建设法规8.1-8.5.ppt

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第八章 解决建设工程纠纷法律制度,1,8.1,建设工程纠纷主要种类和法律解决途径,（一）建设工程纠纷的主要种类,1,、,建设工程民事纠纷：,包括,合同,纠纷和,侵权,纠纷,2,、,建设工程行政纠纷：,行政许可,；,行政处罚,；,行政强制,；,行政裁决,。,2,（二）建设工程纠纷的法律解决途径,1,、和解,（,1,）,发生争议后，当事人即可自行和解；即使在申请仲裁或诉讼后仍然可以和解。,（,2,）当事人,申请仲裁后,，自行和解，达成和解协议的，可以请求仲裁庭,根据和解协议,作出裁决书（注：不能制作调解书，教材错误）,，,也可以,撤回仲裁申请,。当事人达成和解协议，,撤回仲裁申请后反悔的,，可以,根据仲裁协议申请仲裁,。,（,3,）和解可以发生在,民事诉讼的任何阶段,。当事人和解以后，可以请求法院调解，,制作调解书（注：不能制作裁决书）,，,产生法律效力,。,3,（,4,）和解协议不具有,强制执行力,，但不履行可以要求承担,违约责任,，,（,5,）在执行中达成的和解协议，产生,结束执行程序,的效力。如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的，对方当事人只可以申请人民法院,按照原生效法律文书,强制执行。,4,【,例,】,关于和解的说法，错误的是（）。,A,、和解可以发生在民事诉讼的任何阶段,B,、当事人在申请仲裁或提起民事诉讼后仍然可以和解,C,、和解协议具有强制执行的效力,D,、当事人和解后可以请求法院调解，制作调解书,【,参考答案,】,C,5,2,、调解,（,1,）调解类型,1,）人民调解（无法律约束力）,2,）行政调解（无法律约束力）,3,）,仲裁调解（有法律约束力）,4,）法院调解（有法律约束力）,5,）行业调解（无法律约束力）,（,2,）,调解协议自,最后一方签字,时生效,（,3,）,对行政调解不服,不可以提起行政复议和行政诉讼,6,【,例,1】,某工程施工合同因被施欠工程款发生纠纷，施工方诉至法院，后本案经调解达成协议，并制作了协调书。关于本案中调解的说法，,正确,的是（）,（,15,真）,A,、法院调解应由审判员一人主持,B,、法院调解必须邀请有关单位和个人协助,C,、调解书与判决书的效力不同,D,、调解书经双方当事人签收即发生法律效力,【,参考答案,】,D,7,【,例,2】,下列法律文书中，属于可以强制执行的是,(),。,（,14,真）,A,、双方签收的人民法院调解书,B,、双方签收的人民调解委员会制作的调解书,C,、双方签收的建设行政主管部门制作的调解书,D,、一方拒绝签收的仲裁调解书,【,参考答案,】,A,8,仲裁,仲裁法的范围：,仲裁法,的调整范围仅限于民商事仲裁，对于,婚姻、收养、监护、扶养、继承,纠纷以及依法应当由行政机关处理的行政争议等不能仲裁。另外，,劳动争议仲裁和,农业集体经济组织内部的,农业承包合同纠纷,不受,仲裁法,的调整。,（,2,）仲裁的基本特点,1,）,自愿性（要有仲裁协议）,2,）,专业性,3,）,独立性,4,）,保密性（,不公开审理,）,5,）,快捷性（,一裁终局）,6,）执行的强制性和广泛性,9,【,例,】,一裁终局原则体现了仲裁的（）特点。,A,、专业性,B,、自愿性,C,、独立性,D,、快捷性,【,参考答案,】,D,4,、,民事诉讼的基本特征,（,1,）,公权性,（,2,）,程序性,（,3,）,强制性,争议评审机制：,评审组的建议或裁决,不具有强制力,，不接受仍可通过,仲裁或诉讼,解决,10,（三）行政纠纷的法律解决途径,1,、行政复议：,审查,合法性,、,适当性,2,、行政诉讼：,审查,合法性,3,、行政复议与行政诉讼的基本关系：,（,1,）除法律、法规规定必须先申请行政复议,的以外，行政纠纷当事人,可以自由选择申请行政复议还是提起行政诉讼,。,（,2,）行政纠纷当事人,对行政复议决定不服,的，除法律规定行政复议决定为最终裁决的以外，可以依照,行政诉讼法,的规定向人民法院,提起行政诉讼,。,11,【,例,】,建设行政管理部门对建设工程合同争议进行调解，施工单位不服，施工单位可以采取的行为是（）。,A,、申请行政复议或提起行政诉讼,B,、申请仲裁或提起民事诉讼,C,、申请行政复议后提起行政诉讼,D,、申请仲裁后提起民事诉讼,【,参考答案,】,B,12,1,、证据的种类,民事证据有以下,8,种，分别是：,当事人的陈述,、,书证,、,物证,、,视听资料,、,电子数据,、,证人证言,、,鉴定意见,、,勘验笔录,（,1,）当事人陈述,1,）人民法院对当事人的陈述，应当,结合本案的其他证据,，审查确定能否作为认定事实的根据,2,）当事人,拒绝陈述,的，,不影响,法院根据证据认定案件事实,3,）当事人对自己的主张，,只有本人陈述而不能提出其他相关证据,的，其主张不予支持。