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协议签订及生效
协议法律特征
（1）协议是平等主体自然人、 法人和其她组织所实施一个民事行为。
（2）协议以设置、 变更或终止民事权利义务关系为目和宗旨
（3）协议是当事人协商一致产物或意思表示一致协议。
协议法定义
协议法是调整交易关系法律。所谓交易, 是指独立、 平等市场主体就其所 有 财产或利益进行交换。交易包含商品转手、 财物互易、 利益交换等多种方法。其法律形式就是协议。
协议法特征
第一, 协议法含有任意性。协议法关键经过任意性规范而不是强行性规范来调整交易关系。法律确定协议法规则并不是替换当事人签订协议, 而只是帮助当事人完备协议。
第二, 协议法含有国际性。1980年《联合国国际货物销售协议条约》制订, 熔两大法系协议法规则于一炉, 初步实现了协议法具体规则统一。第三 协议法调整平等协议和等价有偿标准。第四, 协议法是发明财富法律。第五, 含有更多行为色彩。
协议法立法情况
¡ 1950年9月27号 , 《机关、 国营企业、 合作社签署协议契约暂行措施》
¡ 1981年12月13日 , 《中国经济协议法》
¡ 1985年3月21日 , 《中国涉外经济协议法》
¡ 1986年6月23日, 《中国技术协议法》
¡ 1999年3月15日颁布, 1999年10月1日生效《中国协议法》
协议法适用范围
协议法适适用于平等主体自然人、 法人之间所签署民事协议。
（1）协议法已确定15类有名协议。
（2）尤其法或者尤其要求所确立协议;
第一, 物权法确定抵押协议、 质押协议、 土地使用权出让和转让协议。第二, 知识产权所确定专利权或商标权转让协议、 许可协议、 著作权使用协议、 出版协议。第三, 人格权法所确定肖像权许可使用协议、 企业名称权转让协议。第四, 保险法所要求保险协议、 担保法要求确保协议。第五, 海商要求船舶租赁合相同。（3）共同行为。合作企业法要求了合作协议, 中外合作经营企业要求了合作协议, 中外合资经营企业法要求了合营协议, , 企业法要求了股份有限企业提议设置时期提议人之间由提议人协议, 这些协议和协议都是共同行为, 也应该属于民事协议范围。（4）相关无名协议。协议法激励当事人签订无名协议。协议法不适适用于人身协议、 行政协议和劳动协议
协议签订程序
要约:是期望和她人签订协议意思表示。
（要约邀请: 是指期望她人向自己发出要约意思表示。）
承诺:是受要约人同意要约意思表示。
1、 要约
（1）要约概念和要件
¡ 要约是期望和她人签订协议意思表示。（投标） 承诺:是受要约人同意要约意思表示。（定标）
¡ 第一, 要约是由含有订约能力特定人作出意思表示。
¡ 第二, 要约必需含有签订协议意图。
¡ 第三, 要约必需向要约人期望与其缔结协议受要约人发出。
¡ 第四, 要约内容必需具体确定。
（2）要约邀请
是指期望她人向自己发出要约意思表示。
多个经典要约邀请行为: 寄送价目表、 拍卖公告、 招标公告 、 招股说明书、 商业广告
要约与要约邀请区分
依据当事人意愿来作出区分。 依法律要求作出区分。依据订约提议内容是否包含了协议关键条款来确定该提议是要约邀请还是要约。依据交易习惯即当事人一向交易做法来区分。
择选题
下列属于要约邀请是（ ）
A、 某时装企业在其橱窗内展示流行服装样品; B、 自选商场货架上摆放各内明码标价商品; C、 某企业为了推销其企业商品, 向街上过路人发放商品价目表; D、 拍卖会上竞买者向拍卖方提出叫价; E、 甲企业向社会公众公告其招股说明书。
ACE属于要约邀请, BD属于要约。
协议效力
依法成立协议, 对当事人含有法律约束力。
民事法律行为应该含有下列条件: (一)　行为人含有对应民事行为能力; (二)　意思表示真实; (三)　不违反法律或者社会公共利益。
（1）当事人缔约时有对应民事行为能力（自然人、 法人行为能力; 无权代理; 无处分权等）—— 效力待定协议
（2）意思表示真实（欺诈、 胁迫、 重大误解、 乘人之危、 显失公平等）——可撤销、 可变更协议
（3）不违反强制性法律规范及公序良俗——无效协议
协议推行
协议推行规则
§ 双务协议推行抗辩权（同时推行抗辩权 先推行抗辩权 不安抗辩权）
§ 协议推行中保全方法（代位权 撤销权）
违约责任
1、 定义: 是指协议当事人因违反协议义务应负担责任 。
2、 负担违约责任方法:
继续推行; 采取补救方法; 损害赔偿; 违约金; 定金
3、 违约责任免去:
不可抗力(自然灾难 政府行为 社会异常事件)
约定免责事由
集团固定标准协议 建设工程施工协议
“不可抗力”: 指战争（不管宣战是否）、 外敌入侵、 空中飞行物体坠落, 以及中国发生叛乱、 动乱、 暴乱、 内战, 但因为承包人及其承包人雇员原因引发骚乱及其它灾难性事件除外;
非发包人和承包人责任造成爆炸、 火灾; 作为一个有经验承包人无法预见或预防且不能克服自然灾难及保了险风险: 烈度为七级以上地震; 连续二十四小时以上十级大风或沙尘暴; 连续降雨二十四小时以上且降雨量100mm以上暴雨 /下雪超出1000mm暴雪;
本协议所指全部不可抗力事件必需是对本协议实施发生实质性影响且不能克服客观情况。
（三）建设工程协议
1.建设工程协议是承包人进行工程建设, 发包人支付价款协议。
建设工程协议包含工程勘察、 设计、 施工协议。
主体: 发包人 承包人 客体: 工程
内容: 发包人支付价款协议 承包人进行工程建设
2. 建设工程协议分类
1、 根据工程建设阶段:勘察协议、 设计协议、 施工协议
2、 根据承发包方法: 勘察、 设计或施工总承包协议; 工程总承包协议; 工程管理总承包合相同
3、 根据承包工程计价方法 :总价协议、 单价协议和成本加酬金协议
建设工程协议主体
发包人、 承包人 当事人签订协议, 应该含有对应民事权利能力和民事行为能力
（一）发包人（招标人）
1.招标人是依据《招标投标法》要求提出招标项目、 进行招标法人或者其她组织。
2.招标人应该有进行招标项目对应资金或者资金起源已经落实, 并应该在招标文件中如实载明。”（要求发包人有支付工程款能力）
3.招标人含有编制招标文件和组织评标能力, 能够自行办理招标事宜。”（要求实施招标发包人含有编制招标文件和组织评标能力）
发包建设项目单位和个人（以下统称发包方）应该含有下列条件:
（一）是法人、 依法成立其她组织或公民; （二）有与发包建设项目相适应技术、 经济管理人员; （三）实施招标, 应该含有编制招标文件和组织开标、 评标、 定标能力。
（二）承包人（投标人）
投标人是响应招标、 参与投标竞争法人或者其她组织。承包人是中标投标人。建设工程协议承包人分为勘察人、 设计人、 施工人。
1.中国对于建设工程承包人实施严格市场准入制度
2.从事建设工程勘察、 设计单位应该依法取得对应等级资质证书, 并在其资质等级许可范围内承揽工程。
3.施工单位应该依法取得对应等级资质证书, 并在其资质等级许可范围内承揽工程。
从事建筑活动建筑施工企业、 勘察单位、 设计单位和工程监理单位, 应该含有下列条件:
（一）有符合国家要求注册资本; 二）有与其从事建筑活动相适应含有法定执业资格专业技术人员; （三）有从事相关建筑活动所应有技术装备; （四）法律、 行政法规要求其她条件。承包建筑工程单位应该持有依法取得资质证书, 并在其资质等级许可业务范围内承揽工程。
建设工程施工协议含有下列情形之一, 应该依据协议法第五十二条第（五）项要求, 认定无效:
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级; （二）没有资质实际施工人借用有资质建筑施工企业名义; （三）建设工程必需进行招标而未招标或者中标无效。
建设工程施工协议无效, 且建设工程经完工验收不合格, 根据以下情形分别处理:
（一）修复后建设工程经完工验收合格, 发包人请求承包人负担修复费用, 应予支持;
（二）修复后建设工程经完工验收不合格, 承包人请求支付工程价款, 不予支持。
§ 因建设工程不合格造成损失, 发包人有过失, 也应负担对应民事责任。
承包人超越资质等级许可业务范围签署建设工程施工协议, 在建设工程完工前取得对应资质等级, 当事人请求根据无效协议处理, 不予支持。
三、 建设工程协议内容与形式
§ （一）当事人名称或者姓名和住所; （二）标; （三）数量; （四）质量; （五）价款或者酬劳; （六）推行期限、 地点和方法; （七）违约责任; （八）处理争议方法（仲裁与诉讼）
2、 建设工程协议形式
当事人签订协议, 有书面形式、 口头形式和其她形式。
建设工程协议应该采取书面形式。
相关法条
1.发包人能够与总承包人签订建设工程协议, 也能够分别与勘察人、 设计人、 施工人签订勘察、 设计、 施工承包协议。发包人不得将应该由一个承包人完成建设工程肢解成若干部分发包给多个承包人。
