企业破产清算与重整相关法律业务拓展-深-圳律协破产与重整委员会.ppt

企业破产清算与重整相关法律业务拓展课件n n深圳市律师协会n n破产与重整法律业务委员会破产与重整法律业务委员会n n n n20092009年年1212月月2828日日1 1企业破产清算法律业务拓展分析n n一、导言。一、导言。n n二、全球金融危机深度影响全球实体经济，曾经二、全球金融危机深度影响全球实体经济，曾经众多企业倒闭。众多企业倒闭。n n三、企业倒闭，政府的应对策略及其转变，受其三、企业倒闭，政府的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。影响涉及的主要法律问题。n n四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。影响涉及的主要法律问题。n n五、处理企业破产清算与重整业务须把握的三大五、处理企业破产清算与重整业务须把握的三大原则。原则。n n六、结束语。六、结束语。2 2一、导言1、大前题 此处的大前题是：“在全球金融危机后，经济逐步复苏时”，与大家共同研讨深圳律师处理企业破产、清算、重整业务法律的若干问题。3 3一、导言2 2、此处、此处“破产清算破产清算”的含义界定的含义界定在此处想和大家探讨的在此处想和大家探讨的“破产清算破产清算”，是指，是指“破产破产”和和“清算清算”，“破产破产”包含了包含了企业破企业破产法产法中的破产重整、破产和解、破产清算三方中的破产重整、破产和解、破产清算三方面的内容；面的内容；“清算清算”既包含了既包含了公司法公司法及相关及相关司法解释中的自行清算、法院强制清算，也包含司法解释中的自行清算、法院强制清算，也包含了了企业破产法企业破产法中的破产清算。在此处想和大中的破产清算。在此处想和大家探讨的家探讨的“破产清算破产清算”并非狭义地仅仅指并非狭义地仅仅指“破产破产了，要清算了，要清算”，局限于，局限于“破产破产”；在此处想和大在此处想和大家探讨的家探讨的“破产清算破产清算”也并非狭义地仅仅指也并非狭义地仅仅指“破破产过程中的清算产过程中的清算”，局限于，局限于“清算清算”。4 4一、解题导言3 3、此处此处“破产清算破产清算”的广义界定的广义界定 就就广广义义而而言言，此此处处研研讨讨的的是是：在在全全球球金金融融危危机机深深度度影影响响中中国国实实体体经经济济的的情情况况下下，律律师师如如何何应应对对企企业业倒倒闭闭或或者者濒临倒闭所产生的一系列法律问题。濒临倒闭所产生的一系列法律问题。n n以此解题，旨在强调：在全球金融危机背景下，中以此解题，旨在强调：在全球金融危机背景下，中国律师解决国内企业倒闭法律难题时，应当将企业自行清国律师解决国内企业倒闭法律难题时，应当将企业自行清算、法院强制企业清算、企业破产重整、企业破产和解、算、法院强制企业清算、企业破产重整、企业破产和解、企业破产清算、以及与其相关的其他法律问题关联起来综企业破产清算、以及与其相关的其他法律问题关联起来综合考虑，让苟延残喘、意图再战的企业起死回生，让苟延合考虑，让苟延残喘、意图再战的企业起死回生，让苟延残喘、去意已决的企业依法退出竞争市场，不给企业股东、残喘、去意已决的企业依法退出竞争市场，不给企业股东、债权人、政府留下法律难题。债权人、政府留下法律难题。5 5二、全球金融危机深度影响全球实体经济，曾经众多企业倒闭。n n1 1、美国人超前消费，透支未来，利用美元是全美国人超前消费，透支未来，利用美元是全球货币这一特性，让全世界人民为美国人的超前球货币这一特性，让全世界人民为美国人的超前消费买单，中国人民无法独善其身。消费买单，中国人民无法独善其身。n n 美国人的超前消费习惯导致了这场前所未有的世美国人的超前消费习惯导致了这场前所未有的世界金融风暴。美国人习惯于不光用光自己今天的钱，美国界金融风暴。美国人习惯于不光用光自己今天的钱，美国人还习惯于今天用明天的钱。现在美国人不仅用光了美国人还习惯于今天用明天的钱。现在美国人不仅用光了美国人他们自己的钱，还用了全世界人民的钱，全世界人民为人他们自己的钱，还用了全世界人民的钱，全世界人民为美国人的超前消费买单。在对外举债不能的情况下，美联美国人的超前消费买单。在对外举债不能的情况下，美联储将开动印钞机印刷储将开动印钞机印刷70007000亿美元救市，亿美元救市，70007000亿美元不够亿美元不够就再印，美元是世界流通货币，全球通货膨胀，国际金融就再印，美元是世界流通货币，全球通货膨胀，国际金融危机暴发，中国要先自救，然后力所能及地去救人。危机暴发，中国要先自救，然后力所能及地去救人。6 6二、全球金融危机深度影响全球实体经济，曾经众多企业倒闭。