第七章合同的订立.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,第七章 合同的订立,交易磋商过程,合同的订立问题,第一节 交易磋商,询盘,inquiry,发盘,offer,还盘,counter offer,接受,acceptance,签约,contract,构成合同成立的必备环节,一、询盘,询盘是准备购买或出售商品和服务的人向潜在的供给者或购买者探询该商品和服务的成交条件或交易的可能性的业务行为，它不具有法律上的约束力。,Dear Sirs,We have seen the introduction of you and your products on the site(,).We are one of the major importers of bearings in Switzerland and are quite interested in your products.Will you please send us by airmail brochure,price list and all necessary information regarding bearings?,If your goods are competitive in price and good in quality,we,ll place a large order with you.,We look forward to your prompt reply.,Yours faithfully,二、发盘,（一）发盘的含义,公约第14条第1款的规定：,“,凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘。,”,卖方,发盘(,offer),买方,递盘(,bid),（二）构成发盘的条件,1、发盘内容必须十分确定,至少应包括下列三个基本要素：,标明商品的名称；,明示或默示地规定商品的数量或规定数量的方法；,明示或默示地规定商品的价格或规定确定价格的方法。,建议：,在对外发盘时，最好将品名、品质、数量、包装、价格、交货时间、地点和支付办法等主要交易条件一一列明。,2、表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思,例如：,发盘人在其提出的订约建议中加注如,“,仅供参考,”,、,“,须以发盘人的最后确认为准,”,或其他类似的保留条件，这样的订约建议就不是发盘，而只是邀请对方发盘。,3、,应向一个或一个以上特定的人提出,Dear Sirs,We have received your letter dated February 29,inquiring for the price of 1000 sets of Vacuum Cleaners No.NB-244 No.NC-126 on CFR basis.We are now making you an offer as follows:,Four cartons to a wooden case,Confirmed irrevocable sight L/C,Before the end of March,Packing:_,Shipment:_,Terms of payment:_,We hope the above will be acceptable to you and wait for your favorable reply.,Faithfully yours,Commodity,Art.No.,Packing,CFR London,Vacuum Cleaners,NB-244,1set/ctn,EUR 34.56,Vacuum Cleaners,NC-126,1set/ctn,EUR 41.25,(三)发盘的有效期,采用口头发盘时，一般受盘人只能当场表示接受，方为有效。,采用函电成交时，发盘人一般都应明确规定发盘的有效期，其规定的方法有以下几种：,1、规定最迟接受的期限,2、规定一段接受的期限,(四)发盘生效的时间,以口头方式做出的发盘，其法律效力自对方了解发盘内容时生效；,以书面形式做出的发盘，公约规定发盘送达受盘人时生效。,我国也是采用到达主义,明确发盘生效的时间，具有重要的法律和实践意义。这主要表现在下列两个方面：,l、,关系到受盘人能否表示接受,2、关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容,撤回(,withdrawal),是指在发盘送达受盘人之前，将其取消，以阻止其生效。,撤销(,revocation),是指发盘已送达受盘人，即发盘生效之后将发盘取消，以阻止其继续生效。,发盘的撤回,公约规定因发盘是到达生效，因此在生效前可以撤回。