但,对方当事人认可,的除外,13,8.2,证据,【,例,】,在民事诉讼中，当事人拒绝陈述的，（）。,A,、人民法院应中止审理,B,、人民法院应终止审理,C,、人民法院应重新调查,D,、不影响人民法院根据证据认定案件事实,【,参考答案,】,D,14,（,2,）书证和物证,1,）书证。是指以所载文字、符号、图案等方式所表达的,思想内容,来证明案件事实的书面材料或者其他物品。,2,）物证。物证，则是指能够证明案件事实的,物品及其痕迹,。例如，在工程实践中，在对,建筑材料,、,设备以及工程质量,进行鉴定的过程中所涉及的各种证据，往往表现为物证这种形式。,（,3,）,无法与原件、原物核对,的复印件、复制品，,不能单独,作为认定案件事件的依据,15,【,例,】,根据,民事诉讼法,，下列证据中，属于书证的是（）。,（,15,真）,A,、录音录像资料,B,、建筑材料样品,C,、工程质量鉴定报告,D,、施工合同,【,参考答案,】,D,16,（,3,）视听资料,1,）只要不是以,侵害他人合法权益,（如侵害隐私）或者,违反法律禁止性规定的方法,（如窃听）取得的，仍可以作为认定案件事实的依据,2,）,存有疑点,的视听资料，,不能单独,作为认定案件事实的依据,17,（,4,）证人证言,1,）,了解案件情况,的人都可以作证；,不能正确表达意志,的人不能作证,2,）证人应当,出庭,作证,3,）证人,不能旁听,4,）证人应当,分别作证,5,）证人在法庭上,不能再担任其他角色,6,）与一方当事人或者其代理人,有利害关系,的证人出具的证言，以及,无正当理由未出庭作证,的证人证言，,不能单独,作为认定案件事实的依据,18,【,例,】,关于民事诉讼证人出庭作证的说法，正确的是（）。,A,、证人只提交书面证词无须出庭作证,B,、证人有义务出庭作证,C,、证人在庭审时应当旁听,D,、数个证人证明同一事实时，可以同时接受询问,【,参考答案,】,B,19,（,5,）鉴定意见,（,1,）当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人,协商确定,有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由,人民,法院指定,（,2,）当事人,未申请,鉴定，人民法院,对专门性问题认为需要鉴定,的，,应当,委托具备资格的鉴定人鉴定,（,6,）勘验笔录,勘验笔录，是指的人民法院为了查明案件的事实，指派勘验人员对与案件争议有关的,现场,、,物品或物体,进行查验、拍照、测量，并将查验的情况与结果制成的笔录。,20,2,、证据的保全,（,1,）证据保全的概念,所谓证据保全，是指在证据,可能灭失或以后难以取得,的情况下，法院根据,申请人（当事人）的申请或依职权,，对证据加以固定和保护的制度。,诉讼证据保全,当事人向人民法院申请诉讼保全证据的，法院,可以要求,其提供,相应的担保,。,情况紧急,的，必须在,48,小时内,作出裁定，裁定采取保全措施的，应当立即开始执行,21,诉前证据保全,利害关系人申请诉前证据保全的，申请人,应当,提供担保,法院接受申请后，必须在,48,小时内,作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行,仲裁中，当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交,证据所在地的基层法院,22,【,例,】,关于证据保全的说法正确的是（）。,A,、证据保全只能依当事人申请进行，人民法院不得依职权进行,B,、人民法院可以主动采取证据保全措施,C,、当事人申请保全证据的必须提供相应的担保,D,、当事人在举证期限内随时可以申请保全证据,【,参考答案,】,B,23,3,、证据的应用,（,1,）举证时限,1,）所谓举证时限，是指,法律规定或法院,、,仲裁机构指定,的当事人能够有效举证的期限,2,）法院根据,当事人主张和案件审理情况,，确定当事人应当提供的证据及其期限；在该期限内提供证据确有困难的，可以向法院,申请延长,期限,3,）逾期提供证据的，法院应当,责令其说明理由,；拒不说明理由或者理由不成立的，法院,可以不予采纳该证据,，或者,采纳但予以训诫、罚款,。,4,）举证期限可以由,当事人协商,，并经,法院准许,5,）,一审,普通程序,的举证时限,不少于,15,日,。当事人,提供新证据,的二审案件,不得少于,10,日,。,24,（,2,）证据交换,1,）证据交换，是指在诉讼,答辩期届满后开庭审理前,，在人民法院的主持下，当事人之间相互明示其持有证据的过程,2,）法院组织当事人交换证据的，,交换证据之日举证期限届满,3,）证据交换应当在,审判人员,的主持下进行,4,）通过证据交换，确定双方当事人,争议的主要问题,25,【,例,】,根据最高人民法院关于民事诉讼证据的有关规定，下列说法不正确的是（）。