没有违反一事不再罚原则
57. 国家订购军用物资、救灾物资的合同属于行政合同
58. 李某是一位不能辨认自己行为的精神病人,一天被公安局的执勤车辆撞伤,如李某欲提起行政赔偿诉讼,那么该案的赔偿请求人应该是李某本人
59. 调解原则不是行政复议的基本原则
60. 行政复议机关依法审查具体行政行为的合法性和合理性
61. 行政权特点不具有参与性
62. 法律、法规授权的组织可能成为行政主体
63. 街道办事处是(派出机关)
64. 行政审判权不属于(行政职权 )
65. 人民警察在驾驶警车执行紧急公务时,其他车辆应该给警车让道,这体现了行政主体享有 行政优先权
66. 有效成立的行政行为非依法不得随意变更或撤销,这是行政行为的确定力
67. 行政机关工作人员在滥用职权、向相对人索贿的情形下颁发的许可证的行为,依法应予以 撤销
68. 公安机关对酗酒的人强制进行人身拘束,即时生效
69. 抽象行政行为区别于具体行政行为的主要特点在于抽象行政行为的普遍性
70. 行政行为从属性的正确理解
71. 行政立法必须依法进行,“依法”中的法一般不包括行政规章
72.行政法规有权设定没收违法所得、责令停产停业、吊销许可证和执照的行政处罚
73.省人民政府属于行政立法主体
74.行政征收的前提是以相对人负有行政法上的缴纳义务
75. 责令停产停业属于行政处罚的行为罚
76. 某单位逾期拒绝拆除其违章建筑,城建行政主管部门依法委托某工程队强行拆除了该建筑。根据行政处罚的相关知识,城建行政主管部门的此种行为属于代履行
77.市公安局委托某银行代收罚款的委托合同属于行政合同
78.根据我国国家赔偿法的规定,国家赔偿的范围是申请人的直接损失 ,而非间接损失
79. 未成年人的合法权益遭受到因行政机关及其工作人员违法行使行政职权造成损害的那么赔偿请求人应该是未成年人本人
80. 行政机关对森林资源所有权归属的处理决定属于行政复议受案范围
81.行政权的特点是( 自由裁量性、主动性、广泛性 )。
82.属于公务员的行政处分有(警告、记过、记大过、降级、撤职、开除)。
83.判断行政机关是否是行政主体的资格条件的有( A是否具有行政职权; B,能否以自己名义行使职权; D,管理的是内部事务还是外部事务 )。
84.复议期间被申请人做出的具体行政行为不停止执行, 可以停止执行的情况(:(1)被告认为需要停止执行的;(2)原告申请停止执行,人民法院认为具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益,裁定停止执行的;(3)法律、法规规定停止执行的。)。
86.行政行为的内容包括(赋予权益或科以义务;剥夺权益或免除义务;变更法律地位;确认法律事实与法律地位)。
87.《行政处罚法》中体现处罚公开原则的制度是( A.表明身份制度 B.裁执分离制度 C.听证制度 D.听取意见制度 E.告知制度)。
88.行政复议的主要特点是(A.行政性 B.职权性 C.监督性 D.程序性 E.救济性)。
89.在司法审查中,行政法律规范冲突的选择适用原则是(A.高层级法律规范优于低层级法律规范B.新的法律规范优于旧的法律规范C.特别法的规范优于普通法的规范D.送请或报送有权机关解释、裁决E.参照行政规章)。
90.在我国,行政法的一般渊源的有(国家权权力机关或行政机关制定的规范性文件)。
91.行政权相对于社会组织、公民的权利而言,它具有的特点(强制性、单方性、优益性; 强制性和单方面性)。
92. 行政行为相对于公民、法人或其他组织的民事行为以及其他国家机关的行为相比较而言,其独有的特征有 ( 从属法律性、裁量性、单方意志性、效力先定性、强制性、)。
