位淘友对淘宝关于《消费者保障服务条例》的点评.doc

一位淘友对淘宝关于《消费者保障服务条例》的点评：
四、用户的权利义务：
（一）用户有义务优选高质量商品，以减低赔付比例，维护淘宝网及用户商誉。
（二）用户签署本协议即意味着默认选择先行赔付服务项目，遵守《先行赔付服务规则》，同时，用户有权选择其他服务项目并遵守相应公示的规则、文件、问答。
在这里，与淘在在电视广告上的内容相联系，淘宝所表达的先行赔付的相关承诺，实际上是用卖家的保证金作出的承诺；由于保证证的所有者仍是卖家，所以由保证金所有权上所产生的一切孳息，应当由卖家所有；然而，卖家将保证金划转到淘宝统一的保证金账户以后，淘宝却对外利用卖家保证金而获取非法经济利益，根本依据是：
１， 对外宣称，淘宝公司拥有将近２个亿的消费者保障基金。也就是说淘宝利用卖家保证金成立了一个开放式的基金，而淘宝除本协议规定的相关的格式条款以外，未向卖家作出任何成立基金的表达；即使成立基金，也应当向卖家表明成立基金的意思，并向卖家作作出基金托管要约；
２， 淘宝在获得卖家的保证金后，并未向卖家支付任何的应由卖家所得的基于保证金所有权的一切孳息。将近两个亿的保证金，如果是放在银行进行资金管理，那么，由保证金所有权上产生的一切利息。将是一个天文数字。而淘宝本身并非一家基金管理公司，由此，淘宝只能将这笔将近两个亿的保证金存入银行进行托管。而淘宝则可以随意的动用这笔巨额款项，而不经卖家同意。
（三）用户同意遵守淘宝网及支付宝网站其他公示的规则、文件、问答，包括但不限于《交易争议补充规则》和支付宝服务的《争议处理规则》的所有规定。
（四）当买家根据有关规则提起索赔后，用户有义务严格履行本协议及淘宝网有关规则，支持并配合淘宝、支付宝公司执行本协议并支持淘宝、支付宝公司根据其判断作出的行为。
众所周知。按中华人民共和国消费者权益保护法的规定，即使卖家索赔不成功的话，淘宝，也只能作为中立的第三方进行调解。淘宝不是法院等司法机构。无权动用卖家作为保证金存放于淘宝公司账户的款项。而是应当在司法机机作出判决之强制执行之后，必须由法院的相关强制执法人员来作出行为。
卖家与买家在买卖行为上，在交易达成后，按中华人民共和国电子签名法与中华人民共和国合同法规定，是由买卖双方签名的具有法律效力的合同性质的买卖合同。而淘宝并非合同双方。淘宝也未在买卖双方的合同上表达进行担保的意思。相关保证金，也只是卖家基于交易标的作出的保证，并非淘宝作出的。
淘宝未经卖家同意，只依据买家单方面的证词，就随意动用卖家账户的保证金，是有违法律规定的。卖家虽然与淘宝签属了本协议，但是由于淘宝在资金使用上违反法律规定及淘宝格式条款的违法行为。相关格式条款，依法应当是无效的。
（五）用户在此授权支付宝公司按照淘宝之指示冻结或处置其支付宝账户中缴存的保证金。
（六）用户应按以下规定缴存并授权淘宝、支付宝公司处置保证金
1．保证金的缴存与冻结：
在其在线确认并接受本协议及选定相关服务项目且加入消费者服务保障申请被淘宝批准后，用户应按淘宝规定或通知的金额在其支付宝账户缴存保证金，支付宝公司将按淘宝指示冻结该笔保证金（保证金缴存金额详见附件：《保证金缴存标准》）。淘宝有权根据使用者之业务变化及实际赔付情况以书面方式通知使用者调整保证金金额，如用户未能在收到通知后的三日内向其支付宝账户补足保证金，则淘宝有权立即终止本协议。
2．保证金的管理和使用：
除保证金的冻结外，淘宝有权按以下方式向支付宝公司就保证金的管理和使用发出指令：
1）如协议期内用户未有违反淘宝各项规则的行为，且至协议终止后三（3）个月内用户未受到任何第三方投诉或发生交易纠纷，则淘宝将在上述期满后的10个工作日内向支付宝公司发出指令，解除对保证金的冻结，本协议另有规定的除外。