,A,、对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时应组织质证,B,、证据交换应当在审判人员的主持下进行,C,、在证据交换的过程中，对有异议的证据，仅做记录,D,、未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据,【,参考答案,】,A,26,（,3,）质证,1,）质证，是指当事人在法庭的主持下，围绕证据的,真实性,、,合法性,、,关联性,，针对,证据证明力有无以及证明力大小,，进行质疑、说明与辩驳的过程,2,）对涉及,国家秘密、商业秘密和个人隐私,的证据应当保密，需要在法庭上出示的,，,不得在公开开庭时出示,3,、,未经质证的证据,，不能作为,认定案件事实的依据,。,27,【,例,】,根据相关规定，未经（）的证据不能作为认定案件事实的依据。,A,、认证,B,、质证,C,、举证,D,、作证,【,参考答案,】,B,28,认证,认证的具体内容是对,证据,有无证明力和证明力大小,进行审查确认,2,）,不能,作为或不能单独作为认定案件事实的依据,在诉讼中，当事人为达成,调解协议,或者,和解目的,作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。,以,侵害他人合法权益,或者违反法律,禁止性规定的方法取得,的证据，不能作为认定案件事实的依据。,29,下列证据不能,单独作为,认定案件事实的依据：,A,、未成年人所作的,与,其年龄和智力状况不相当,的证言；,B,、与一方当事人或者其代理人,有利害关系,的证人出具的证言；,C,、,存有疑点,的,视听,资料；,D,、无法与原件、原物核对的,复印件、复制品,；,E,、,无正当理由未出庭,作证的证人证言。,当事人对自己的主张，,只有本人陈述而不能提出其他证据,的，其主张不予支持（但,对方当事人认可,的除外）,30,3,）数个证据对同一事实的证明力,国家机关、社会团体依职权制作的,公文书,证,的证明力一般大于其他书证；,物证,、,档案,、,鉴定意见,、,勘验笔录,或者,经过公证、登记的书证,，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；,证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当事人,有利,的证言，其证明力一般小于其他证人证言。,31,【,例,】,关于人民法院就多个证据对同一事实的证明力的认定，下列说法不正确的是（）。,A,、国家机关公文书证的证明力,其他书证,B,、鉴定结论,其他书证,C,、视听资料和证人证言证明力,鉴定结论、勘验笔录,D,、其他证人证言证明力,亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,【,参考答案,】,C,32,（一）民事诉讼的法院管辖,1,、级别管辖,我国法院有四级，分别是,基层人民法院,、,中级人民法院,、,高级人民法院和最高人民法院,，每一级均受理一审民事案件。,2,、地域管辖,（,1,）一般地域管辖,1,）通常实行“,原告就被告,”原则，即以,被告住所地,作为确定管辖的标准：,33,8.3,民事诉讼制度,2),对公民提起的民事诉讼，由,被告住所地,人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由,经常居住地,人民法院管辖。其中，公民的住所地是指该公民的,户籍所在地,。经常居住地是指公民离开住所至起诉时已,连续居住满,1,年,的地方，但公民,住院就医,的地方除外。,3),对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。在这里，被告住所地是指法人或者其他组织的,主要办事机构所在地或者主要营业地。,4),同一诉讼的,几个被告,住所地、经常居住地在,两个以上法院辖区,的，原告可以向,任何一个,被告住所地或经常居住地法院起诉,34,【,例,】,张某与李某进城打工已满三年。现张某欲对拖欠其借款,3,万元的李某提起返还借款诉讼，下列有管辖权的是（）。,A,、中级人民法院,B,、张某住所地人民法院,C,、李某户籍所在地人民法院,D,、李某经常居住地人民法院,【,参考答案,】,D,35,（,2,）特殊地域管辖,1,）因合同纠纷提起的诉讼，由,被告住所地或者合同履行地,人民法院管辖。,2,）建设工程施工合同纠纷以,施工行为地,为合同履行地。,3,）合同约定履行地点的，以,约定的履行地点,为合同履行地。合同至履行地点没有约定或约定不明确，争议标的为给付货币的，,接收货币一方所在地,为合同履行地；交付不动产的，,不动产所在地,为合同履行地；其他标的，,履行义务一方所在地,为合同履行地。即时结清的，,交易行为地,为合同履行地。