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协议评审风险防范控制

协议评审是协议管理关键步骤, 也是企业管理基础工作之一, 在现代市场经济条件下, 加强企业风险防范, 强化协议评审是企业从源头上规避风险关键方法。目前**企业协议评审工作是依据多年实际工作所反应问题, 综合企业总部对工作要求, 明确了协议评审工作关键工作内容:
一、 对协议对象审查
俗话说知彼知己百战不殆。所以, 在协议签署前进行根本调查, 全方面了解对方, 能够起到防患于未然作用, 有效预防纠纷发生。
1. 为防范欺诈行为, 降低交易风险, 必需认真审查对方主体资格、 履约能力、 信用情况等。首先要查看对方营业执照和企业参与年检证实资料, 了解其经营范围, 以及对方资金、 信用, 经营情况, 其项目是否正当。假如其有担保人, 也要调查担保人。不能仅凭其名片、 介绍信、 工作证、 公章、 授权书、 营业执照复印件等证件, 就相信对方, 有企业因没有参与年检而已被工商部门吊销营业执照, 假如稍一疏忽, 就可能掉进部分不法分子设置陷阱。
2.加强对建设项目正当性审查, 包含是否必需进行招投标范围、 建设手续是否齐全等。了解和审查内容应该包含: 是否有计划部门立项文件, 土管、 计划是否已经许可, 牵涉到拆迁是否已拆迁到位, 三通一平条件是否含有。假如发包方是房地产开发单位, 则应了解其以往项目施工协议, 分析协议条款变迁。因为这些关系着协议效力 是否含有开工条件等。
3.履约能力调查。由经营部牵头对合作方做过项目进行严格考察, 明确了“无实力、 无信誉、 无行业行为能力”“三个不合作”标准。
（1）调查必需性。协议双方是否含有履约能力, 对于协议能否顺利推行, 工程能否顺利完工至关关键。假如甲方资金不到位, 则我方难以收取工程款, 拖欠工程款是建设工程案件中最常见纠纷之一。所以, 在签署协议前, 调查对方履约能力对于防范协议风险是非常有效。
（2）调查方法。在网络已经非常发达今天, 经过网络搜索, 了解对方情况是一个有效路径。同时, 经过查询工商年检登记, 到对方住所实地调查、 向对方业务往来单位咨询等也是调查方法。
其中值得注意是, 对于联营项目协议审查, 我们在严格根据总企业内部协议版本要求对照检验时, 还会强制让合作方出具含有法人资格企业担保, 看其是否含有担保能力和担保资格。
二、 对协议文本内部评审
协议文本评审是确保协议文本努力争取达公平、 公正标准, 是使协议含有正当性、 有效性、 完备性、 可行性。华南企业在协议签署前, 以法律、 法规、 国家现行政策、 标准为基础, 对协议文件是否齐全; 内容是否全方面和条款是否完整; 定义是否清楚、 正确; 协议内容是否公平、 合理; 风险是否合理分担等进行全方面审查。分析评价每一协议条款实施法律后果, 其中隐含哪些风险, 为投标报价判定提供资料, 为协议谈判和签署提供决议依据。经过审查发觉和修订协议内容含糊、 概念不清或自己未能完全了解条款; 协议之间矛盾或不一致条款; 隐含较大风险条款; 过于苛刻、 单方面约束性条款等内部首先要进行协议自审, 事前分析可能在不确定事件和风险, 有针对性采取保护方法, 然后形成文字形式由各部门责任人签字认可后方能把协议送达总部评审。
在文本评审过程中, 应关键注意以下几方面内容, 防范风险:
1、 协议版本是否是建设部、 国家工商行政管理局制订标准协议版本。
建设部和国家工商局推荐施工协议示范文本, 其特点是规范、 全方面、 严谨、 正确, 含有较强操作性。采取这个文本, 将有利于避免因管理人员水平不高或疏忽而产生漏洞, 有利于明确协议主体双方权利和义务, 也有利于协议争议处理。但在市场中处于强势地位那些业主和发包方往往不愿采取该文本, 常常喜爱自己拟订协议。这时, 作为施工方我们要引发高度重视, 要用标准协议文本和结构对照该协议文本, 发觉它缺乏或遗漏哪些必需条款。对拟订每个条款, 尤其是协议中免责条款, 加以仔细斟酌, 以免无效协议和错漏、 歧义产生, 尽可能限制业主风险转嫁, 尽力保护自己正当权益, 因为协议中任一条款都有可能给我们带来较大风险和重大损失。