n n 2 2、20082008年年1-101-10月期间的舆论传播的企业倒闭潮：月期间的舆论传播的企业倒闭潮：n n 20082008年年9 9月，国家发改委中小企业司有关负责人称，全国月，国家发改委中小企业司有关负责人称，全国20082008上半年有上半年有6.76.7万家规模以上的中小企业倒闭。作为劳动密集型产业代万家规模以上的中小企业倒闭。作为劳动密集型产业代表的纺织行业中小企业倒闭超过表的纺织行业中小企业倒闭超过1 1万家，有万家，有2/32/3的纺织企业面临重整，的纺织企业面临重整，导致超过导致超过20002000万工人被解聘。万工人被解聘。n n韩资企业倒闭潮：截止韩资企业倒闭潮：截止20082008年，在山东青岛、烟台投资的韩资年，在山东青岛、烟台投资的韩资企业数百家采取非正常手段撤离。韩资企业的投资人在没有清算企业企业数百家采取非正常手段撤离。韩资企业的投资人在没有清算企业在华债务以及申报破产的情况下，秘密返回韩国，遗留下数亿元债务。在华债务以及申报破产的情况下，秘密返回韩国，遗留下数亿元债务。n n长三角中小企业倒闭潮：从浙江温州掀起的厂商停产或倒闭风潮，长三角中小企业倒闭潮：从浙江温州掀起的厂商停产或倒闭风潮，迅速波及浙江台州、宁波、绍兴、义乌、杭州以及江苏苏州、无锡等迅速波及浙江台州、宁波、绍兴、义乌、杭州以及江苏苏州、无锡等地区，长三解地区不断传出中小企业破产、倒闭的消息。一些昔日的地区，长三解地区不断传出中小企业破产、倒闭的消息。一些昔日的地区龙头企业，如飞跃集团、江龙控股、华联三鑫、中国金属等，或地区龙头企业，如飞跃集团、江龙控股、华联三鑫、中国金属等，或因炒期货巨亏，或因经营不善，或因不堪民间融资重负，陷入绝境，因炒期货巨亏，或因经营不善，或因不堪民间融资重负，陷入绝境，陷入发展低潮的包括服装、制鞋、纺织等多个行业。陷入发展低潮的包括服装、制鞋、纺织等多个行业。7 7二、全球金融危机深度影响全球实体经济，曾经众多企业倒闭。n n2 2、20082008年年1-101-10月期间的舆论传播的企业倒闭潮月期间的舆论传播的企业倒闭潮：n n珠三角中小企业倒闭潮：珠三角的制造业重镇广东珠三角中小企业倒闭潮：珠三角的制造业重镇广东东莞的中小企业是最早感受到压力的。东莞是全球最大的东莞的中小企业是最早感受到压力的。东莞是全球最大的ITIT产品制造基地，除此之外，东莞的皮鞋、家具、服装出产品制造基地，除此之外，东莞的皮鞋、家具、服装出口同样闻名于世。然而，口同样闻名于世。然而，20082008年公布的年公布的20082008年上半年经年上半年经济数据显示，济数据显示，20082008年上半年，东莞合同利用外资和实际年上半年，东莞合同利用外资和实际利用外资出现利用外资出现3030年来首次负增长，签订投资合同减少了年来首次负增长，签订投资合同减少了5757宗，负增长幅度为宗，负增长幅度为13%-14%13%-14%，20082008年年1 1至至5 5月，全市关月，全市关停、转移外资企业共停、转移外资企业共405405家，同比上升家，同比上升 36.4%36.4%。n n（20082008年年1010月以后，官方通过媒体矫正舆论有倒闭但月以后，官方通过媒体矫正舆论有倒闭但并不严重，并列出注销企业数字稍大于新注册企业数字，并不严重，并列出注销企业数字稍大于新注册企业数字，讲者认为但注销企业的数字并不能代表倒闭企业的数字。）讲者认为但注销企业的数字并不能代表倒闭企业的数字。）8 8三、企业倒闭，政府的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n1 1、外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼工作指引外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼工作指引实实施，施，律师业务拓展律师业务拓展跨国追究与诉讼非外非正常撤离法律服务跨国追究与诉讼非外非正常撤离法律服务大有作为大有作为 商务部、外交部、公安部、司法部于商务部、外交部、公安部、司法部于20082008年年1212月月1919日联合印发日联合印发外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼工作指引外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼工作指引n n该该工作指引工作指引有利于国内律师所尤其是中世律师联盟成员律师有利于国内律师所尤其是中世律师联盟成员律师所国际合作依法追究非正常撤离中国的外资，中世律师联盟成员律师所国际合作依法追究非正常撤离中国的外资，中世律师联盟成员律师所应加强工作协调配合，做好跨国追究与诉讼相关工作，为中方相关所应加强工作协调配合，做好跨国追究与诉讼相关工作，为中方相关利益人提供切实可行的司法救济与协助，追究逃逸者的法律责任，最利益人提供切实可行的司法救济与协助，追究逃逸者的法律责任，最大限度地挽回当事人的经济损失。