93.大化纺织厂系国营企业红旗机械厂为安置待业人员创办的集体企业。2003年10月,两厂因隶属关系发生纠纷。市国有资产管理局以国字第8号文的形式对两厂的产权及隶属关系作出决定。根据行政行为的理论,国资委第8号文性质说法正确的是具体行政行为、行政裁决行为、外部行政行为。
95.行政权力相对于其他国家权力而言,它具有的特点( 自由裁量性、主动性、广泛性)。
96. 人民政府对相对人的土地使用权颁发确权证书的行为中,包含了 确认法律关系、确认法律地位
97. 行政行为合法的一般要件有(事实证据确凿 正确适用法律、法规 符合法定程序 不得超越职权 不得滥用职权)。
98 人民法院审理行政诉讼案件中,对具体行政行为的合法性审查的标准有((1)是否滥用职权;(2)行政处罚是否显失公证)。
二、名解
1. 行政裁决---------行政裁决是指行政主体依照法律授权,对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷(争议)进行审查并作出裁决的具体行政行为。
2.行政法:是国家重要的部门之一,是调整行关系以及在此基础上产生的监督行政关系的法律规范和原则的总称。
3.听证制度——是指行政认体在做成行政决定前,允许相对人对将做成的行政决定所涉及的问题提供证据、材料,发表意见或进行辩解、说明的一项基本行政程序制度。
4.行政拘留——是指行政机关或其他行政主体,依照法定权限和程序,对违反行政法规范尚未构成犯罪的相对方给予制裁的具体行政行为。
5.行政复议的移送管辖----是指行政复议机关对已经受理的行政复议案件,经审查发现自己对该案件无管辖权时,将该案件移送给有管辖权的复议机关管辖。
6.行政决定的执行力-----是指行政行为生效后,行政主体依法有权采取一定手段,使行政行为的内容得以实现的效力。
7.行政委托 ------是指由行政机关委托的非行政机关组织或公民个人从事行政管理活动而实施的行政行为。
8.行政许可——是指行政主体根据相对人的申请,经依法审查,准予其从事特定活动、认可其资格、资质或者使其获得特定民事权利能力和行为能力的行为。
9.行政征收——是指行政主体依职权向特定相对人无偿征集和收缴一定人力和财力的负担性行政决定
10.抽象行政行为---是具体行政行为的对称,由于它可以反复适用,且对象具有普遍性,故又有人称之为普遍行政行为。
11.行政合法性原则是指要求行政主体实施行政决定应符合法律的规定。它是行政必须服从法律的基本准则。
12.行政法律关系-——是指由行政法调整的具有行政法上权利义务内容的行政关系。
13.行政主体是指享有行政权,能以自己的名义实施行政决定,并能独立承担该行为所产生的法律效果的社会组织。
14.行政复议是行政复议机关对公民、法人或其他组织认为侵犯其合法权益的行政决定,给予申请而予以受理、审查所作的行政决定。
15.行政相对人 ——是指在行政法法律关系中,不具有行政权或不行使行政权,与行政主全相对应的另一方主体,即公民、法人或其他组织,简称相对人。
16.行政处罚—----是指行政机关或其他行政主体依照法定权限和程序对违反行政法规但尚未构成犯罪的相对方给予行政制裁的具体行政行为。
17.过罚相当原则--------是指行政主体对违法行为人适用行政处罚,所科罚种和处罚幅度要与违法行为人的违法过错程度相适应,既不轻过重罚,也不重过轻罚,避免畸轻畸重的不合理不公正的情况。
18.行政赔偿是因家行政机关和行政机关工作人员在行使职权时,违法侵犯公民,法人或其他组织的合法权益造成损害的, 国家对此承担的赔偿责任.
