合同起草详解：合同的首部.doc

合同起草详解：合同的首部
合同起草详解之一：典型商务合同结构
典型商务合同结构：
合同首部
前言〔鉴于条款〕
定义
具体操作条款
先决条件
陈述和担保
通用条款
签字页
附录及附件
上图所列的是典型的合同结构。但这并非一成不变的固定模式，在起草合同的过程中可能只采纳其中的某些部分。依据不同行业的一些习惯做法，在具体起草合同的过程中，各个部分的次序也会有所不同。
合同的第一部分和第二部分是合同的首部和前言。合同的首部列明合同的性质以及合同的各方，和前言部分一起对合同的相关背景进行介绍。定义部分是整个合同中至关重要的部分，但其在合同中的位置并非一定在前言之后，也可以将定义部分作为附录附在合同后面。操作条款是合同的心脏，虽然在结构图中只占了很小一部分，但实际上具体的操作条款应该是合同的主要部分。具体操作条款在不同合同中会有变化，而其他的条款则相对比较稳定。先决条件和陈述担保部分在合同中的具体位置也可以依据合同的不同而有所差异，并且先决条件和陈述担保这两部分并非在所有合同中都是必备的，应在起草合同时合计是否必须要加入。合同的通用条款部分通常在所有合同中都会出现，但也存在变通的可能性。签字页通常在合同的尾部，有的合同在正文之后就是签字页，然后才是附录和附件，而有的合同将签字页置于合同的最后部分，即在附录和附件之后。我们将在下文分别进行讨论。
合同起草详解之二：合同的首部
合同首部的典型格式：
合同名称：具有描述性的简单标题
合同日期：
签字日；
订立日；
是否与生效日不同
合同当事人名称：
准确的法定名称；
法律地位或者法律形式；
注册地址或者主要营业地；
签约地点：可以省略
合同首部第一项是合同名称。合同名称通常是一个简单的具有描述性的标题，例如XXX服务合同、XXX软件许可合同等。
合同日期通常是合同签字日，但有的合同双方当事人可能希望合同不在签字日生效，所以通常在合同的首部改用“订立日〞，即合同订立于某个日期。区分“订立日〞与“签字日〞的目的在于更准确地反映双方当事人合同关系开始的时间。但要注意的是，不应以“订立日〞作为手段欺骗第三方，让第三方认为该合同关系的开始时间比实际上发生的日期提前或者推后。最理想的状况是所有合同当事人在合同签字日同一天签字，以确保日期的必定一致。但在很多状况下，合同由两方或多方在不同的日期签署，此时用“订立日〞这个概念来表述就可以避免因签署日期不一致而可能导致的问题，因为合同的订立日是一个经各方同意的合同成立日期。如果合同有一个具体的期限，例如从今年4月1日到明年3月31日，此时即使合同于3月中旬或者4月中旬签署，也可以用“订立日〞这个概念将其视为订立于4月1日。此外，如果双方在合同正式签署前就已经开始实施合同项目，那么也应该合计使用“订立日〞这个概念，将双方开始实施合同项目的日期定为合同的订立日。
应该注意的是，合同订立日可能会与合同生效日不同。在中国，很多涉外合同都以经过政府审批或登记作为合同生效的要件之一。即使没有政府的审批要求，很多当事人在订立合同时也会设定一些合同生效的先决条件。
在当事人名称部分要将各个当事人的法定名称准确列出。通常除了列出各方当事人的法定名称外，还应列明他们的法律地位或者法律形式。这一项很可能被忽略，但是本书前面讲过，有时候通过注明当事人的法律地位或者法律形式，可以依据该方特定的法律地位或者法律形式，来推断签署本合同是否必须要授权或者签约能力是否应得到确认。
当事人地址中可列出其注册地或主要营业地，通常，当事人注册地为应该列明的内容。
合同首部通常注明签约地，但也可以省略，签约地只在特定的情形下才有意义。如果双方没有就合同适用的准据法达成一致，合同的签约地就会成为适用法律合计的主要因素之一。