大限度地挽回当事人的经济损失。这项工作既有利于为中国相关利益方造成严重经济损失，同时也这项工作既有利于为中国相关利益方造成严重经济损失，同时也有利于我国的双边经贸秩序和维护国内社会稳定。有利于我国的双边经贸秩序和维护国内社会稳定。在此项工作中，在此项工作中，我们可以援引的国际法依据包括：我国已与许多国家缔结的我们可以援引的国际法依据包括：我国已与许多国家缔结的民商事民商事司法协助条约司法协助条约刑事司法协助条约刑事司法协助条约和和引渡条约引渡条约，这些条约为，这些条约为有效处理跨国民商事案件奠定了法律基础，为处理外资非正常撤离导有效处理跨国民商事案件奠定了法律基础，为处理外资非正常撤离导致的经济纠纷提供了必要的法律依据。致的经济纠纷提供了必要的法律依据。9 9三、企业倒闭，政府的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n2 2、从深圳、从深圳“政府垫薪政府垫薪”到深圳到深圳“政府打击欠薪涉政府打击欠薪涉嫌刑事犯罪专业队嫌刑事犯罪专业队”n n 深圳深圳20082008年上半年年上半年34653465人获政府垫薪人获政府垫薪10281028万，下半万，下半年官方没有发布统计数字，但下半年垫薪新闻仍屡见报端，年官方没有发布统计数字，但下半年垫薪新闻仍屡见报端，估计其数字应当远胜于估计其数字应当远胜于20082008年上半年。政府垫薪的措施年上半年。政府垫薪的措施有利于维护社会稳定，有利于解决群体性社会矛盾。但是，有利于维护社会稳定，有利于解决群体性社会矛盾。但是，企业倒闭政府垫薪企业倒闭政府垫薪”长此以往政府垫薪财力有限，政府长此以往政府垫薪财力有限，政府打击欠薪治本之策应当是：进一步加强劳动法律法规的执打击欠薪治本之策应当是：进一步加强劳动法律法规的执行力度、健全企业工会职能、完善欠薪保障基金的管理治行力度、健全企业工会职能、完善欠薪保障基金的管理治度、进一步完善政府垫薪的合法性。但是，治本不能解燃度、进一步完善政府垫薪的合法性。但是，治本不能解燃眉之急，为解燃眉之急，政府成立了眉之急，为解燃眉之急，政府成立了“政府打击欠薪涉嫌政府打击欠薪涉嫌刑事犯罪专业队刑事犯罪专业队”。1010三、企业倒闭，政府的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n2、从深圳“政府垫薪”到深圳“政府打击欠薪涉嫌刑事犯罪专业队”n n“政府打击欠薪涉嫌刑事犯罪专业队政府打击欠薪涉嫌刑事犯罪专业队”的主的主要职责是：维护社会稳定和经济安全，维护企业要职责是：维护社会稳定和经济安全，维护企业经营者和外来劳务工的合法权益；深入企业广泛经营者和外来劳务工的合法权益；深入企业广泛开展法制宣传；与法院、劳动部门、工商行政管开展法制宣传；与法院、劳动部门、工商行政管理部门、税务部门、街道办事处、海关、贸工局理部门、税务部门、街道办事处、海关、贸工局等各个部门沟通协作，收集掌握恶意欠薪、欠款等各个部门沟通协作，收集掌握恶意欠薪、欠款逃匿企业的信息资料，对存在不稳定因素的企业逃匿企业的信息资料，对存在不稳定因素的企业进行监控；认真开展信息研判，为党委政府提供进行监控；认真开展信息研判，为党委政府提供决策依据；及时处置和打击涉嫌经济犯罪的恶意决策依据；及时处置和打击涉嫌经济犯罪的恶意欠薪逃匿行为，营造欠薪逃匿行为，营造“公平、诚信公平、诚信”的投资环境。的投资环境。1111三、企业倒闭，政府的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n3、在“政府垫薪”情况下，律师业务拓展大有作为n n 具体有如下作为：积极联系政府引导濒临倒闭企业依法进行非破产清算，积极引导符合破产条件的企业向法院申请破产清算，为政府提供法律服务向企业主追讨垫资，为劳务工提供法律服务向企业主追讨垫资，为其他债权人代理追债，等等。1212三、企业倒闭，政府的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n4、在“政府打击欠薪涉嫌刑事犯罪”情况下，律师业务拓展大有作为n n 发言人学识有限，没有找到欠薪触犯刑法的发言人学识有限，没有找到欠薪触犯刑法的条文，如有向各位请教。条文，如有向各位请教。