合同的法律风险管理实务-.ppt

合同法律合同法律风险管理管理理念与理念与实务山西锋卫律师事务所艾娜、韩晶 律师1山西锋卫律师事务所简介 锋卫律律师事事务所成立于所成立于20012001年，是山西省司法年，是山西省司法厅直属的直属的综合性合性律律师事事务所。致力于所。致力于为省内外客省内外客户提供提供专业、全面、及、全面、及时、优质、高效的法律服高效的法律服务。位于太原市。位于太原市长风街街705705号和信商座号和信商座2121层，办公面公面积达一千余平方米。截止目前，本所达一千余平方米。截止目前，本所执业律律师四十名（分四十名（分别具有法具有法律、工商管理、律、工商管理、经济、化工、医学等方面的学士、化工、医学等方面的学士、硕士学位，有数士学位，有数名教授和高名教授和高级职称），正式称），正式实习律律师十五人，行政助理六人。十五人，行政助理六人。锋卫律律师事事务所于所于20052005年、年、20072007年荣年荣获“全省全省优秀律秀律师事事务所所”荣誉称号。荣誉称号。锋卫律律师事事务所所20082008年荣年荣获“全国全国优秀律秀律师事事务所所”荣誉称号。荣誉称号。锋卫律律师事事务所是山西省首家通所是山西省首家通过ISO9001:2000ISO9001:2000质量管理体系量管理体系认证的律的律师事事务所，也是山西省首家与香港律所，也是山西省首家与香港律师行合作的律行合作的律师事事务所。所。锋卫律律师事事务所所20082008年成立年成立“企企业法律法律风险管理管理课题研究小研究小组”。锋卫律律师事事务所于所于20112011年再次荣年再次荣获“全国全国优秀律秀律师事事务所所”荣誉称号。荣誉称号。锋卫律律师事事务所于所于20112011年荣年荣获转型跨越型跨越“山西青年五四山西青年五四奖状状”荣誉称号。荣誉称号。锋卫的宗旨是的宗旨是“出出谋划策勇划策勇为前前锋、排、排忧解解难甘当后甘当后卫”，“美好生活、与法相伴美好生活、与法相伴”。2024/4/18周四2锋卫律师事务所历史荣誉2024/4/18周四3网站、杂志截图2024/4/18周四4美国通用电气公司原总裁杰克韦尔奇曾说：“其实并不是公司的业务使我担心，使我担心的是什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。”2024/4/18周四5对法律的法律的认识？32024/4/18周四6一、一、对法律的法律的认识（一）三个思考（二）三种境界（三）五个作用2024/4/18周四7（一）三个思考（一）三个思考 2024/4/18周四8（二）三种境界高级：资源法律为我所用如合同前期防范、资本运作中级：武器自己的权利受到侵犯要自我保护如买房晚交了要赔偿最低级：尺牍、规范不能犯罪如杀人、放火2024/4/18周四9（三）五个作用1 1、指引、指引一般人的行为预先估计相互之间将如何行为。他人行为是否合法或有效对本人行为的指引2 2、评价价4 4、预测3 3、教育、教育5 5、强制制违法人的行为2024/4/18周四10要防范和控制合同活动中的法律风险：无事无事时如有事般提防，方可弥意外之如有事般提防，方可弥意外之变；有事有事时如无事般如无事般镇定，才能消局中之危。定，才能消局中之危。2024/4/18周四11 一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角 二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区 三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理 四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理目目 录2024/4/18周四12一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角1.11.1商事商事纠纷超超过了民事了民事纠纷而超而超过半数的半数的诉讼是合同是合同诉讼2024/4/18周四13 2014年3月10日下午，第十二届全国人民代表大会第二次会议在人民大会堂举行第三次全体会议，听取最高人民法院院长周强作最高人民法院工作报告。2024/4/18周四142013年各年各级法院案件法院案件审理理统计2024/4/18周四151.2 合同合同诉讼焦点大多并不高深焦点大多并不高深：未能注意相关未能注意相关证据的保留据的保留 合同某一条款合同某一条款约定不明定不明 合同合同图章管理不章管理不严 合同履行缺乏合同履行缺乏监管管 未能及未能及时行使法定行使法定权利利 权利行使不符合法律利行使不符合法律规定定一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四161.3 令人困惑的合同管理：令人困惑的合同管理：企企业的的经营活活动始于合同、始于合同、终于合同，所有的相关管理于合同，所有的相关管理活活动都是合同管理。都是合同管理。应该由什么部由什么部门、什么人来管企、什么人来管企业合同？合同？合同管理究竟要管些什么？合同管理究竟要管些什么？如何保如何保证合同管理的合同管理的质量？量？如何保如何保证合同管理的效率？合同管理的效率？合同法律合同法律风险管理能管理能够带来什么？来什么？