19.行政赔偿的义务机关----是指依法履行赔偿义务、接受赔偿请求、支付赔偿费用、参加赔偿诉讼程序的行政机关。
20.行政行为是指行政主体在实施行政管理活动、行使行政职权过中所作出的具体法律意义的行为。
21.具体行政行为----指在行政管理过程中,针对特定的人或事所采取具体措施的行为。一般包括行政许可与确认行为、行政奖励与行政给付行为、行政征收行为、行政处罚行为、行政强制行为、行政监督行为、行政裁决行为。
23.行政法规---是国务院根据宪法和法律制定的关于行政管理的规范性文件的总称。
24.司法审查---人民法院依法对具体行政行为的合法性进行审查的国家司法活动:(1)行政司法审查权的主体是人民法院 (2)司法审查的对象是具体行政行为,即人民法院以具体的行政行为为直接的审查对象 (3)司法审查的依据是法律、行政法规和地方性法规(4)司法审查的方式为诉讼程序
三、问答题
1、简述我国行政法的渊源.答:行政法的渊源可以分一般渊源和特殊渊源。
一般渊源:(1)宪法。(2)法律。(3)行政法规与部门规章。(4)地方性法规,地方规章,自制条例,单行条例。
特殊渊源:(1)法律解释。(2)国际条约,惯例。
2、简述行政赔偿争议中,国家不承担赔偿责任的情形。答:国家赔偿法规定,国家不承担赔偿责任的情形主要有:(一)行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为。(二)因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生关系。(三)法律规定的其他情形。
3.简述行政行为的的成立要件.答:(1)行为的主体必须是拥有行政职权或有一定行政职权的国家行政机关,或法律、法律法规授权的组织或行政机关委托的组织和个人。(2)行为主体有凭借国家行政权利产生、变更或消灭某行政法律关系的意图,并有追求这一效果的意思表示。这是行政行为成立的主观方面的要件。(3)行为主体在客观上有行使行政职权或职责的行为。(4)行为的功能要件,即行为主体实施的行为能直接或间接导致行政法律关系的产生、变更和消灭。
4、试述行政诉讼一审判决的种类及适用条件.-----1.原告败诉,被告胜诉的判决有维持判决、确认行政行为合法或有效的判决和驳回原告诉讼请求的判决2.原告胜诉,被告败诉的判决有撤消判决、确认违法或无效的判决,履行判决和变更判决。
5、简述行政处罚的简易程序.答:行政处罚的简易程序又称当场处罚程序,是一种简单易行的行政处罚程序,指在具备某些条件的情况下,由执法人员当场作出行政处罚的决定,并且当场执行的步骤,方式,时限,形式等过程。适用简易程序的条件是:(1)违法事实确凿。(2)有法定依据。(3)较小数额罚款或者警告的行政处罚。
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6、行政诉讼的特有原则有哪些? 1.选择复议原则2.审查具体行政行为合法性原则3.具体行政行为不因诉讼而停止执行原则4.不适用调解原则5.司法变更权有限原则
9、简述行政强制执行与司法强制执行的区别。第一,相对人不履行已生效的具体行政行为设定的义务。第二,代履行的义务必须是他人可以代为履行的义务。第三,代履行的义务必须是代履行后能达到与相对人亲自履行义务同一目的的义务。第四,代履行的行政强制执行确属必要。第五,主体具有采取代履行的权力。
10、简述实施行政处罚的条件.-----行政处罚的适用必须具备一定的条件,否则即为违法或无效的行政处罚。一般认为,行政处罚使用的条件包括前提条件、主体条件、对象条件和时效条件。1公民、法人或其他组织的行政违法行为客观存在。2行政处罚必须由享有法定的行政处罚权的适格主体实施。3必须是违反行政管理次序的行政违法者。且具有一定的违法4对行为人实施行政处罚,还需其违法行为未超过追究时效,超过法定的追究违法者责任的有效期限,则不得对违法者责任的有效期限,则不的对违法者适用行政处罚。