合同没有实际履行，当事人,双方住所都不在合同约定的履行地点,的，由,被告住所地,法院管辖。,36,（,3,）专属管辖,1,）因不动产纠纷提起的诉讼，由,不动产所在地,人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。,2,）建设工程施工合同纠纷,按照不动产纠纷,确定管辖。不动产已登记的，以,不动产登记簿记载的所在地,为不动产所在地；不动产未登记的，以,不动产实际所在地,为不动产所在地。,37,【,例,】,根据,民事诉讼法,，下列案件纠纷适用专属管辖的有（）。,A,、房屋权属,B,、货物运输,C,、人身伤害,D,、建设工程施工合同,D,、土地使用权转让,【,参考答案,】,ADE,38,4,、协议管辖制度,合同的当事人可以在书面合同中协议选择,被告住所地,、,合同履行地,、,合同签订地,、,原告住所地,、,标的物所在地,人民法院管辖，但,不得违反,本法对,级别管辖,和,专属管辖,的规定。,【,例,】,当事人不得在合同中协议选择由（）的人民法院管辖。,A,、原告住所地,B,、合同签订地,C,、仲裁机构所在地,D,、标的物所在地,【,参考答案,】,C,39,3,、移送管辖和指定管辖,1,）移送管辖,：受理的不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的法院；受移送的法院认为不属于本院管辖的，,报请上级法院,指定管辖，,不得再自行移送,。,2,）指定管辖：,有管辖权的法院由于特殊原因,不能行使管辖权,的，由上级法院指定管辖；因,管辖权发生争议,，协商解决不了的，报请,共同上级,法院管辖。,40,【,例,】,太原市,A,区的甲公司与北京市,B,区的乙公司签订了一份建材购销合同，合同约定的交货地点为保定市,C,区。后双方在履行合同时发生纠纷，甲公司向北京市,B,区人民法院起诉，乙公司向保定市,C,区人民法院起诉。两个人民法院就管辖权发生争议，都认为自己有管辖权，经协商无法达成一致。根据我国,民事诉讼法,本案应当（）。,A,、由两个法院分别审理,D,、由北京市高级人民法院指定一个法院进行审理,C,、由山西省高级人民法院指定一个法院进行审理,D,、由最高人民法院指定一个法院进行审理,【,参考答案,】,D,41,管辖权转移,上级法院有权审理下级法院,管辖的一审民事案件，确有必要时将本院管辖的第一审民事案件交下级法院审理的，,应当报请上级法院批准,下级法院对其所管辖的一审民事案件，认为有需要由上级法院审理的，可以,报请,上级法院审理,（,3,）管辖权转移：,有管辖权,法院移送给,没有管辖权,法院，,移送管辖：,没有管辖权,法院,移送,有管辖权,法院,42,5,、管辖权异议,（,1,）当事人对管辖权有异议的，应当在,提交答辩状期间,提出,（,2,）当事人,未提出管辖权异议并应诉答辩,的，视为受诉法院有管辖权，但,违反级别管辖和专属管辖,规定的除外,（,3,）受诉法院应当在受理异议之日起,15,日内,作出裁定,（,4,）管辖权异议的裁定,可以上诉,（二）民事诉讼当事人和代理人,1,、当事人,（,1,）民事诉讼当事人主要包括,原告,、,被告,、,共同诉讼人,和,第三人,（,2,）第三人分为,有独立请求权,的第三人和,没有独立请求权,的第三人,43,【,例,】,无独立请求权的第三人，其诉讼权利包括（）,（,15,真）,A,、申请提起诉讼,B,、申请参加诉讼,C,、提起反诉,D,、由法院通知参加诉讼,E,、申请提起公益诉讼,【,参考答案,】,BD,44,（,3,）第三人因,不能归责于本人,的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书损害其民事权益的，可以自知道或应当知道其民事权益受到损害之日起,6,个月内,，向,作出判决、裁定、调解书的法院,起诉,45,【,例,】,甲装饰公司拖欠某劳务公司,10,万元工程款，劳务公司多次索要无果，当决定起诉时发现，甲装饰公司已经分立为乙装饰公司和丙运输公司，而乙、丙两个公司对,10,万元工程欠款的偿还事宜并未做明确约定，劳务公司便以乙装饰公司为被告诉至法院，法院受理后通知丙公司应诉。此时，丙公司作为当事人属于（）,（,15,真）,A,、原告,B,、有独立请求权的第三人,C,、共同诉讼人,D,、无独立请求权的第三人,【,参考答案,】,C,46,诉讼代理人,（,1,）诉讼代理人通常分为,法定诉讼代理人,、,委托诉讼代理人,和,指定诉讼代理,人,。在,工程建设领域,，最常见的是,委托诉讼代理人,。,（,2,）当事人、法定代理人可以委托,一至二人,作为诉讼代理人。,（,3,）,可以被委托为诉讼代理人的人员,1,）,律师,、,基层法律服务工作者,；,2,）当事人的,近亲属,或,工作人员,；,3,）当事人所在,社区、单位以及有关社会团体推荐的公民,（,4,）委托权限分为,一般授权与特别授权,。