如何区分承揽合同与买卖合同.doc

如何区分承揽合同与买卖合同
承揽合同，是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同的法律特征为：（1）承揽合同是双务合同、有偿合同、诺成合同、不要式合同，即承揽合同中承揽人负有完成并交付工作成果的义务，定作人负有接受工作成果并给付报酬的义务，即双方负有对价给付关系，因此为双务有偿合同。双方当事人意思表示一致合同即成立，对合同形式法律没有特别要求，因此承揽合同为诺成性、不要式合同。（2）承揽合同以完成一定的工作成果为目的，这里的工作成果是劳务的物化体现而非劳务本身。（3）承揽合同的标的具有特定性，是承揽人按照定作人的特定要求完成的，满足定作人的特定需求。
　　 承揽合同在现实生活中应用广泛，其种类主要有：
　　 1．加工合同
　　 由定作人提供原材料或者半成品，承揽人按照具体要求进行加工制作，然后将工作成果交付给定作人，定作人向承揽人支付报酬。例如服装店的来料加工，为他人装裱字画等就是典型的加工合同，这也是我国在对外贸易中的一种重要形式。
　　 2．定作合同
　　 由承揽人按照定作人的具体要求，用自己的物料制成成品或者半成品交付给定作人，定作人支付报酬。如定作家具、定制印章等。
　　 3.修理合同
　　 承揽人为定作人修理好损坏的物品、设备、交通工具等并收取费用的合同，常见的有修理汽车、修理电器等。通说认为修理的对象为动产，也有学者认为区分对动产、不动产的修复仅仅涉及承揽合同的分类标准，二者并无实质区别。
　　 4.复制合同
　　 承揽人根据定作人提供的特定物，运用自己的设备、技术制出复制品并交付给定作人并收取报酬，如复印、艺术品的复制等。
　　 5．测试合同和检验合同
　　 承揽人按照定作人的要求以自己的仪器设备和技术，按照定作人的要求为定作人完成某一特定项目的测试任务或者检验任务，定作人接受测试成果或者检验结果并支付报酬：测试、检验结果通常以报告的形式来体现。
　　 二、承揽合同与相关合同的区别
　　 鉴于承揽合同种类繁多，日常生活中广泛应用，在实践中可能与其他类型的合同如买卖合同、劳务合同、委托合同等产生混淆。
　　 承揽合同与劳务合同的区别为：劳务合同的标的物是劳务本身，承揽合同必须是承揽人完成并交付一定的工作成果，而不是劳务本身，承揽人也付出劳务，但这种劳务只是实现合同目的的手段，劳务必须与工作成果相结合方能实现合同目的。倘若承揽人付出劳务而未完成工作成果，不得收取报酬。
　　 承揽人要按照定作人的要求完成工作成果，委托合同的受托人也要按照委托人的要求完成一定的任务，承揽合同与委托合同的主要区别在于：（1）受托人完成委托人的工作可能涉及第三人，承揽合同通常不存在第三人问题；（2）受托人一般情况下以委托人的名义对外从事代理活动，承揽合同的承揽人是以自己的名义完成工作。（3）委托合同可以有偿也可以无偿，但承揽合同通常是有偿合同。
　　 以上两种合同与承揽合同的区别比较明确。典型的承揽合同与买卖合同也是不难区分的，但是承揽合同中的定作合同与买卖合同中的定货合同却极易混淆。例如，甲乙均是服装生产厂家，甲与乙在合同中约定：乙向甲供应口袋布3000个，白色涤纶，3个月交货。双方并对质量、规格、价款作了详细约定。那么双方是买卖关系还是承揽关系呢？关于此类合同，兼具买卖合同关系与承揽合同关系的特点，在认定上存在不同的观点，所以在此着重予以探讨。

　　 三、承揽合同与买卖合同一般法律特征之比较
　　 承揽合同与买卖合同共同之处有：都是双务、有偿、诺成、不要式合同，交付标的物的一方都负有瑕疵担保责任等
　　 二者法律特征的区别表现在以下几个方面：
　　 1．标的不同
　　 承揽合同的标的是承揽人按照定作人的要求完成并交付一定工作成果。买卖合同的标的是以有偿的方式转让标的物的听有权。
　　 2.承揽合同具有一定的人身性质
　　 定作人选择承揽人通常是基于对承揽人能力、设备、技术等方面的考虑并决定是否签订合同。非经定作人同意，承揽人不得将其承揽的主要工作交由第三人完成。买卖合同中的买方一般只根据卖方现有的标的物的性能、条件，衡量是否满足自己的需要，虽然有时也询问有关制作生产的情况，但主要是基于标的物现有性能来考虑并进行买卖的。
　　 3．是否移转所有权
　　 承揽合同中不存在财产所有权的转移。而买卖合同是转移标的物所有权的合同。
　　 4.买卖合同的标的物可以是种类物也可以是特定物。承揽合同的标的物只能是特定物。

