1、
牵连犯在司法实践的应用思考
摘要。牵连犯①是指行为人出于一个犯罪目的，实施了数个犯罪行为，数行为间存在手段与目的、原因与结果、目的与结果等牵连关系的情况。与同为实质数罪的连续犯、吸收犯相比，牵连犯在构成方式、行为间关系及处断方式上更为复杂，实践中也较多疑惑。本文拟从分析牵连犯的处理原理、法律规范着手，对实践中较为常见的牵连犯罪进行讨论，旨在总结出牵连犯在处断上的一般规律。
关键词：牵连犯;处断原则;法益的同一性
牵连犯是大陆法系的特有理论，最早在1824年由德国法学家费尔巴哈在其受命起草的《巴伐利亚利刑法典（草案）》中提出②，后由我国法学理论吸收采用。对于
2、牵连犯，理论及实务中的争议在于如何处断。目前，我国刑法规范并无对牵连犯的处断方式有所规定，且在理论上也众说纷纭，有从一重处断说、采主罪行为说、采目的行为说等。笔者认为，不同于想象竞合犯、结果加重犯这种实质上一罪的情形，牵连犯是实质上的数罪，相互牵连的数行为均可独立构成完整犯罪构成，因此对于该类情形的处断方式，不宜一概而论，必须根据法律规范确立的处断原则及案件具体情况进行分析。
一、目的行为与手段行为、目的行为与结果行为
（一）目的行为与手段行为。这种牵连犯是实践中最为常见的类型，典型的目的行为与手段行为构成牵连犯的情形有为实施合同诈骗而伪造公章、为冒充军人招摇撞骗而盗窃
3、军车、为抢劫银行而盗窃枪支。在行为人为实施合同诈骗而伪造公章的案件中，合同诈骗是行为人的目的，伪造公章则是为达成合同诈骗目的采取的手段。此情形下，伪造公章行为完成后，作为目的行为的合同诈骗并未完成，行为人还将以虚构事实、隐瞒真相的方式对被害人实施合同诈骗行为，上述两行为均具备完整的犯罪构成要件，且犯罪对象、犯罪行为均是独立的，是实质的两罪。笔者认为，对于上述情形，究竟是按一罪处理还是数罪并罚，不应简单看行为对象是否相同、行为是否同步，而应从犯罪具有社会危害性的本质特点出发，从行为侵犯的法益是否具有同一性方面进行分析。如果侵犯的是不同的法益，则应分别进行评价;如果虽然犯罪行为不同步、犯罪对象不同
4、但其侵犯的法益具有实质或概括的同一性，则可以以一罪进行评价。上述伪造公章后实施合同诈骗案件中，行为人不但侵犯了合同诈骗受害人的财产权，其手段行为还侵犯了国家机关对代表其公信力的公章效力的管理、控制及国家机关正常的工作秩序，所侵犯的法益是不同的，从罪责刑相适应原则及打击效果上考虑，均应分别评价。关于此点，最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》也持此种观点，针对为实施其他犯罪抢劫机动车的情形如何处断作出了具体规定，明确“为实施抢劫以外的其他犯罪劫取机动车辆的，以抢劫罪和实施的其他犯罪实行数罪并罚”。
（二）目的行为与结果行为。此种情形普遍存在于结果超出行为行
5、为人犯罪目的追求、结果实现方式与行为人手段行为不同的情形，如行为人出于故意杀人目的，以乙醚捂住口鼻方式致被害人昏迷，行为人认为被害人已死，即驾驶摩托车将被害人运至山上抛尸，途中因紧张导致车辆翻倒，被害人摔下路沿。后经鉴定，被害人系因严重颅脑损伤死亡。在如何评价行为人前后两个行为与被害人死亡后果之间关系及如何定罪的问题上，有两种观点。一种观点认为，行为人出于故意杀人目的前行为并未实现得逞，是故意杀人罪的未遂，其后因摩托车摔倒致被害人头部受伤死亡的事实中，其主观上认为被害人已死亡，未继续具有故意杀人的故意，该行为与被害人死亡后果间的联系应为过失，对行为人应以故意杀人罪（未遂）和过失致人死亡罪数罪并
6、罚。另一种观点认为，行为人以故意杀人目的致被害人昏迷后在“抛尸”途中因车辆意外摔倒导致被害人死亡，该事实与前一故意杀人行为间的因果联系并未被割断，也未超出行为人犯罪追求的范围，是前一行为后果的延续，对行为人应以故意杀人罪定罪处罚，并认定既遂。
二、原因行为与后果行为
此类行为典型的有行为人受贿后为帮行贿人谋取利益而滥用职权等渎职情形。此时，受贿是原因行为，滥用职权是后果行为。基于此类职务犯罪案件的特殊性，相关司法解释对此有较为细致的规范。一般的处断方式是数罪并罚，最高人民法院《关于办理渎刑事案件适用法律若干问题的解释
（一）》第三条规定“国家机关工作人员实施
7、渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿犯罪数罪并罚”，根据此解释，行为人受贿后又犯滥用职权罪、挪用公款罪、玩忽职守罪等罪的，应数罪并罚;另一种即是上述司法解释所称“刑法另有规定的”，即《刑法》第三百九十九条规定的徇私枉法罪等司法工作人员渎职犯罪。该条第四款规定司法工作人员收受贿赂，有渎职行为，同时又构成行贿罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。通过上述对现行涉及牵连犯法律规范进行了简要梳理分析，可以看出，我国现行法律规范对牵连犯的处断上，数罪并罚是一般规则，从一重处罚是特例。
［注释］
①陈兴良，周光权，车浩.《刑法总论精释》第三版［m］.北京：人民法院出版社，2016.
②高铭暄.刑法问题研究［m］.北京：法律出版社，1994.
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