,（,5,）诉讼代理人代为,承认,、,放弃,、,变更诉讼请求,，,进行和解,，,提起反诉或者上诉,，必须有委托人的,特别授权,。,（,6,）授权委托书仅写,“,全权代理,”,而无具体授权的情况下，,不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,。,47,【,例,】,某施工单位在一起工程质量诉讼中，委托其法务部负责人李某为诉讼代理人，其向人民法院出具的授权委托书中仅注明李某为全权代理，未列举具体权限，则李某有权（）。,A,、进行辩论,B,、进行和解,C,、提起反诉,D,、提起上诉,【,参考答案,】,A,48,（一）仲裁基本制度,1,、协议仲裁制度,2,、或裁或审制度,3,、一裁终局制度,（二）仲裁协议,1,、仲裁协议的概念,仲裁协议是仲裁的前提,，没有仲裁协议，就不存在有效的仲裁。,2,、仲裁协议的内容,（,1,）,请求仲裁的意思表示,；,（,2,）,仲裁事项,；,（,3,）,选定的仲裁委员会,。,49,8.4,仲裁制度,【,例,】,下列仲裁协议中，有效的仲裁协议是（）,（,15,真）,A,、本合同履行过程中，凡因本合同引起的任何争议，均提请仲裁委员会仲裁,B,、本合同履行过程中，凡因本合同引起的任何争议，均提请北京仲裁委员会仲裁,C,、本合同履行过程中，凡因本合同引起的任何争议，可申请仲裁或提起诉讼,D,、本合同履行过程中，凡因本合同引起的任何争议，应先申请仲裁后提起诉讼,【,参考答案,】,B,50,3,、仲裁协议的效力,（,1,）对当事人的法律效力：,丧失了就该纠纷向法院提起诉讼的权利,。,（,2,）对法院的约束力,：,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在,首次开庭前提交仲裁协议,的，人民法院应当,驳回起诉,（但,仲裁协议无效的除外,）。,51,【,例,】,某建设工程总承包商与分包商在分包合同中约定了有效的仲裁条款。合同履行期间，总承包商以分包商不具备资质为由向人民法院起诉，要求确认该分包合同无效。根据我国相关法律规定，人民法院（）。,A,、应当受理，确认合同有效后驳回起诉,B,、不予受理,C,、应当受理，确认合同有效后移送仲裁委员会,D,、应当先审查合同效力，确认合同无效后受理,【,参考答案,】,B,52,对仲裁机构的法律效力,：,仲裁委员会只能对当事人在仲裁协议中,约定的争议事项,进行仲裁，对,超出仲裁协议约定范围的其他争议事项,无权仲裁,仲裁协议的独立性：,合同的,变更、解除、终止、无效,，以及合同成立后未生效、被撤销，,均不影响仲裁协议的效力,仲裁协议效力的确认,对仲裁协议效力有异议的，应当在仲裁庭,首次开庭前,提出,一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求法院作出裁定的，由,法院裁定,53,【,例,】,在民事诉讼中，当事人一方以合同中有仲裁条款为由，对人民法院受理本案提出异议的，应当在（）提出。,A,、首次开庭前,B,、收到传票之日起,7,日内,C,、举证期满前,D,、庭审结束前,【,参考答案,】,A,54,（三）仲裁的申请和受理,1,、申请仲裁的条件,（,1,）有,仲裁协议,；,（,2,）有具体的,仲裁请求和事实、理由,；,（,3,）属于仲裁委员会的,受理范围,。,受理,：仲裁委员会收到仲裁申请书之日起,5,日内,决定是否受理,55,（四）仲裁审理的法定程序,1,、仲裁庭的组成,（,1,）合议仲裁庭,根据,仲裁法,第,31,条的规定，当事人约定由三名仲裁员组成仲裁庭的，应当,各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定,一名仲裁员，第三名仲裁员由,当,事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定,。,第三名仲裁员是首席仲裁员,。,56,（,2,）独任仲裁庭,1,）根据,仲裁法,第,31,条的规定，当事人约定一名仲裁员成立仲裁庭的，应当由,当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定,仲裁员。,2,）,仲裁法,第,32,条还规定，当事人没有在仲裁规定的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的，由,仲裁委员会主任指定,。,57,【,例,】,仲裁庭由,3,名仲裁员组成时，其中首席仲裁员应由当事人（）指定。,A,、委托仲裁委员会,B,、委托仲裁庭,C,、共同,D,、共同委托仲裁委员会主任,【,参考答案,】,D,58,2,、开庭和审理,（,1,）仲裁审理方式,仲裁,应当开庭进行,，当事人,协议不开庭,的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。