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资深员工变相辞退 如何切实维护权益.doc

1、资深员工变相辞退,如何有效维护权益 2006年4月,周昊声被英搏明科技有限公司聘为软件开发工程师。2009年5月,公司与他签订两年期劳动合同,并开始为其缴纳社会保险。2011年5月,公司又与他续签了3年期限的劳动合同。 2014年3月底,周昊声参与的软件开发项目全部完工。4月初,人力资源部刘主任找他谈话,说公司与他的劳动合同将于4月30日到期,因企业效益不好,单位决定与他终止劳动合同。 经过私下了解,周昊声才知道公司解除劳动合同的原因:他是公司里的项目开发骨干人员,月薪2.2万元是工程师里最高的。单位认为他的工资过高,找不到合适的理由降薪,而且这次劳动合同到期后,续签时会涉及到订立无固定

2、期限劳动合同的问题,于是借机终止劳动合同。 谈到经济补偿时,刘主任告诉劳动合同到期后单位有权不续签劳动合同,考虑到在职时工作努力,按每年1万给了5万元补偿。周昊声反复强调是从2006年4月应聘到公司工作的,但公司不予采纳。 双方争议焦点 焦点1:员工工作年限是否被缩水? 目前周昊声没有可以证明自己是从2006年4月开始到公司工作的,目前他是单位里干得时间最长的员工,其他同事不清楚周是什么时候来的。以前支付工资都是发现金,有工资条,但周从没把它当回事,早扔掉了。 公司的人力资源部刘主任从签订的劳动合同,证明周昊声只签过两次,一次是两年、一次是三年,共有5年企业工龄。 点评:对自身工作

3、年限长短 员工应当负举证责任 律师认为,周昊声要想证明自己在公司干了8年,可向仲裁委申请仲裁,要求确认他从2006年4月至2014年4月底与单位存在劳动关系。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第2条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实,或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,有责任提供证据加以证明”的规定,周昊声应当提供相应的证据。 按照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的要求,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时,可参照下列凭证:用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;其他劳动者的证言等。如果周昊声无法提供这些证据,

4、或者证据不足以证明他的事实主张,那么他就要承担不利后果。 焦点2:签约两次后应否签无固定期合同? 周认为自己已经签订过两次劳动合同,再续签时可以申请订立无固定期限劳动合同,公司就是因此才终止合同的。并主张单位是无权终止劳动合同。 刘主任认为订立劳动合同是双方当事人自愿行为,任何一方都不能把自己的意愿强加给对方。劳动合同期满,单位有不续签的权利。软件研发技术发展很快,公司希望有更年轻的人加入到公司来。 点评:连签两次固定期合同 可以签无固定期合同 《劳动合同法》第14条规定,连续订立二次固定期限劳动合同后,劳动者没有本法第39条及第40条第一项、第二项规定的情形的(劳动者患病或者非因工

5、负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的……)劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同。 另外,根据本市法院系统的审判情况,对用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同的,在第二次固定期限劳动合同到期时,用人单位能否终止劳动合同做了明确规定:劳动者有权选择订立固定期限劳动合同或者终止劳动合同,用人单位无权选择订立固定期限劳动合同或者终止劳动合同。所以,在与周昊声已签订两次固定期限劳动合同后,英搏明科技有限公司无权终止劳动合同。

6、焦点3:离职补偿金应按什么标准支付? 周昊声最不能忍的是补偿金数额。在公司辛苦工作8年,最后只给我5万元,而且是全部费用都包括在里面了。周在职时一个月工资2.2万元,认为补偿金是干一年给一个月工资,5万元太少了。 刘主任认为补偿是按平均工资计算的。周以前每个月才三四千元,平均下来按一个月1万元给补偿已经不少了。同时,刘主任表示“公司支付经济补偿的标准比2013年度北京市职工月平均工资5793元高出许多,对周昊声已经很照顾了。” 点评:月薪高于社平工资三倍 补偿应按三倍标准执行 律师表示刘主任的说法有误。 首先,《劳动合同法》第47条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支

7、付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。这里所说的月工资,是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。由此来看,用来支付经济补偿的工资标准,是周昊声在劳动合同终止前12个月的平均工资,与他刚入职时挣三四千元工资没有关系。 其次,《劳动合同法》第47条规定,劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。由于周昊声每月工资2.2万元,高出北京市去年社平工资的三倍,所以,英搏明科技有限公司向其支付经济补偿时,可按5793元的三倍即17379元给付,这样才符合法律规定。 来源: 中工网——《劳动午报》

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