,发盘的撤销,公约规定：发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前这一段时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。如一旦受盘人发出接受通知，则发盘人无权撤销该发盘。,注意：,公约规定，并不是所有的发盘都可以撤销，下列两种情况下的发盘，一旦生效，则不得撤销：,(1)在发盘中规定了有效期，或以其他方式表示该发盘是不可被撤销的；,(2)受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动，例如受盘人已申请开立信用证或已备货。,甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一项发盘，发盘通知中注有,“,不可撤销,”,字样，规定在5月17日前答复有效。,但甲公司又于5月10日下午用电报发出撤回发盘通知，该通知与发盘于5月11日上午同时送达乙公司。乙接到实盘和撤回通知后，立即用电报发出接受通知。事后双方就合同是否成立问题发生争议。试问甲公司与乙公司之间合同是否成立?为什么?,案例,7-1,甲公司与乙公司之间合同不成立。,联合国国际货物销售合同公约,第,15,条规定：“一项发盘，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发盘送到被发价人之前或同时到达被发价人。”本例受盘人接受通知虽于我规定期限内到达，但我方,5,月,7,日发盘已被,5,月,10,日电报撤回，撤回通知与发盘于,5,月,11,日上午同时送达乙公司，撤回有效，原发盘没有生效，所以乙公司接受无效，双方合同关系没有成立。,案例,7-2,一法国商人于,2008,年,5,月,20,日走访我国一外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否。第二天上午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，此时，我方获知该商品的国际市场价格有上涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理？,采用口头发盘时，一般受盘人只能当场表示接受，方为有效。因此我方可以拒绝或者提高售价与之洽谈。,案例,7-3,我国,A,公司拟参加某宾馆的装修投标，为更确切的估算投标标底，向,B,公司询价购买,300,套卫浴设备，并说明：,“,这一询价的目的是为了更准确的估算投标的价格，投标日期为,8,月,8,日，开标日期为,8,月,25,日。,”,B,公司于,8,月,1,日向,A,公司发出出售,300,套卫浴设备的要约。,A,公司认为价格合理据此计算标底，并于,8,月,8,日递交了投标书。但,B,公司发出要约后，因货源紧张，价格上涨，遂于,8,月,15,日发出撤销要约的通知。,A,公司收到后当即表示不同意撤销要约。,8,月,25,日开标时，,A,公司中标，,A,公司于,8,月,26,日对公司,8,月,1,日的要约作出承诺。,B,公司回电称要约已撤销，合同不成立,而,A,公司坚持合同成立。问,A,公司合,B,公司间的合同是否成立？,我方在发盘邀请时已经明确说明该发盘用于日后参加投标，因此对方应该清楚发盘的重要性，而我方已就发盘做了投标，因此我方有理由信赖发盘是不可撤销的，并本着对发盘的信赖做了行动，所以对方不可撤销发盘,(六)发盘效力的终止,发盘效力终止的原因，一般有以下几个方面：,1、被受盘人拒绝或还盘之后，即拒绝或还盘通知送达发盘人时，发盘的效力即告终止；,2、发盘被发盘人依法撤销；,3、发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力(如患精神病、死亡等)，则该发盘的效力也可终止。,三、还盘,还盘又称还价，在法律上称为反要约。,还盘是指受盘人不同意或不完全同意发盘提出的各项条件，并提出了修改意见，建议原发盘人考虑，即还盘是对发盘条件进行添加、限制或其他更改的答复。,四、接受,（一）接受的含义,接受在法律上称为承诺，它是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。,(二)构成接受的条件,构成一项有效的接受，必须具备下列各项条件：,1、接受必须由受盘人做出；,2、接受必须是同意发盘所提出的交易条件；,3、接受必须在发盘规定的时效内做出;,4、接受必须表示出来.,受盘人表示接受的方式有两种：,一种是用,“,声明,”,(,statement),做出表示,另一种是用,“,做出行为,”,来表示,根据公约的规定，一项有效的接受必须是同意发盘所提出的交易条件。,只接受发盘中的部分内容,对发盘条件提出实质性的修改,提出有条件的接受,以上均不能构成接受，而只能视作还盘。,公约的规定，受盘人对,货物的价格、付款、品质、数量、交货时间与地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法,等条件提出添加或更改，均作为实质性变更发盘条件。