一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四17法律法律风险典型情况典型情况举例：例：审批部门法务部门业务部门监管盲区一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四181.4 从法律从法律风险角度理解合同事角度理解合同事务：合同内容或合同内容或签订及履行中的作及履行中的作为或不作或不作为，都，都有可能使企有可能使企业因因违反法律反法律规定、定、违约、未充分行、未充分行使法定使法定权利，而使合法利益受到不利影响。利，而使合法利益受到不利影响。这种可能性，就是合同管理的法律种可能性，就是合同管理的法律风险。合同管理的法律合同管理的法律风险，是企，是企业最最频繁面繁面临的法律的法律风险。一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四191.5 合同法律合同法律风险后果及分析方法：后果及分析方法：法律法律风险后果后果:民事、刑事民事、刑事责任、行政任、行政处罚、权益益丧失失 产生法律生法律风险原因：原因：文本、制度、流程、文本、制度、流程、执行行 法律法律风险分析方法分析方法:主体主体不同主体承担不同法律不同主体承担不同法律责任任 行行为经营、管理、上市等行、管理、上市等行为 环境境法律法律规定、定、执法法环境、境、观念等念等一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四20法律风险因素法律风险可能遭受不利后果，但尚未作为或不作为、要件尚未构成。作为或不作为已经实施，法律风险不利后果要件已经构成。风险事件出现具体的、可能导致法律责任的事件触发，直接面对不利后果。风险后果对法律风险事件进行处理后取得的最终结果。一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角1.6 1.6 合同法律合同法律风险管理的管理的阶段与成本：段与成本：造造险、赌险、吞、吞险！2024/4/18周四21一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角 “法律法律风险管理魔方管理魔方”将法律事将法律事务管理融入管理融入企企业经营管理。管理。1.7 法律法律风险管理立方管理立方图：2024/4/18周四22一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角1.8 国内的国内的风险管理管理二六年六月六日，国务院国有资产监督管理委员会发布并实施中央企业全面风险指引。企业风险，指未来的不确定性对企业实现其经营目标的影响。分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律风险五大风险。2024/4/18周四231.9 合同法律合同法律风险管理的目管理的目标：充分利用法律充分利用法律资源，源，实现法律利益最大化、法律法律利益最大化、法律风险最小化。最小化。对外：外：以法律手段实现机会的最大化利用 更为安全地取得利益对内：内：协助企业建立稳定、高效、安全的工作秩序 防范或控制法律风险 一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四241.10 合同法律合同法律风险管理做什么？管理做什么？收集信息收集信息 收集企收集企业制度、流程、文本、案例、制度、流程、文本、案例、问题分析信息分析信息 分析分析现有有问题及潜在及潜在问题以及成因以及成因设计解决方案解决方案 为企业量身定做或优化制度、流程、文本实现联动 实现新的制度、流程、文本的新的制度、流程、文本的联动一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四251.11 合同法律合同法律风险管理的内容分管理的内容分类合同内容法律合同内容法律风险以合同中的法律安排和内容完善为主 合同管理制度、流程合同管理制度、流程问题制度或问题流程批量产生问题 合同行合同行为法律法律风险针对各各类合同行合同行为采取采取应对措施措施 合同法律合同法律风险管理的目管理的目标：效率和效率和质量量，以事先干事先干预避免损失一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四26一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角 1.12 合同法律合同法律风险管理的工作成果管理的工作成果 管理制度的完善管理制度的完善 合同相关的企业基本制度、企业管理制度、技术规范、业务规范、个人行为规范 操作流程的完善操作流程的完善 合同决策流程、审批流程、操作流程 文本体系的完善文本体系的完善 标准合同文本体系 合同法律风险管理体系2024/4/18周四27总结：任何资源都是有限的，无论是有形资源还是交易机会等非物质资源，都必须最大化利用。合同或合同管理中排除任何小的缺陷，都有可能避免企业的重大损失。合同法律风险管理是将合同法律事务处理与融入企业管理，提高效率和安全性。一、合同管理的法律一、合同管理的法律风险视角角2024/4/18周四282.1 合同事合同事务主要并非法律事主要并非法律事务 签订及履行合同首先是及履行合同首先是经济行行为 签订及履行合同是及履行合同是为了达到交易目的、了达到交易目的、实现交交易利益，从商易利益，从商务角度安排交易内容和程序。角度安排交易内容和程序。法律只是确保交易目的和利益的法律只是确保交易目的和利益的辅助手段助手段 在合同事在合同事务中中预埋法律手段，只是埋法律手段，只是为使交易目使交易目的和交易利益得到法律保的和交易利益得到法律保护，并建立合同行，并建立合同行为的的基本基本规则和秩序。