　　 四、在审判实践中如何区分承揽合同与买卖合同
　　 如前文所述的案例，甲乙均是服装生产厂家，甲与乙在合同中约定：乙向甲供应口袋布3000个，白色涤纶，3个月交货。关于此类合同，理论上又称为制作物供给合同。制作物供给合同是双方先在合同中约定标的物的品质规格等条件，然后由一方以自己的原材料进行制作并向另一方交付标的物的合同。制作物供给合同在法律性质上兼具买卖合同关系与承揽合同关系的特点，在认定上存在不同的观点。总的说来，主要应把握以下几点来进行认定：
　　 1．标的物是否具有特定性
　　 在承揽合同中，承揽人按照定作人的要求完成并交付工作成果，该工作成果是按照定作人的特定要求为满足定作人的特殊需要由承揽人完成的，因此标的物的特定性成为承揽合同的一个重要特点。该标的物一般没有固定的行业标准，标准主要由双方当事人自由协商，通常只能为定作方所利用。
　　 在买卖合同中的标的物通常是满足商品在市场上的一般需求，并非只能由购买人所利用。并且该标的物通常是标准化或者系列化的物品，一般需要符合行业标准或者专业标准，因此其不具有特定性。
　　 2．标的物是否具有流通性
　　 承揽合同的标的物通常不具有流通性，这与其特定性是密切联系的。该标的物满足的只是定作方的特殊需求，因此一般不能在市场上销售或购买。而买卖合同的标的物一般都是通用产品，要求具有市场流通性。
　　 基于以上两点来分析上述案例，乙向甲交付的口袋布系半成品，是按照甲的特定要求制作的，由于对口袋布的大小规格等作了详细约定，只能满足甲的特定需求，而不能在市场上任意流通，据此可以认定甲与乙之间系承揽合同关系。倘若乙向甲交付的是其他物品，如手套，并且该款手套乙也向其他厂家供给，在没有其他相反证据的情况下，则宜认定为买卖
关系。
　　 3．交易习惯
　　 依据《合同法》第61条的规定，在双方约定不明并且不能达成补充协议的情况下，可以参照双方以往的交易习惯来作出认定。在某些情况下，依据标的物的特定性与流通性仍不能作出判断，可以依据双方以往的交易习惯来综合加以认定。
　　 4.从订立合同的目的来判断
　　 买卖合同的目的在于移转标的物的所有权，而承揽合同的目的在于一定工作的完成，转移标的物的所有权仅为从属义务。因此，在当事人之间的关系是承揽还是买卖发生争议时，应依合同的目的定之，如当事人订立合同的目的主要在于特定标的物的完成上，则应为承揽。对于制作物供给合同，原则上应依当事人的意思决定其为承揽还是买卖。
　　 关于合同目的，应依据“名实解释”的原则进行解释。即合同约定的内容虽不明确，但是合同名称为“承揽合同”，则应以承揽合同定性。以合同名称作出推定仅限于合同内容不明确的情况，如果合同内容约定明确，但名称与内容矛盾，则应以内容为准来进行定性。
　　 5．鉴于制作物供给合同本身的特点
　　 某些情况下合同关系介于承揽与买卖之间，在实践中难以认定。笔者认为，此时宜认定为买卖合同。理由是，承揽合同中的定作方享有单方解除权、监督检验权等特殊权利，在双方的意思表示没有明确体现为承揽关系时，不宜赋予一方此种特殊权利。而此类合同在不能体现承揽关系特性的情况下，完全符合买卖合同的成立要件，因此宜认定为买卖合同。

　　 五、区分买卖合同与承揽合同的意义
　　 在审判实践中区分二者具有重要意义：
　　 1．确定管辖权
　　 依据我国《民事诉讼法》的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。当实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致时，如何确定合同履行地？对此，买卖合同以实际履行地为合同履行地，承揽合同则以约定履行地为合同履行地。
　　 2．确定合同履行中一方是否享有解除权
　　 承揽合同中的定作人享有合同的任意解除权，由此给承揽人造成的损失应由定作人承担损害赔偿责任买卖合同的双方是不享有这种解除权的，如果擅自不履行合同应承担违约责任或者赔偿责任。
　　 3．确定履行义务的方式
　　 承揽合同中，承揽人应该自行完成合同的主要义务，除非经定作人同意才能将其交由第三人完成。买卖合同中卖方只要交付标的物即可，第三人可以代为履行。
　　 4.确定风险负担
　　 买卖合同中可以由双方协议风险转移的时间，如约定为签订合同不转移标的物即可转移风险，承揽合同则只能在承揽人交付工作成果时转移风险，不可协议变更。

编者按：在法律实务当中，买卖合同和承揽合同经常混合在一起，因此应该区分哪部分为主要，根据主要带动次要的原则进行案由选择，恰当地进行法律诉讼。王少明律师简介，毕业于北京大学法学专业，现为北京市泰福律师事务所专职律师，常年从事诉讼、公司法律顾问业务，主要包括高管人员的法律风险、法人治理机构的建立和完善、商业合同的签订和管理、劳动合同的签订与管理、知识产权的形成和保护、企业节税避税技巧。