,仲裁不公开进行,，但当事人,协议公开,的，可以公开进行，但涉及,国家秘密,的除外。,【,例,】,下列关于仲裁开庭的说法，正确的是（）。,A,、仲裁应当开庭进行，当事人也可以协议不开庭,B,、仲裁应当不开庭进行，当事人也可以协议开庭,C,、仲裁不公开进行，当事人协议公开的必须公开,D,、仲裁公开进行，当事人可以协议不公开,【,参考答案,】,A,59,（,2,）开庭通知,申请人,经书面通知，,无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭,的，可以,视为撤回,仲裁申请。,被申请人,经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以,缺席裁决,。,3,、仲裁中的和解与调解,（,1,）仲裁中的和解,当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭,根据和解协议作出裁决书,，也可以,撤回仲裁申请,。,当事人达成和解协议，,撤回仲裁申请后反悔,的，,可以根据仲裁协议申请仲裁,。,60,【,例,】,施工单位与物资供应单位因采购的防水材料质量问题发生争议，双方多次协商，但没有达成和解，则关于此争议的处理，下列说法中，正确的是（）。,A,、双方依仲裁协议申请仲裁后，仍可以和解,B,、如果双方在申请仲裁后达成了和解协议，该和解协议即具有法律强制执行力,C,、如果双方通过诉讼方式解决争议，不能再和解,D,、如果在人民法院执行中，双方当事人达成和解协议，则原判决书终止执行,【,参考答案,】,A,61,（,2,）仲裁中的调解,调解达成协议的，仲裁庭应当,制作调解书,或者根据协议的结果,制作裁决书,。调解书与裁决书,具有同等法律效力,。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。,62,【,例,】,甲乙双方的合同纠纷于,2013,年,7,月,2,日开庭仲裁，,7,月,4,日，经仲裁庭调解，双方达成了调解协议，,7,月,5,日仲裁庭根据调解协议制定了调解书，,7,月,6,日调解书交由双方签收，根据,仲裁法,有关规定，则下列说法正确的是（）。,A,、该调解书与仲裁裁决书具有同等法律效力,B,、该调解书自,2013,年,7,月,5,日产生法律效力,C,、若当事人签收调解书后反悔，则仲裁庭重新开庭仲裁,D,、申请人签收调解书后，申请人应撤回仲裁申请,E,、该调解书自,2013,年,7,月,6,日产生法律效力,【,参考答案,】,AE,63,4,、仲裁裁决,仲裁裁决应当按照,多数仲裁员,的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭,不能形成多数意见,时，裁决应当,按照首席仲裁员的意见,作出。,【,例,】,张三和李四合同纠纷申请仲裁。二人各选定一名仲裁员，首席仲裁员由其共同选定。仲裁庭合议时产生了两种不同意见，仲裁庭应当（）作出裁决。,A,、按多数仲裁员的意见,B,、按首席仲裁员的意见,C,、提请仲裁委员会,D,、提请仲裁委员会主任,【,参考答案,】,A,64,（五）仲裁裁决的执行,1,、仲裁裁决的强制执行力,（,1,）,仲裁机构自己不能强制执行,（,2,）国内：,由,被执行人所在地或被执行人财产所在地,的,人民法院,执行。,（,3,）涉外：,被执行人住所地或被执行人财产所在地,的,中级,法院执行。,65,【,例,】,某施工合同纠纷案经仲裁裁决，将已经竣工工程的部分楼层拆价给施工单位抵偿工程欠款，但建设单位拒绝履行裁决。因此，施工单位决定申请执行仲裁裁决。关于申请执行仲裁裁决的说法，正确的是（）。,（,15,真）,A,、施工单位申请执行的期间为,1,年,B,、申请执行本案的仲裁裁决，由施工单位所在地的中级人民法院管辖,C,、申请执行本案的仲裁裁决，由本案工程合同签订地的中级人民法院管辖,D,、施工单位有权向人民法院申请执行,【,参考答案,】,D,66,2,、仲裁裁决的不予执行和撤销,（,1,）不予执行和撤销的情形,1,）当事人在合同中,没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议,的；,2,）裁决的事项,不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁,的；,3,）仲裁庭的组成或者仲裁的程序,违反法定程序,的；,4,）认定事实的,主要证据不足,的；,5,）,适用法律确有错误,的；,6,）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。,67,（,2,）当事人可以向,仲裁委员会所在地,的,中级人民法院,申请撤销裁决。此外，法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。