和秩序。二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四29二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2.2 合同管理不合同管理不仅仅是是审查、盖章、盖章、归档档 企企业的的经营活活动始于合同、始于合同、终于合同，于合同，所有相关活所有相关活动都是合同管理内容。都是合同管理内容。如何保如何保证合同管理的合同管理的质量、效率？量、效率？合同管理有哪些体制漏洞？合同管理有哪些体制漏洞？企企业有无合同履行状况管理？有无合同履行状况管理？2024/4/18周四302.3 合同法律合同法律问题合同法合同法问题：全国人大法律（包括合同法）全国人大法律（包括合同法）立法解立法解释、司法解、司法解释（包括其他法解（包括其他法解释）国国务院行政法院行政法规（判断有效无效的底（判断有效无效的底线）部部门规章章 地方法地方法规、地方政府、地方政府规章章 合同需要法律合同需要法律调研，以保研，以保证质量！量！二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四312.4 合同工作不是合同工作不是简章地章地“守法守法”企企业：经济性思性思维逐利立逐利立场 有多少利益、代价如何？有多少利益、代价如何？法官：裁判法官：裁判员思思维中中间立立场 有效无效有效无效、是非曲直？、是非曲直？法法务：运：运动员思思维倾向性、反向思考向性、反向思考 最大限度利用最大限度利用规则，维护委托人利益委托人利益优秀裁判秀裁判员 优秀运秀运动员二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四322.合同工作重心合同工作重心合同条款本身合同条款本身 合同的交易目的合同的交易目的、交易利益？、交易利益？交易模式交易模式是否合适、便于操作？是否合适、便于操作？合同行合同行为是否存在是否存在隐患？患？法律安排是否足以法律安排是否足以维护利益、安全？利益、安全？无法无法实现交易目的，再完美的合同交易目的，再完美的合同也是也是废品！品！二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四332.6 没有没有约定就没有更多定就没有更多权利利 法律不足以全面保法律不足以全面保护合同当事人的合同合同当事人的合同权利，必需利，必需“个性化个性化”地地约定具体事定具体事项。法律存在大量的灰色地法律存在大量的灰色地带，需要以，需要以约定定确定合法确定合法权益、益、绕开灰色在开灰色在带。对于政策擦于政策擦边球，必球，必须以合适的商以合适的商务模模式安排和法律安排使其合法化。式安排和法律安排使其合法化。没有没有约定，就没有明确的定，就没有明确的违约责任。任。二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四342.7 没有没有证据就没有据就没有“事事实”“以事以事实为依据依据”是指能是指能够以有效以有效证据据证明明的法律事的法律事实，而非客，而非客观事事实。证据事据事实是确定各方是确定各方责任，并任，并进而追究而追究过错方方责任的依据。任的依据。合同事合同事务中的中的证据以多种形式存在，并非合同据以多种形式存在，并非合同签订后就万事大吉。后就万事大吉。二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四352.8 合同工作并非只是使用模板合同工作并非只是使用模板 对于合同文本：于合同文本：合同并非越合同并非越长越好越好表述效率与工作效率表述效率与工作效率合同并非越复合同并非越复杂越好越好合同需求的不同合同需求的不同层面面 模板并不万能：模板并不万能：未未经调研的模板往往脱离研的模板往往脱离实际任何模板都有任何模板都有“保保质期期”模板的制模板的制订需要具体部需要具体部门提供需求提供需求二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四362.9 2.9 合同是否合同是否“公平公平”最最终取决于交易地位取决于交易地位 优势地位地位掌握的掌握的资源更源更为稀缺稀缺 劣劣势地位地位交易的愿望更迫切甚至交易的愿望更迫切甚至别无无选择交易地位的意交易地位的意义：争争夺交易利益交易利益时间、价格、价格、风险转移等移等 争争夺交易安全交易安全交易安全同交易安全同样体体现价价值 争争夺主主动权准入准入门槛、退出机制、退出机制合同是理想与合同是理想与现实之之间的妥的妥协二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四372.10质量与效率需要工作方法保障量与效率需要工作方法保障 文档管理：文档管理：文档的自文档的自动保存保存时间、目、目录与与链接接 文档的文件文档的文件夹和文件名和文件名 文档的属性和尾文档的属性和尾缀 文档的批注与修文档的批注与修订 文档文档发送：送：转换为PDFPDF文本文本 文本比文本比对、不同版本的保存、不同版本的保存二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四382.11 合同内容并不合同内容并不仅限于合同限于合同 合同的正式及非正式附件：合同的正式及非正式附件：正式附件正式附件要在合同中注明要在合同中注明 隐含附件含附件产品品说明明书、质量保量保证书、介、介绍等等 