11、简述行政法律关系的构成要素.-- 行政法律关系由行政法律关系的主体,客体,内容等要素构成。
(1)行政法律关系主体,也称行政法律关系当事人,指行政法律关系中权利的享有者和义务的承当者,包括行政主体和行政相对方。(2)行政法律关系的客体是行政法律关系当事人的权利义务所指向的对象。包括物质财富,精神财富,行为。(3)行政法律关系的内容,是指主体和相对方在行政法律关系中享有的权利和承当的义务。
12、简述行政合理性原则.---- -合理行原则是行政法治原则的另一个原则的另一个重要的组成部分,指行政行为的内容要客观,适度,合乎理行。合理行原则产生的主要原因是由于行政自由裁量权的存在。合理性原则作为一个普遍适用的行政法基本原则,有一些具体的内容:(1)行政行为符合立法目的。(2)行政行为应建立在正当考虑的基础上,不得考虑不相关因数。(3)平等适用法律规范,不得对相同事实给予不同对待。(4)符合自然规律,符合法律规定。(5)符合社会道德,如职业道德,社会公德等。
13、简述行政强制执行与司法强制执行的区别.答:1.适用的主体不同。行政强制只能由行政机关及其人员或法律、法规授权的组织,在行政管理过程中依法适用。行政诉讼中的强制措施,只能由人民法院在行政诉讼活动中,对有妨害诉讼行为的人适用,其他机关或组织无权适用。2.适用的目的不同。行政强制的适用,是为了预防或制止相对方违法侵害或迫使义务人履行法定义务或达到与履行义务的相同状态。行政诉讼强制措施的适用,是为了排除影响行政诉讼活动的障碍,以保证诉讼活动的顺利进行。3.所依照的法律规范不同。行政强制所依据的是行政法律、法规。行政诉讼强制措施所依据的是行政诉讼法律规范。一个依据的是实体法,一个依据的程序法(这里是诉讼法)。4.适用的法律后果不同。行政强制大都具有可诉性,一旦违法或适用不当,相对方提起诉讼,行政机关就要承担败诉或侵权赔偿责任。而对行政诉讼强制措施不能提起行政诉讼。
14.简述我国行政赔偿的的方式。答:国家赔偿方式,是指国家承担责任的各种形式。我国《国家赔偿法》规定国家赔偿的方式有:(一)金钱赔偿;金钱赔偿方式是以货币形式支付赔偿金额的一种赔偿方式。(二)反还财产;反还财产是行政机关将违法占有或控制的受害的财产反还给受害人的赔偿方式。(三)恢复原状;以恢复财产原状的一种赔偿方式。
15、试述行政复议决定的种类及适用条件。
答: 1.决定维持。即行政复议机关认为原行政机关的具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持。2.决定限期履行。即行政复议机关认为被申请人不履行法定取责的,决定其在一定期限内履行。3.决定撤消、变更或确认具体行政行为违法。即行政复议机关认为有下列情形之一的,决定撤消、变更原具体行政行为或确认具体行政行为违法,决定撤销或违法可以责令被申请人重新做出具体行政行为:(1)主要事实不清、证据不足;(2)适用依据错误;(3)违反法定程序的;(4)超越或者滥用职权的;(5)具体行政行为明显不当。决定撤消,变更原具体行政行为或者确认具体行政行为违法,可责令被申请人重新做出具体的行政行为。
16、简述行政程序法的基本制度。----一,公正原则的保障制度。1回避制度2合议制度3听证制度4调查制度。二,相对方参与的原则的保障制度。1表明身份程序2行政相对方有了解行政行为内容并要求说明理由的权利3听证程序和调查程序4行政相对方享有知道为保护自己的权益如何采取救济途径的权利。三,效率原则的保障制度。1时效限制的规定2行为方式在时间上有先后顺序的规定3简易程序的适用
17、论追究行政责任的原则。-------1责任法定原则2责任与违法程度相一致原则3补救、惩戒和教育相结合的原则
18、简述行政法的特点。(一)行政法在形式上的特点1.行政法没有统一、完整的法典。2.行政法规范赖以存在的法律形式、法律文件的数量特别多,属各部门法之首。(二)行政法在内容上的特点1.行政法的内容广泛2.以行政法规、规章形式表现的行政法规易于变动3.行政法的实体性规范与程序性规范总是交织在一起,并往往共存在与一个法律文件中。