n n目前专业队打击欠薪的手法是目前专业队打击欠薪的手法是“围魏救赵围魏救赵”：恶意欠薪往往与以下几种刑事犯罪罪名交合在：恶意欠薪往往与以下几种刑事犯罪罪名交合在一起，通常可能涉嫌一起，通常可能涉嫌6 6宗罪名：虚假出资，抽逃出宗罪名：虚假出资，抽逃出资，合同诈骗，票据诈骗，偷税，赢利销毁会计资，合同诈骗，票据诈骗，偷税，赢利销毁会计资料会计凭证。因大量企业倒闭，衍生出以上六资料会计凭证。因大量企业倒闭，衍生出以上六类刑事辩护业务。类刑事辩护业务。1313四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n1 1、从深圳、从深圳“法院破产案件限量受理法院破产案件限量受理”、“法院强法院强制清算案件暂缓受理制清算案件暂缓受理”到到“深圳市中级人民法院深圳市中级人民法院公司强制清算案件审理规程公司强制清算案件审理规程实施实施”n n 深圳律师代理债务人或律师代理债权人申请破产清算深圳律师代理债务人或律师代理债权人申请破产清算重整类案件存在立案难的问题，针对该类案件立案，深圳重整类案件存在立案难的问题，针对该类案件立案，深圳中院目前采取的模式是：先听证并严格审查然后受理。这中院目前采取的模式是：先听证并严格审查然后受理。这与新与新企业破产法企业破产法及及民事诉讼法民事诉讼法的立案要求有差距，的立案要求有差距，同时也遏制了中小企业破产清算重整的立案需求。同时也遏制了中小企业破产清算重整的立案需求。n n20062006年年1 1月月1 1日实施的日实施的公司法公司法第第184184条条“公司因本公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算由股五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算由股东组成，股份有限公司的清算组由董事东组成，股份有限公司的清算组由董事或或股东大会确定的股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的债权人可以人员组成。逾期不成立清算组进行清算的债权人可以1414四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n1 1、从深圳、从深圳“法院破产案件限量受理法院破产案件限量受理”、“法院强法院强制清算案件暂缓受理制清算案件暂缓受理”到到“深圳市中级人民法院深圳市中级人民法院公司强制清算案件审理规程公司强制清算案件审理规程实施实施”n n申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”的规的规定，经清算发现公司财产不足清偿债务时债权人可以申请定，经清算发现公司财产不足清偿债务时债权人可以申请法院主持强制清算；法院主持强制清算；20082008年年5 5月月1919日日最高人民法院关最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）实实施，该规定对法院强制清算进行了详细的规定。但是，截施，该规定对法院强制清算进行了详细的规定。但是，截止止20082008年年1212月月3131日，深圳法院对申请强制清算案件仍采日，深圳法院对申请强制清算案件仍采取暂缓受理的应对措施。取暂缓受理的应对措施。1515四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n1 1、深圳、深圳“法院破产案件限量受理法院破产案件限量受理”、“法院强制法院强制清算案件暂缓受理清算案件暂缓受理”到到“深圳市中级人民法院深圳市中级人民法院公司强制清算案件审理规程公司强制清算案件审理规程实施实施”n n法律有据，中小企业破产清算立案呼声日益高涨，法律有据，中小企业破产清算立案呼声日益高涨，深圳市中级人民法院顺应时势，制定了深圳市中级人民法院顺应时势，制定了公司强制清算案公司强制清算案件审理规程（试行）件审理规程（试行），并于，并于20092009年年1 1月月1 1日起正式施行。日起正式施行。该规定从公司强制清算的申请、审查、受理，清算组的指该规定从公司强制清算的申请、审查、受理，清算组的指定、职责，清算费用和共益债务的认定，债权的申报和审定、职责，清算费用和共益债务的认定，债权的申报和审核，清算财产的认定、追收、管理、处置、分配，强制清核，清算财产的认定、追收、管理、处置、分配，强制清算程序与破产清算程序的转化，强制清算程序的终结和相算程序与破产清算程序的转化，强制清算程序的终结和相关人员的法律责任等方面对整个公司强制清算案件的审理关人员的法律责任等方面对整个公司强制清算案件的审理程序做了全面、细致的规定。程序做了全面、细致的规定。n n深圳法院受理强制清算案件之门应运而开，破产案件深圳法院受理强制清算案件之门应运而开，破产案件受理之门将随之开启。