合同合同签订后的内容：后的内容：双方双方对合同内容的合同内容的变更更 双方双方对合同内容的合同内容的补充充 对于合同的解除于合同的解除 签订后的要后的要约与承与承诺二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四392.12 合同争合同争议无法全靠律无法全靠律师 合同文本合同文本应该解决的解决的问题：围绕交易目的交易目的设定交易内容、交易程序定交易内容、交易程序细节 根据可能根据可能发生的情况生的情况设定定违约标准及准及责任任 合同管理合同管理应该解决的解决的问题：双方的双方的约定定书面化面化 书面的面的约定正式化定正式化 正式的正式的约定定证据化据化二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四40总结：合同首先是种合同首先是种经济行行为，法律人的介入只是，法律人的介入只是使合同利益能使合同利益能够最大限度地得到法律保最大限度地得到法律保护。合同管理并非法律部合同管理并非法律部门所能所能单独完成，必独完成，必须由各个部由各个部门各司其各司其职分工配合。分工配合。当前的合同管理，当前的合同管理，还有很大的提升空有很大的提升空间。二、走出合同管理的二、走出合同管理的误区区2024/4/18周四413.1 3.1 不同不同层面需要不同的文本面需要不同的文本业务层面面仅有合同正常履行必有合同正常履行必备条款条款 商商务层面面满足常足常规商商业活活动需求需求 专业层面面细分合同内容、解决常分合同内容、解决常见问题 专家家层面面商商务及法律事及法律事务的有机的有机结合合除了交易地位外，合同水平需要与企除了交易地位外，合同水平需要与企业管理能力、管理能力、员工素工素质相适相适应。三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四423.2 3.2 合同文本的核心是合同文本的核心是交易目的交易目的：交易目的交易目的进行交易的真正行交易的真正动机机 合同目的合同目的合同中反映出来的交易目的合同中反映出来的交易目的合同目的的意合同目的的意义：解解释合同合同明确不明事明确不明事项 判定判定责任任按有利于按有利于实现合同目的合同目的 可得利益可得利益签订合同合同时能能够预见三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四433.3 3.3 合同的四个基本功能：合同的四个基本功能：锁定交易平台、定交易平台、锁定交易内容定交易内容 锁定交易方式、定交易方式、锁定定问题处理理合同是：合同是：双方利益博弈的平衡点双方利益博弈的平衡点 作作为意思自治的意思自治的证据据 承担民事承担民事责任的依据任的依据三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四443.4 3.4 合同基本条款的常合同基本条款的常见问题：当事人及其住所交易平台及附随义务履行 合同标的交易什么？表面的与内在的 数量与价款或报酬数、量、计算标准 标的质量与价相关、“国标”并非最优 履行期限及方式怎么交易更实用？三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四453.4 3.4 合同基本条款的常合同基本条款的常见问题结算期限与方式结算的前提？付钱合同？检验方法分清清点与质量验收 违约责任有意义的与无意义的约定争议解决方法问题处理模块 三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四463.5 合同内在合同内在质量的五个方面：量的五个方面：主体主体资格的合格性格的合格性签订及履行合同的及履行合同的资格格约定内容的合法性定内容的合法性实体内容及表述合法体内容及表述合法合同条款的合同条款的实用性用性基本条款外的基本条款外的实用条款用条款权利利义务的明确性的明确性明确、可明确、可识别的的义务交易目的的交易目的的满足性足性充分充分实现交易目的条款交易目的条款三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四473.6 合同外在合同外在质量的五个方面：量的五个方面：结构体系的清晰度构体系的清晰度清晰的清晰的结构框架是基构框架是基础功能模功能模块的完的完备度度模模块完完备避免大的缺陷避免大的缺陷整体思整体思维的的严谨度度环环相扣、滴水不漏相扣、滴水不漏语言表达的精确度言表达的精确度只能按只能按预想去理解想去理解执行行版面安排的美版面安排的美观度度体体现工作作工作作风与形象与形象三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四483.7 3.7 合同中的法律合同中的法律风险防控措施防控措施 提升交易安全的措施：提升交易安全的措施：主主义务的后履行、的后履行、阶段性段性义务的后履行的后履行 担保、担保、违约金、尽金、尽职调查 避免避免责任任过大的措施：大的措施：分割分割标的以分散的以分散风险 限定限定违约责任以分散任以分散风险 设定退出机制定退出机制三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四493.8 3.8 最大限度地使用最大限度地使用约定定权三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理 以直接以直接约定代替交易定代替交易习惯：在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；当事人双方经常使用的习惯做法。