19、试述行政法的基本原则。答:一类原则是政治原则和宪法原则。另一类是一般的行政法原则。再一类是行政法的特别原则。对行政主题的要求可概括为依法行政,具体可分解为行政合法性原则、行政合理性原则和行政应急性原则。
20、论确立行政主体概念的意义。
(1)行政主体是享有国家行政权的组织。(2)行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织。(3)行政主体是能独立承担法律责任的组织。(4)行政主体是行政法律关系中的一方特殊主体。总而言之,行政主体的判断必须综合考虑各项标准。国家行政机关是最主要的行政主体,但是,行政主体不以行政机关为限。只有那些享有国家行政权,在国家行政管理活动中行使行政权,并能够独立承当因此而产生的法律责任的组织,才是行政主体。
21、论行政法作用的双重性。----一方面行政法具有保障行政管理有效实施的作用;另一方面行政法具有保护公民个人组织合法权益的作用。他的作用是对立统一的,二者相互依赖,不可偏废。过分强调保障行政管理有效实施而忽视或轻视公民权的保护,或者过分强调保护公民权而忽视或轻视对行政机关依法行政的保障,都是对行政法作用的片面理解,都会影响到有机、和谐的行政法律秩序的建立和完善。在目前民主与法制还不健全的情况下,强调行政法保护公民、组织的合法权益的作用,现实意义较强。
22、试论行政诉讼的被告认定规则答(1)原告直接向法院起诉的作出具体行政行为的行政主体为被告。(2)以复议机关为被告。对于具体行政行为,如果当事人向上级机关提出复议的申请,可能出现的结果主要是维持、变更或撤销。(3)对于法律、法规授权组织所作出的具体行政行为,由该组织作为被告。行政职权一般应由国家行政机关来行使,但各过皆存在着由一定公共组织行使公共管理的情形。(4)由行政机关委托的组织所作出的具体行政行为,委托的行政机关是被告。(5)行政机关被撤消的,由继续行使其职权的行政机关为被告。
四、案例分析
1、“张某涉嫌经济问题”(行政程序法的基本制度)
答:先回答行政程序有哪些基本程序和制度。再结合本案指明有哪些违法之处。如:违反了行政程序中的参与原则,违反了现行程序中的调查制度,违反了有关适用当场处罚程序的规定等。
2、(1)政府机关或其他组织的《会议纪要》等文件作出的规定不属于行政指导行为,也不属于抽象行政行为,不属于司法审查的范围。
(2)享有公平竞争权的相对人的原告资格。因为具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织公平竞争权的,可以提起行政诉讼。
(3)政府对行政机关之间的职权分配,不属于司法审查的范围。
3、“植树率”(行政处罚程序)
答:(1)不合法,县政府无权议定行政处罚;(2)分政府的行为不合法,因为县政府的决定是违法的,另外在处罚程序上也是违法的,理论(答:当场收缴程序即简易程序的条件);(3)可以起诉,法律规定,对行政处罚不服的,可以起诉。
4、(1)人民法院审理行政案件时可以参照的规章范畴。(即政府的规章之种类)
(2)在诉讼过程中,被告不得自行向原告和证人收集证据。
(3)公立大学是法律、法规授权行使颁发毕业证、学位证的组织
5、(1)执行职务的行为与个人行为的区别。判断某一行为是否属于执行职务的行为,通常有以下四个标准:第一、职权标准;第二、时空标准;第三、名义标准;第四、目的标准。
(2)国家赔偿法第7条的规定,行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的,该行政机关为赔偿义务机关。
(3)赔偿请求人递交了赔偿申请后,赔偿义务机关未明确表示,可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请后的两个月届满之日起3个月内提出。
(4)人民法院
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