2）淘宝可在包括但不限于以下情况发生时，处置保证金：
(a)用户同意：若用户在淘宝网发布商品、利用支付宝达成交易、履行交易相关义务中，违反法律、法规、政策、淘宝网任何规则或支付宝公司的任何规定或违反其对买家的承诺，或被买家投诉、索赔时，淘宝以及支付宝公司都有完全的权利和权力根据淘宝自行的判断，无须承担责任地，直接使用保证金对买家进行赔付。
淘宝作为一家企业法人，虽有用户授权的在特定条件下成立的处置权，但是淘宝未有法律上规定的司法仲裁权或审判权。作为一种“淘宝自行的判定”，一种主观的行为，在没有实地调查买卖双方出具的证据是否合法的情况下，单方的主观判断并处置卖家私有财产的行为是非法的。附加的免责条款也是非法的。据此，如果淘宝判断失误，给卖家造成财产上的损失，淘宝将不负任何责任。有失公平，正义的原则。是非法的。

（b)如用户违反本协议、用户与淘宝、支付宝公司的其它协议及（或）淘宝网任何规则或支付宝公司的任何规则，给淘宝或支付宝公司造成任何损失（包括但不限于诉讼赔偿、诉讼费用、律师费用等）的，淘宝以及支付宝公司都有完全的权利和权力根据淘宝自行的判断，无须承担责任地，直接从保证金中扣除相当于淘宝损失的金额，保证金不足以赔偿的，淘宝可继续向用户追偿。在损失金额不明确之前，淘宝以及支付宝公司有权无限期要求支付宝公司继续冻结该保证金，直至损失金额明确后予以结算。
用户在违反协议的情况下，如经法院裁定，给淘宝或支付宝公司造成损失，也应当由法院来强制执行．依据我国金融法律的相关规定，支付宝作为一家金融性质的公司，虽与淘宝是关联方，但是在经营上的独立性，也必段依照法律的相关规定，查看或处置私人账户的存款（无论是何种存款）都必须有法院或检查院的相关证明．

上述（a）项规定的赔付程序将按淘宝网不时公布的《消费者保障服务规则》及/或淘宝、支付宝公司的决定进行。
3．淘宝如使用保证金进行任何赔付，将以书面方式（包括但不限于电子邮件、传真等）通知用户。在向用户出具的书面通知中，将说明赔付原因及赔付金额。
4．在本协议有效期内，用户应使保证金总额始终保持不低于根据本款第1项确定的金额，如发生赔付事件导致保证金数额减少，则淘宝有权指示支付宝公司继续冻结用户支付宝帐户中的余额以补足保证金；如余款不足，则用户应在赔付发生后3个工作日内补足。保证金不足期间，淘宝可暂停或终止向用户、买家提供一切服务，如逾期仍未能补足，则淘宝有权终止本协议。
5．如保证金不足以赔付时，用户应自行支付额外的赔付金额。若在用户保证金不足时，淘宝或支付宝公司没有使用自有资金向买家支付的赔偿金、补偿金、抚恤金或其它任何款项的义务，但若淘宝或支付宝公司进行了该等支付，淘宝、支付宝公司都根据上述( b)项的规定要求用户赔偿，包括但不限于：
1）要求用户偿付淘宝和支付宝公司的损失，且在指定时间内补足保证金；或
2）要求支付宝公司将用户支付宝帐户下的款项直接支付给淘宝，以补偿淘宝所遭受的损失；
如淘宝的损失通过上述二种方式仍无法弥补，则淘宝有权单方面终止向使用者提供的一切服务，而且继续要求用户承担赔偿责任。
既然是作为一个担保性质的公司，是无权处置所有人的财产的，如果债权人向债务人主张债权的话，也应当出示有力的证据．而讨论未实地考查证据是否确凿的情况下，只依据买家单方面的言词或未经认定内容是否真实的照片，而且未认真核实具体情况的情况下就任意动用卖家账户中的财产，是有违法律规定的．
6．用户对买家、任何第三方以及淘宝的赔付责任不以保证金的数额为限。淘宝、支付宝公司不对买家或者其他权利人承担任何赔付、赔偿义务，但有权根据本协议的规定将用户的保证金用于保障对买家或其他权利人的利益。