交易交易习惯由提出主由提出主张的一方承担的一方承担举证责任任以合同义务替代附随义务：主合同义务、从合同义务、附随义务2024/4/18周四503.9 高效的企高效的企业合同文本管理方法合同文本管理方法以以专业的方式的方式设计或或调整合同：整合同：法律法律环境境调研、研、常常见问题的解决的解决 重点在于解决法律盲区重点在于解决法律盲区权利利义务有效的合同文本管理：有效的合同文本管理：合同文本的合同文本的标准化、准化、体系化、无关化体系化、无关化 合同文本合同文本结构化、模构化、模块化、秩序化、无关化化、秩序化、无关化三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四51三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理3.10 3.10 履行特殊法定履行特殊法定义务（格式合同格式合同6）：提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明。采取合理的方式 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。2024/4/18周四523.11 3.11 无名合同的法律适用无名合同的法律适用法律适用法律适用规则 其他法律其他法律对合同另有合同另有规定的，依照其定的，依照其规定。定。分分则或其他法律无明文或其他法律无明文规定的合同，适用定的合同，适用总则规定并可参照分定并可参照分则或其他法律最相或其他法律最相类似的似的规定。定。法律法律对其他有其他有偿合同有合同有规定的，依照其定的，依照其规定；没定；没有有规定的，参照定的，参照买卖合同的有关合同的有关规定。定。三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四533.12 合同条款中可能需要增加的内容合同条款中可能需要增加的内容指定指定联系人系人问题：以明确的、指定以明确的、指定联系人的指令，避免系人的指令，避免责任不清任不清 签约资格条款格条款问题：约定定对方在方在签订及履行合同的及履行合同的资格方面的格方面的责任任 界定各方界定各方责任范任范围：权利利义务的的时间范范围 权利利义务的地域、当事人范的地域、当事人范围三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理2024/4/18周四54三、合同文本三、合同文本类法律法律风险管理管理 总结：合同文本法律风险管理的核心，是围绕交易目的和交易环境，对交易进行商务及法律上的安排。合同文本的最终形态，不仅取决于行业特征和交易内容，还取决于交易地位。未能将经常使用的交易文本标准化、系列化，合同管理的效率就无从谈起。2024/4/18周四55四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理 4.1 4.1 合同行合同行为法律法律风险管理的空白管理的空白除了文本管理之外，与合同签订、履行有关的大量行为同样需要管理，而且更需管理。供应商选择审核资格、确定规则（框架合同）分销商管理规范分销行为、确保资金安全 自身行为管理充分利用权利、避免法律风险 合同管理的相关制度、流程2024/4/18周四564.2 4.2 合同生效前的法律合同生效前的法律风险管理管理四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理对于合同成立及生效的控制于合同成立及生效的控制 要要约与承与承诺、成立与生效、成立与生效 附生效条件或解除条件的合同附生效条件或解除条件的合同 附生效期限或附生效期限或终止期限的合同止期限的合同 需依法批准、登需依法批准、登记生效的合同生效的合同 以以实际履行履行为生效的合同生效的合同 以确以确认书方式成立的合同（方式成立的合同（C33C33）2024/4/18周四57四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理通通过要要约、承、承诺控制管控制管辖地点：地点：“承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。”4.2 4.2 合同生效前的法律合同生效前的法律风险管理管理2024/4/18周四58四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理慎慎对缔约过失失责任：任：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。泄露或者不正当地使用泄露或者不正当地使用订立合同立合同过程中程中知悉的商知悉的商业秘密秘密 4.2 4.2 合同生效前的法律合同生效前的法律风险管理管理2024/4/18周四59四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理4.2 4.2 合同生效前的法律合同生效前的法律风险管理管理 效力待定合同的撤效力待定合同的撤销与追与追认（1111、12 12）：追认的意思表示到达相对人时生效，合同自订立时起生效。无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已开始履行合同义务，视为对合同的追认。