,实质性变更的有关规定,但是，若受盘人在表示接受时，对发盘内容提出某些非实质性的添加、限制和更改(如要求增加重量单、装箱单、原产地证明或某些单据的份数等)，除非发盘人在不过分迟延的时间内表示反对其间的差异外，仍可构成一项有效的接受，从而使合同得以成立。在此情况下，合同的条件就以该项发盘的条件以及接受中所提出的某些更改为准。,（,1,）对于实质性变更，若欲成交则应及时接受，否则可拒绝或不予答复；,（,2,）对于非实质性变更，若欲成交则可确认或不予答复，否则定当以通知表示反对。,以下哪种构成有效接受,案例,7-4,我,A,公司向国外,B,公司发盘，报谷物,300,公吨，每公吨,250,美元，发盘有效期为,10,天。,3,天后，,B,公司复电称，对该批货物感兴趣，但要进一步考虑。,2,天后，,B,公司两次来电，要求将货物数量增至,600,公吨，价格降至,230,美元,/,公吨。,3,天后，我公司将这批谷物卖给另一外商，并在第,10,天复电,B,公司，通知货已售出。但外商坚持要我方交货，否则以我方擅自撤约为由，要求赔偿。问：我方应否赔偿？为什么？,对方已做实质性变更，视为还盘，我方未接受，合同没有生效，所以不用赔偿,案例,7-5,我某公司向美国,A,公司发盘出售一批商品，对方在发盘有效期内复电表示接受，同时提出：,“,凡发生争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁,”,，第三天，我方收到,A,公司通过银行开来的信用证。因获知该商品的国际市场价格已大幅上涨，我公司当天将信用证退回，但,A,公司认为其接受有效，合同成立。双方为此意见不一。问：合同是否成立？为什么？,对方对发盘条件做了实质性变更，因此没有接受构成还盘，我方不予答复就是表示拒绝,，因此合同不成立,案例,7-6,A,公司有大量库存设备出售，便向国外,B,公司发盘，并在发盘中规定有效期为,6,月底。,B,公司认为发盘条件合适，决定接受，但未立即发出接受通知，而是派专人到,A,公司营业处办理具体购买手续和安排接运货物事宜。但在,6,月中旬前几天，一家急于欲采购此种设备的,C,公司前来,A,公司洽谈，双方一拍即合，当场达成交易，便立即将设备买走。当国外,B,公司代表于,6,月,20,日赶到,A,公司处时，,A,公司已无货可供，于是,B,公司就此提出索赔。试问，,B,公司是否有权向,A,公司索赔？,B,公司有权向,A,公司索赔，因为,B,公司已用行动表示接受，合同成立,案例,7-7,香港某中间商,A,，就某商品以电传方式邀请我方发盘，我方于,6,月,8,日向,A,方发盘并限,6,月,15,日复到有效。,12,日我方收到美国,B,商按我方发盘规定的各项条件开来的信用证，同时收到中间商,A,的来电称：,“,你,8,日发盘已转美国,B,商。,”,经查该商品的国际市场价格猛涨，于是我方将信用证退回开证行，再按新价格向,B,发盘，而,B,以信用证于发盘有效期内到达为由，拒绝接受新价格，并要求我方按原价发货，否则将追究我方的责任。问：对方的要求是否合理？为什么？,对方的要求不合理。根据,公约,的规定，构成一项接受应具备的条件是：（,1,）接受由特定的受盘人作出；（,2,）接受的内容必须与发盘相符；（,3,）必须在有效期内表示接受；（,4,）接受方式必须符合发盘的要求。本案中，我方发盘中特定的受盘人是香港某中间商,A,，其发出的接受通知才具有接受的效力。因而，,12,日我方收到美国,B,商人开来的信用证（以行动表示的接受）可视作一项发盘，该发盘必须得到我方的接受，合同才成立。在合同未成立的情况下，,B,方就要求我方发货是不合理的。,(三)接受生效的时间,英美法采用,“,投邮生效,”,的原则，即接受通知一经投邮或交电报局发出，则立即生效；,大陆法采用,“,到达生效,”,的原则，即接受通知必须送达发盘人时才能生效；,公约第18条第2款明确规定，接受送达发盘人时生效。,(四)逾期接受,如果表示同意的通知未在发盘规定的时限内送达发盘人，或者发盘没有规定时限，且在一段合理时间内，未曾送达发盘人，则该项接受称作逾期接受(,late acceptance)。,逾期接受又称迟到的接受。,逾期接受问题,逾期接受在一般情况下不能视为有效的接受，发盘人不受其约束。但下述两种情况属于例外：,公约第21条第1款规定：,“,逾期接受仍有效力，,如果发盘人毫不迟延的用口头或书面形式将此种意见通知受盘人。,”,公约第21条第2款规定：,“,如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常、能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该项逾期接受仍具有接受的效力，,除非发盘人毫不迟延地用口头或书面形式通知受盘人，他认为他的发盘已经失效。,(五)接受的撤回或修改,公约采取了大陆法的,“,到达生效,”,原则。