当事人申请撤销的，应当在收到裁决书之日起,6,个月内提出,。,（,3,）仲裁裁决被人民法院依法裁定撤销或不予执行的，当事人就该纠纷可以,重新达成仲裁协议,，并依据该仲裁协议申请仲裁，,也可以向人民法院提起诉讼,。,68,（六）涉外仲裁的特别规定,1,、涉外因素,（,1,）一方或双方当事人是,外国人,、,无国籍人,、,外国法人,；,（,2,）,标的物,在外国领域内；,（,3,）产生、变更或者消灭民事关系的,法律事实,发生在国外。,2,、涉外仲裁类型,（,1,）一方,中国,公司企业，另一方是,外国,公司；,（,2,）,双方,都是,外国,公司；,（,3,）涉及,港奥台,的案件,3,、涉外仲裁机构：,中国国际经济贸易,仲裁委员会；,中国海事,仲裁委员会,69,4,、涉外财产保全：,被申请人,住所地或,财产,所在地,中级,人民法院,5,、涉外证据保全：,证据,所在地,中级,人民法院,6,、涉外仲裁裁决的执行：,被执行人或财产,不在国内,，由,当事人直接,向有管辖权的外国法院申请承认和执行,70,（一）行政强制的种类和法定程序,1,、行政强制的种类,（,1,）行政强制措施包括：,限制人身自由、查封、扣押、冻结,、其他行政强制措施,（,2,）限制人身自由的强制措施只能由,法律,设定,（,3,）,行政法规,可以设定,除限制人身自由以外,的强制措施,（,4,）,法律没有规定,行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关,应当申请法院,强制执行,71,8.5,行政复议和行政诉讼制度,2,、行政强制的法定程序,（,1,）实施程序,1,）由,两名以上,行政执法人员实施,2,）,出示执法身份证件,3,）通知当事人到场,4,）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据及当事人依法享有的权利、救济途径,5,）听取当事人的陈述和申辩,6,）制作现场笔录,（,2,）,查封、扣押,的期限,不得超过,30,日,；情况复杂的可以延长，但延长,不得超过,30,日,（,3,）作出强制执行决定前，应当,事,先催告,当事人履行义务,72,（,4,）,没有行政强制执行权的行政机关,可以自期限届满之日起,3,个月内,，申请,法院,强制执行,（二）行政复议的范围、受理和复议决定,1,、行政复议的范围,（,1,）不得申请行政复议的事项,1,）行政处分：,行政机关的,行政处分,或者,其他人事处理决定,。,2,）行政调解：,行政机关对民事纠纷作出的,调解或者其他处理,。,73,【,例,】,在工程建设领域，行政纠纷当事人可以申请行政复议的情形通常包括（）。,A,、行政处罚,B,、行政处分,C,、行政许可,D,、行政强制措施,E,、行政调解,【,参考答案,】,ACD,74,（,2,）当事人认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自,知道该具体行政行为之日起,60,日,内提出行政复议申请，但法律规定的申请期限超过,60,日的除外。因,不可抗力或者其他正当理由,耽误法定申请期限的，申请期限自,障碍消除之日,起,继续计算,。,（,3,）申请人对县级以上地方各级,人民,政府工作部,门,的具体行政行为不服的，申请人可以向该部门的,本级人民政府,申请行政复议，也可以,向,上一级主管部门,申请行政复议。,75,【,例,】,某工地施工扬尘严重，市环保局接到群众举报并进行查实后，依法判其做出停工整改并处以,3,万元罚款的行政处罚，施工企业认为处罚过高，（）申请行政复议。,（,14,真）,A,、市环保局,B,、省建设厅,C,、市人民政府,D,、省人民政府,【,参考答案,】,C,76,2,、行政复议受理,行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是，有下列情形之一的，可以停止执行：,（,1,）,被申请人,认为需要停止执行的；,（,2,）,行政复议机关,认为需要停止执行的；,（,3,）,申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理,，决定停止执行的；（,4,）法律规定停止执行的。,77,【,例,】,具体行政行为在行政复议期间不停止执行，但（）可以停止执行。,A,、申请人申请停止执行,B,、申请人提供担保的,C,、被申请人认为需要停止执行的,D,、被申请人被撤销的,E,、行政复议机关认为需要停止执行的,【,参考答案,】,CE,78,3,、行政复议决定,（,1,）申请人可以查阅被申请人提出的,书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,，除法律规定不得公开的情形外，行政复议机关不得拒绝。,（,2,）行政复议过程中，,被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据,。