2、 条款是否存在不公正性。
在招投标阶段, 必需对招标文件进行认真评审, 对存在霸王条款、 不公正条款是否响应, 应提交企业领导小组讨论是否参与其投标; 对已中标工程, 在协议签署前必需认真研究、 评审, 对协议中不公平、 不公正条款, 应尽可能在协议签署前给予纠正。对存在巨额罚款、 巨额垫资、 条件苛刻及可能存在陷井协议, 给予高度警惕, 尤其是未与之合作过业主, 不能误入圈套; 对经双方已盖章协议, 在归档前应查对其是否有改动, 对有改动协议必需以书面形式向对方提出异议, 如在关键条款中存在重大变动, 应向企业相关部门进行汇报, 停止该协议实施。所以协议评审就是要确保从源头上控制风险发生, 确保协议在公平、 公正条件下实施协议。
3、 对专用条款审查, 包含协议价款水平是否合理, 利润空间有多大, 工程款支付方法、 结算方法是否合理、 确保金形式（强烈要求确保金为保函形式）。
在协议谈判时, 用专用条款来明确风险范围。范围越明确越详尽, 施工企业在协议实施过程中所负担意外风险就越小。专题条款审查, 最关键就是工程价款支付条款审查。协议价款是暂定价、 固定单价还是固定总价。工程价款支付方法(如按月支付、 分段结算、 一次性结算)中相关依据是否科学、 可行, 含有操作性;工程价款计量怎样进行, 程序怎样安排, 拖延支付处罚方法是否明确;工程价款支付是否存在不确定性, 是否有同意、 前置或其她任何形式弹性条款存在;另外还要审查完工结算前提条件。如结算条件、 依据、 结算期限、 程序、 审核, 逾期审核责任等;施工协议中价款应是审查中重中之重。首先要审查工程造价是否公平合理, 假如工程造价显著偏高, 一定要指出来并提出修改意见。关键审查施工企业确保金等是否符正当定数额, 工程预付款数目是否合理, 施工进度款支付数额、 日期是否合理, 维修确保金是否合规。另外工程价格一定要符合国家相关要求, 应公平合理。要明确计算方法(如按什么定额计算), 货币种类, 支付时间和方法。协议价款性质(暂定价或可调价、 固定单价或固定总价);价款调整条件和方法;价款调整依据;固定总价时包干范围和风险包干系数;固定单价时工程量调整依据、 计量方法及适用单价等等。
4、 甲方盖章必需是含有独立签署协议资格法人资格公章。
审查签约人资格, 查看对方提交法人开具正式书面授权证实, 了解对方正当身份和权限范围, 以确保协议正当性和时效性。其中应该注意: 对方授权委托书应该由我方保留, 方便在发生纠纷时作为证据。假如对方是加盖分企业、 部门印章或者是部门经理、 业务人员等都需要明确授权委托书。加盖公章应清楚可辨。协议文本经过修改, 应由双方在修改过地方盖章确定。争取取得甲方营业执照复印件。对于标额大交易, 到工商、 税务、 银行等单位调查对方当事人资信能力。
三、 施工协议“四不签”标准
未经审查施工协议不签, 根本杜绝了签协议“拍脑门儿”情况发生, 从程序上确保了施工协议质量。
不正当协议不签。中国法律明确要求: 违法协议为无效协议。**企业坚持不签包含扰乱社会经济秩序、 损害社会公共利益或第三者利益、 对社会有不良影响内容协议; 坚持协议当事人法律地位平等, 与劳务人员签署劳务协议时, 严禁使用违反《劳动法》条款, 不将企业意志强加给另一方, 也不设定“霸王协议”格式。充足尊重对方依法享受自愿签订协议权利, 使企业协议履约率大大提升。
低于成本价协议不签。建筑市场僧多粥少造成企业间无序低价竞争。明知道干一项工程连本儿都保不住, 还要硬着头皮干。可一旦拿到手项目低于成本价, 不仅会造成工期延误, 安全质量也难以确保。低标价经营还使得企业无力增加科技创新投入, 科研结果贫乏, 企业竞争力更无法得到快速提升。我们坚持低于成本价协议不签, 根本扭转了“饥不择食食鱼钩”尴尬局面。
有失公平协议不签。对存在霸王条款、 不公平条款协议果断不签。
严格评审制度能够在很大程度上降低企业投资及施工风险。所以, 在以后工作中, 我们应该加大对协议审查工作管理力度和重视程度, 配置得力专业人员, 认真把好协议法律审查关, 杜绝经营风险从协议评审开始。