2. 总承包人或者勘察、 设计、 施工承包人经发包人同意, 能够将自己承包部分工作交由第三人完成。第三人就其完成工作结果与总承包人或者勘察、 设计、 施工承包人向发包人负担连带责任。承包人不得将其承包全部建设工程转包给第三人或者将其承包全部建设工程肢解以后以分包名义分别转包给第三人。
3.严禁承包人将工程分包给不含有对应资质条件单位。严禁分包单位将其承包工程再分包。建设工程主体结构施工必需由承包人自行完成。
相关分包: 许可分包, 三个限制:
（1）须经发包人同意; （2）建设工程主体结构施工必需由承包人自行完成, 不得分包。（3）承包人不得将工程分包给不含有对应资质条件单位。
相关转包:
承包人不得将其承包全部建设工程转包给第三人或者将其承包全部建设工程肢解以后以分包名义分别转包给第三人。
相关法规
1.建设工程完工后, 发包人应该依据施工图纸及说明书、 国家颁发施工验收规范和质量检验标准立刻进行验收。验收合格, 发包人应该根据约定支付价款, 并接收该建设工程。建设工程完工经验收合格后, 方可交付使用; 未经验收或者验收不合格, 不得交付使用。
2.建设工程未经完工验收, 发包人私自使用后, 又以使用部分质量不符合约定为由主张权利, 不予支持; 不过承包人应该在建设工程合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量负担民事责任
3.发包人收到完工结算汇报及完整结算资料后, 在本措施要求或协议约定时限内, 对结算汇报及资料没有提出意见, 则视同认可。
4. 发包人未根据约定时间和要求提供原材料、 设备、 场地、 资金、 技术资料, 承包人能够顺延工程日期, 并有权要求赔偿停工、 窝工等损失。
5.因发包人原因致使工程中途停建、 缓建, 发包人应该采取方法填补或者降低损失, 赔偿承包人所以造成停工、 窝工、 倒运、 机械设备调迁、 材料和构件积压等损失和实际费用。
6.因发包人变更计划, 提供资料不正确, 或者未根据期限提供必需勘察、 设计工作条件而造成勘察、 设计返工、 停工或者修改设计, 发包人应该根据勘察人、 设计人实际消耗工作量增付费用。
7. 发包人未根据约定支付价款, 承包人能够催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付, 除根据建设工程性质不宜折价、 拍卖以外, 承包人能够与发包人协议将该工程折价, 也能够申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程价款就该工程折价或者拍卖价款优先受偿。
法定抵押权
建筑工程协议中承包人法定抵押权成立条件:
（1）建筑工程已经完工; （2）其担保必需是建设工程承包协议所生债权; （3）该债权为发包人依建筑工程应支付款项; （4）法定抵押权标物为承包人施工完成、 属于发包人全部建设工程及其基地使用权, 包含组成或固定在不动产上动产; （5）标物不属于“不宜折价, 拍卖”建设工程。
建筑工程协议中承包人法定抵押权行使条件 :
1、 发包人未根据协议约定支付工程价款。2、 催告其在合理期限内支付价款, 发包人仍未支付。在此合理期限, 应从发包人收到催告通知之日起算。合理期限范围内应依据建筑行业习惯以及具体案件中工程价款数额、 发包人经济情况等方面来确定。通常认为, 该合理期限不得少于2个月。
法定抵押权优先权优先于通常抵押权
§ 工程款优先权是基于中国协议法第二百八十六条要求而设定, 属于法定抵押权, 不许可当事人任意创设; 不管通常抵押权发生在前或在后, 法定抵押权均应优先于通常抵押权行使 《最高人民法院相关建设工程价款优先受偿权问题批复》第一条要求, 建筑工程承包人优先受偿权优于抵押权和其她债权。
不过为了保护通常抵押权利益, 承包人工程款额应实施预先登记制度。假如通常抵押权人事先知道存在法定抵押权, 则通常抵押权人可能不会同意发包人以建设工程作为抵押标; 该登记工程款也是承包人法定抵押权实现最高数额。假如实际结算工程款高于登记数额, 则以登记为准。假如低于登记数额, 则以实际结算数额为准。
§ 理由: 大多数情况下, 建设工程是承包人垫付资金建造, 假如许可通常抵押权优先行使, 则是以承包人资金清偿发包人债务, 等于发包人将自己债务转嫁给属于第三人承包人, 违反公平及老实信用标准 。