,公约第22条规定：,“,如果撤回通知于接受原应生效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回。,”,但如果接受已送达发盘人，即接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤回接受或修改其内容，因为这样做无异于撤销或修改合同。,练习,见课本,198,页习题,6,案例,7-8,我某进出口公司向国外某客商询售某商品，不久我方收到外商发盘，有效期至,7,月,22,日。我方于,7,月,24,日用电传方式表示接受对方发盘，对方一直没有音讯。因该商品供求关系发生变化，市场价格上涨，,8,月,26,日对方突然来电要求我方必须在,8,月,28,日前将货发出，否则，我方将要承担违约的责任。问：我方是否应该发货？为什么？,我方不应发货。因为我方,7,月,24,日用电传表示的接受，已超过了发盘规定的有效期，属于逾期接受。对于这种逾期接受，只有当对方毫不延迟的表示同意，才属于有效接受。本案中，“对方一直没有音讯”，所以，我方,7,月,24,日的接受无效。因此，合同并未成立，我方不应发货。因该商品的市场行情上涨，我方应寻找出价较高的买方将货物销售出去。,案例,7-9,合同成立。如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常、能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该项逾期接受仍具有接受的效力，,除非发盘人毫不迟延地用口头或书面形式通知受盘人，他认为他的发盘已经失效。,第三节 合同的订立,一、合同成立的时间与合同生效的条件,合同成立的判断依据是接受是否生效；,合同生效是指合同是否具有法律上的效力。,在通常情况下，二者在时间上是同步的。,但有的情况下，合同虽然成立，却不立即产生法律效力，而是需要其他条件具备时，合同才开始生效。,（一）合同成立的时间,合同成立的时间有两个判断标准：,一是有效接受的通知到达发盘人时，合同成立；,二是受盘人做出接受行为时，合同成立。,此外，在实际业务中，有时双方当事人在洽商交易时约定，合同成立的时间以订约时合同上所写明的日期为准，或以收到对方确认合同的日期为准。,（二）合同生效的条件,1、合同当事人必须具有签约能力；,2、合同必须有对价或约因；,3、合同当事人的意思表示必须真实；,4、合同的内容必须合法；,5、合同必须符合法律规定的形式。,案例,7-10,我,C,公司于,1993,年,7,月,16,日收到法国巴黎,D,公司发盘：,“,马口铁,500,公吨，每吨,545,美元,CFR,中国口岸，,8,月份装船，即期信用证支付，限,20,日复到有效。,”,我方于,17,日复电：,“,若单价为,500,美元,CFR,中国口岸可接受,500,公吨马口铁，履约中如有争议在中国仲裁。,”,法国,D,公司复电,“,市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。,”,此时马口铁价格确实上涨。我方于,19,日复电,“,接受你,16,日发盘，信用证已由中国银行开立，请确认。,”,但法商未确认并退回信用证。试问（,1,）合同是否成立？（,2,）我方有何失误？,不成立，我方已经做了还盘，,16,日发盘已经失效,案例,7-11,我某技术贸易公司就某项技术贸易的进口事宜与国外某客户进行洽谈，经过双方多次的函电往来，最终使交易得以达成，但未订立正式的书面合同。根据双方的函电往来表明，双方应于,2000,年,12,月前向我方提供一项技术贸易的出口，而时至,2001,年,1,月，对方仍未向我方提供该项技术贸易。我方曾多次要求对方履行合约，对方却以未订立正式书面合同为由否认合约已达成。,问：,(1),双方的交易是否已达成？,（,2,）就此案例，我方应如何处理？,（,1,）双方的交易已经达成。因为，根据我国的,合同法,规定，我国与国外当事人订立的国际货物买卖合同必须采用书面的形式，书面形式包括电报和电传。此案中，我某技术贸易公司与国外某客户之间的交易是经过双方多次的函电往来达成的，尽管双方未签订正式的书面合同，但双方函电往来的内容已构成了合同的内容，所以，双方的交易已经达成。,（,2,）就此案例，我方应责成对方履行合同，按双方的约定尽快向我方提供技术贸易的出口，另外，我方仍保留索赔的权利。,二、合同的形式及其基本内容,（一）合同的形式,合同的形式是合同当事人内在意思的外在表现形式。在国际贸易中，交易双方订立合同有下列几种形式：,1、书面形式,2、口头形式,3、其他形式,在我国对外贸易实践中，书面合同的形式包括：,合同(,contract),确认书(,confirmation),协议书(,agreement),（二）,合同的基本内容,1、约首部分；,2、基本条款（正文）；,3、约尾部分。,合同范本学习,见课本,194,页,