,（,3,）除非法律另有规定，行政复议机关一般应当自,受理申请之日起,60,日内,作出行政复议决定。,（,4,）申请人在申请行政复议时可以,一并提出,行政赔偿请求，应当赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应同时决定被申请人依法给予赔偿,79,【,例,】,关于行政复议，下列表述正确的有（）。,A,、行政复议一般在受理申请后,30,天内做出,B,、行政复议申请应当在当事人得知该具体行政行为之日起,30,日内提出,C,、当事人可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议,D,、当事人不服从行政复议决定的，可向人民法院提起诉讼,E,、不服行政机关对民事纠纷做出的调解，可以申请行政复议,【,参考答案,】,CD,80,（三）行政诉讼受案范围、审理程序和判决执行,1,、行政诉讼受案范围,（,1,）不予受理的行政案件,1,）,国防,、,外交,等国家行为；,2,）,抽象行政行为,：,行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有,普遍约束力的决定,、,命令,；,3,）,行政处分,：行政机关对,行政机关工作人员的奖惩,、,任免等决定,；,4,）法律规定由行政机关,最终裁决,的具体行政行为。,5,）行政调解,（,2,）行政案件由最初,作出具体行政行为的行政机关所在地,法院管辖。经复议的案件，也可以由,复议机关所在地,法院管辖。以,限制人身自由,的强制措施不服提起的诉讼，由,被告住所地或者原告住所地,法院管辖,81,【,例,】,施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼，人民法院应当受理的是（）。,A,、对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解,B,、撤销施工单位资质证书的决定,C,、因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分,D,、关于资质证书颁发的条件不符合法律规定,【,参考答案,】,B,82,行政案件的审理程序,行政争议,未经行政复议,的，应当自知道作出具体行政行为之日起,6,个月内,起诉；,经过行政复议,的，应当在收到行政复议决定书之日起,15,日内,起诉,法院审理行政案件,不适用调解,，但,行政赔偿诉讼,可以调解。,行政案件的审理依据：,以,法律、行政法规、地方性,法规为依据；,地方性法规适用于本行政区域内,发生的行政案件。,83,（,4,）行政案件的判决类型,判决,驳回起诉,；,判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告,重新作出行政行为,：,1,）主要证据不足；,2,）适用法律、法规错误的；,3,）违反法定程序的；,4,）超越职权的；,5,）滥用职权的；,6,）明显不当的。判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。,判决被告在,一定期限内履行,；,判决被告,履行给付义务,；,84,判决确认违法，但不撤销行政行为,：,1,）行政行为依法应当撤销，但撤销会给,国家利益、社会公共利益造成重大损害,的；,2,）行政行为程序,轻微违法,，但对原告权利,不产生实际影响,的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，法院判决确认违法：,行政行为违法，但,不具有可撤销内容,的；,被告改变,原违法行政行为，原告,仍要求确认,原行政行为违法的；,被告,不履行或者拖延履行,法定职责，判决履行,没有法律意义,的。,行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形，原告申请确认行政行为无效的，,法院判决确认无效,。,85,法院判决确认违法或者无效的，可以,同时判决责令被告采取补救措施,；给原告造成损失的，依法,判决被告承担赔偿责任,。,行政处罚明显不当，或者其他行为涉及对款额的确定，认定确有错误的，法院可以,判决变更,。法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人,同为原告,，且,诉讼请求相反,的除外。,被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除,行政诉讼法,第,12,条第,1,款第,11,项规定的协议的，法院,判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任,。被告判决变更、解除本法第,12,条第,1,款