（七）用户在正式加入消费者保障服务后三个月内不得主动退出。 (080827增加)
（八）用户签署本协议即意味着默认遵守消费者保障服务扣分基本原则。 (080827增加)
　　五、淘宝的权利义务：
（一）在收到使用者的服务申请后，淘宝有权对该用户的申请予以审核以确定是否同意其申请的服务项目。用户同意淘宝有完全的权利同意或拒绝用户的申请。
（二）在接受使用者服务申请后，淘宝可在该用户商品信息上加注并展示"先行赔付"标记及其选择参加的其他服务项目的特别标记；
（三）如买家通过支付宝服务购买了参加服务项目的商品，并按淘宝网有关规则提起索赔，则淘宝、支付宝公司有权根据本协议规定、淘宝网有关规则及买家提供的资料和证据，以其独立判断确定买家索赔是否成立，如索赔成立，淘宝有权通知支付宝公司按其指示（支付宝公司也有权自行决定）划扣用户保证金向买家进行赔付，而淘宝、支付宝公司都对买家、用户没有任何责任。
（四）淘宝亦有权根据本协议的其他规定指示支付宝公司冻结、解冻或处置用户的保证金或支付宝账户余款。
（五）淘宝、支付宝公司可以但没有义务根据淘宝网有关规则向用户及（或）买家索要有关证据，并可以仅以普通人身份对用户及（或）买家提供的证据资料进行表面审查，并根据该证据做出判断。在没有证据的情况下，那淘宝何来依据对卖家所有的财产进行处置．
（六）淘宝根据本协议享有的权利以及获得的授权，都可以全部或部分转移、转让、许可、分授权、转授权给他人。
六、支付宝公司的权利义务：
（一）用户在此不可撤销地授权支付宝公司按淘宝根据本协议有关规定发出的指示对用户的支付宝帐户余额及保证金进行冻结、解冻或处置。此款格式条款，虽表明不可撤销，但如果违反法律规定，则是无效的；而且此款本身就有违法律规定．
（二）支付宝公司有义务及时执行淘宝根据本条第一款发出的所有指示。
（三）支付宝公司可以但没有义务根据淘宝网有关规则向用户及（或）买家索要有关证据，并可以仅以普通人身份对用户及（或）买家提供的证据资料进行表面审查，并根据该证据做出判断。
（四）支付宝公司根据本协议享有的权利以及获得的授权，都可以全部或部分转移、转让、许可、分授权、转授权给他人．支付宝公司作为第三方担保方，担保义务不得转移．
七、免责、责任限制、索赔及诉讼时效：
（一）如因任一方提交的信息、数据不实导致任何责任，淘宝、支付宝公司不承担相关的任何责任。免责条款不成立．用户和买家应保证其提交的数据的真实性、合法性，并承担己方以及对方提供的信息、数据不实的风险和责任。
（二）淘宝、支付宝公司无须对其作出的不完美的、有瑕疵的、不妥当的或者错误的赔付、理赔、支付、处置行为承担任何责任。在没有证据的情况下，对卖家的利益造成的损害，那此免责条款是无效的．
（三）淘宝、支付宝公司无须支付与保证金相关的任何利息、费用。由保证金所有权产生的一切孳息应当规所有权人享有，淘宝或支付宝公司必须支付．否则淘宝或支付宝公司涉嫌侵占他人财产．此免责条款无效．
（四）用户同意淘宝、支付宝公司对与本协议相关的以及由于本协议的签订、履行导致的所有的、全部的责任，不管是否与违约、侵权相关，也不管由于故意还是过失，也不管用户是否向淘宝、支付宝公司支付或给予过任何费用、款项、利益，在任何情况下，都不应超过3000元人民币，这并不影响淘宝、支付宝公司根据本协议、淘宝、支付宝公司参与的其它协议、淘宝规则享有的免责、责任限制的权利。此免责条款故意加重卖方责任，无效．
（五）若对淘宝及/或支付宝公司享有索赔或其它权利，用户应在导致该权利发生的事情、条件发生或出现后3个月内主张该项权利及其相关的诉讼等程序权利，否则视为放弃该权利。依照中华人民共和国民法的相关规定，诉讼时效为两年．此款免责条款有违法律规定，无效．