受理之门将随之开启。1616四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。2、以公司自行解散为契机，律师业务拓展公司自行清算法律服务业务大有作为n n公司自行解散清算是指公司依公司自行解散清算是指公司依公司法公司法第第一百八十一条所规定的一百八十一条所规定的“公司因下列原因而解散：公司因下列原因而解散：n n（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他事由出现；程规定的其他事由出现；n n（二）股东会或者股东大会决议解散；（二）股东会或者股东大会决议解散；n n（三）因公司合并或者分立需要解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；n n（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销销”，而解散。，而解散。1717四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n2、以公司自行解散为契机，律师业务拓展公司自行清算法律服务业务大有作为n n公司股东自行组织清算，清算终结注销公司公司股东自行组织清算，清算终结注销公司登记，退出竞争市场。在自行清算的过程中，律登记，退出竞争市场。在自行清算的过程中，律师可以为股东在以下清算活动中提供法律服务：师可以为股东在以下清算活动中提供法律服务：清理公司财产，编制资产负债表和财产清单；清理公司财产，编制资产负债表和财产清单；通通知、公告债权人；知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结处理与清算有关的公司未了结的业务；的业务；清缴所欠税款以及清算过程中产生的税清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；款；清理债权、债务；依法清理债权、债务；依法 处理公司清偿债务后处理公司清偿债务后的剩余财产；的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。代表公司参与民事诉讼活动。1818四、企业倒闭，法院的应对策略及其转变，受其影响涉及的主要法律问题。n n 2 2、在、在“公司强制清算案件依规审理公司强制清算案件依规审理”情况下，情况下，律师业务拓展大有作为律师业务拓展大有作为n n A A、以为代理债权人追讨债务为契机，凭以下理由申请法院强制清算，、以为代理债权人追讨债务为契机，凭以下理由申请法院强制清算，由代理一般诉讼转为申请债务人公司整体清算：公司解散逾期不成立由代理一般诉讼转为申请债务人公司整体清算：公司解散逾期不成立清算组进行清算的；清算组进行清算的；虽然成立清算组但故意拖延清算的；虽然成立清算组但故意拖延清算的；违法清算违法清算可能严重损害债权人利益的。可能严重损害债权人利益的。n n B B、因债务人公司被申请法院强制清算而发现资不抵债时进入破产程、因债务人公司被申请法院强制清算而发现资不抵债时进入破产程序。进而关注破产重整、和解、清算类案件。破产重整、和解、清算序。进而关注破产重整、和解、清算类案件。破产重整、和解、清算类案件，包括四个层次的内容：破产案件管理人处理该类案件的法律类案件，包括四个层次的内容：破产案件管理人处理该类案件的法律服务、律师代理债务人申请破产清算重整与和解类案件的法律服务、服务、律师代理债务人申请破产清算重整与和解类案件的法律服务、律师代理债权人申请或参与债务人破产清算重整与和解类案件的法律律师代理债权人申请或参与债务人破产清算重整与和解类案件的法律服务、律师代理破产债务人的债务人参与破产清算重整与和解类案件服务、律师代理破产债务人的债务人参与破产清算重整与和解类案件的法律服务。的法律服务。1919五、在全球金融危机背景下，律师处理企业破产清算业务须把握的三大原则。n n1 1、政治效果、政治效果:积极配合政府维护社会和谐稳定积极配合政府维护社会和谐稳定n n2 2、社会效果、社会效果:协调不同主体之间利益，避免过度激化矛盾。协调不同主体之间利益，避免过度激化矛盾。n n3 3、法律效果、法律效果 依法处理，实行法律公平正义。依法处理，实行法律公平正义。2020结束语:在全球金融危机深度影响中国实体经济的形势下,在企业破产、清算、重整业务中，深圳律师充满着无穷机遇与挑战。2121深圳市律师协会破产与重整法律业务委员会感谢全市律师近两年来对本专业委员会的支持和关注，祝全市律师2010年工作顺利，万事如意！n n 谢谢大家！2222