相对人可催告法定代理人在一个月内追认合同 善意相对人在合同被追认之前有权撤销合同，撤销以通知的方式作出。2024/4/18周四60四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理4.3 4.3 合同生效后的法律合同生效后的法律风险管理管理抗抗辩权：同同时履行抗履行抗辩权、后履行抗、后履行抗辩权不安抗不安抗辩权 经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。2024/4/18周四61四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理4.3 4.3 合同生效后的法律合同生效后的法律风险管理管理 履行中的代位履行中的代位权（C73C73、11 11）：债权人可向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权：债权合法；债务人怠于行使到期债权，损害债权人利益；债务人的债权已到期；债务人的债权不是专属于债务人自身。2024/4/18周四62四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理4.3 4.3 合同生效后的法律合同生效后的法律风险管理管理履行中的撤履行中的撤销权（C74 C74、2626）：债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，或以明显不合理的低价转让财产且受让人知道该情形的，对债权人造成损害的，债权人可以请求法院撤销债务人的行为。债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。2024/4/18周四63四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理注：行使撤注：行使撤销权的不合理价格的不合理价格（19）：转让价达不到交易时交易地指导价或者市场价百分之七十，或转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十。债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法第七十四条的规定予以撤销。2024/4/18周四64四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理4.4 4.4 合同的解除：合同的解除：合同解除为七种权利义务终止方式之一。分为约定解除(C93)、法定解除（C94）。解除解除权消消灭：法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。2024/4/18周四65四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理注注：分：分则中中对解除解除权的的规定定（C94 C94）：标的为数物，对一物或数物的解除（C165 C165）分批交付标的物，对该批、该批及其后各批、全部各批标的物的解除（C166 C166）分期付款未付价款达到全部价款五分之一，出卖人可要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费（C167 C167）2024/4/18周四66四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理注注：对解除提出异解除提出异议的期限的期限（24 24）：当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持 当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。2024/4/18周四67注注：情：情势变更更时的解除的解除2626四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理合同成立后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见、非不可抗力造成的不属商业风险的重大变化，继续履行对一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求变更或者解除的，人民法院应根据公平原则并结合案件实际情况确定是否变更或者解除。由法院由法院认定，不如在合同中定，不如在合同中约定！定！2024/4/18周四68四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理 4.5 4.5 拓拓宽解决合同争解决合同争议的的视野野无名合同无名合同问题 -总则、分、分则、买卖合同合同 合同法与侵合同法与侵权法的法的竞合合 -以侵以侵权起起诉还是以是以违约起起诉？合同事合同事务的的综合合处理理 -从合同之从合同之诉到公司法、破到公司法、破产法法2024/4/18周四69总结：合同法律风险管理建立在企业合同管理之上，以避免纠纷、融入企业管理的方式，提高企业合同管理的效率和质量。对交易安全的控制，通常有分散风险、后履行等方式，企业的交易地位因此而非常重要。四、合同行四、合同行为类法律法律风险管理管理2024/4/18周四70谢谢！山西山西锋卫律律师事事务所所地址：太原市地址：太原市长风街街705号和信商座号和信商座21层电话：[phone]网址：网址：2024/4/18周四71