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买卖协议讲稿

立志事务所 许瑞东

一、买卖协议概念（130#）
出卖人 （标的物所有权――价款） 买受人
协议法原则规范实物买卖（狭义买卖），权利买卖另有规范（土地法规、技术协议、知识产权法规、证券法规）。
二、买卖协议特性（131.132、134#）
双务（看待给付）、有偿、诺成、不要式
转移所有权/占有（所有权保留）
三、买卖协议主体资格（132#）
出卖人：标的物所有权人
标的物有权处分人：抵押权人 留置权人 优先权人
行纪人 隐名委托人
强制执行人（法院）
买受人：法律严禁外的任意主体
买受人严禁： 监护人（被监护人）
受托人（委托人）
关联交易严禁人（股东、合作人、高管）
特定行业、机关（拍卖企业及其职工－拍品，公职人员、法官、检察官其他司法人员对强制措施标的物的购置）
四、买卖协议的合用
实物买卖 无名有偿协议（174#） 易货贸易――互易协议（175#）
五、买卖协议签订、内容、生效
1、成立要件
当事人、合意、标的物、（缔约能力）
2、签订程序
A:一般程序
要约（发盘、开盘、报价）――反要约（一次/多次）――承诺（接盘）
B：特殊程序
竞争订约程序：（1）竞买（招投标）政府、设备、工程采购、发包等；（2）竞卖（拍卖
强制定约程序：（1）指令性计划、行政征收订约（38#）；（2）公用产品订约（水电气等）
格式协议订约
3、协议内容
当事人名称住所、标的、数量、质量、价款或酬劳、履行期限、地点、方式、违约责任、争议处理、包装、检查原则和措施（检查机构、执行原则、抽检全检）、结算方式（工具、时间、数额）、文本及其效力等
4、协议生效
（1）生效：发生预期效力，产生违约责任。
积极条件：协议成立――当事人适格――出卖人有处分权
消极条件：
当事人身份不受限或受禁；
标的物不受限或受禁；
协议意思表达不存在欺诈、胁迫、恶意串通、重大误解、乘人之危；
协议内容不违反法律强制性规定或公序良俗，不存在合法形式掩盖非法目的。
生效时间：
承诺生效；
同意、登记生效；
附条件、期限生效。
（2）未生效。欠缺生效条件，不发生效力，无需履行，不产生违约责任，但也许产生返还、赔偿等缔约过错责任。通过效力补正方式补正效力
补正方式：追认
权利人追认――无处分权人处分标的物；
法定代理人追认――行为能力缺陷人；
被代理人追认――无权代理、越权代理。
（3）无效：返还、收缴、赔偿、缔约过错责任
一般原因：欺诈、胁迫损害国家利益；恶意串通；法律规避――合法形式非法目的；违反公共利益；违反强制性法律规范
特殊原因：标的物自始不能（代理协议步确定无疑不能交付）
撤销权行使：原因――重大误解，显失公平，欺诈、胁迫、乘人之危；期间――签订日起1年
（4）失效。嗣后效力，之前有效
解除条件成就；终止期限届至。
六、买卖协议的效力――当事人权利义务
（一）出卖人义务
1、转移标的物所有权义务（133#）
转移时间：标的物交付时间
优先合用约定、法定转移时间
利益承受：标的物孳息利益归属（163#）
交付前――出卖人，交付后――买受人
风险承担：（1）构成要件――标的物毁损、灭失；不可归责于一方或双方的意外原因（142#）
（2）损失承担规则：①一般规则：交付责任为原则（交付前――出卖人，交付后――买受人）；法定、约定优先原则；②买受人过错补充规则（143#）：买受人过错（规定延期交付、未支付价款致出卖人行使同步履行抗辩权中断履行等）不能按期交付，约定交付与实际交付日之间的风险买受人承担；③路货买卖：约定优先（货交承运人，提单、保单交买受人，交付时风险转至买受人）；协议生效时转至买受人承担；④交付地不明的风险承担：出卖人货交第一承运人时风险转移买受人；⑤买受人违约拒绝、迟延受领：标的置于约定地交付，标的无需运送，双方已知订约时标的物所在地交付或订约时卖方营业地交付，买受人拒绝受领，自违反约定日买受人承担风险损失；⑥风险承担和单证、资料交付分离原则（147#）；⑦买受人承担风险与违约责任祈求权行使并存（149#）――仅在出卖人主线违约（148#）买受人拒绝受领、解除协议无需承担标的物灭失风险。
（3）风险承担与协议履行
买受人承担风险――支付价款
出卖人承担风险：继续履行（标的物为种类物，可以并且有能力替代履行）、解除协议、返还价款。
特约：所有权保留买卖（134#）――合用分期付款买卖或买受人另负其他义务。
知识产权保留（137#）――独立于实物标的所有权，特约或法定除外
2、交付标的物义务（135#）――转移标的物占有、管控
现实交付：直接交付标的物
拟制交付：不直接交付标的物，交付标的物所有权以替代交付包括：①简易交付（140#）――买受人协议前实际占有标的物，协议生效时发生交付效力；②占有改定――转移所有权，通过约定保留标的物的占有，如回租协议、买卖－借用协议、占有改定条款；③指示交付（135#）――标的物第三人占有，将对第三人的返还祈求权交付买受人，替代实际交付，如交付仓单、提单等
3、品质瑕疵担保义务（153#）
明示担保：标的物品质到达协议约定或有关文献中明示承诺。
默示担保：最低担保，到达法规、通例、习惯的规定。
担保内容：不存在隐蔽瑕疵，不存在产品“缺陷”。
构成要件：①瑕疵在转移标的物风险时存在（转移前除去、或转移时尚未存在，不构成）；②买受人不知瑕疵存在，且无重大过错（认识、检查、发现、告知）；③买受人及时检查并告知出卖人（158#）a：约定检查期告知；b：无约定，合理期间告知或受到标的物两年内告知；c：优先合用质量保证期内告知；d：出卖人明知瑕疵仍为交付，欺诈交付不受期限限制。
担保效力：①买受人解除权（主物－从物，主物及于从物，从物不及于主物，164#；数物，一物与他物分离使整个标的价值减损，及于数物，165#；数批，及于该批，致使此后各批不能实现协议目的，及于该批和此后各批；各批互相依存，及于已交付、未交付的各批整体，166#）；②买受人减少价款祈求权；③买受人修理、更换祈求权；④买受人损害赔偿祈求权（停工损失、产品缺陷导致人身及财产损失、增长的交易、运送等成本、标的物价值减损）
4、权利瑕疵担保义务（150#）
权利瑕疵担保：标的物不存在权利缺陷；不受第三人追夺（主张物权、债权）
权利瑕疵情形：①出卖人无所有权或处分权；②共有人出卖所有共有财产或他人共有份额；③其他权利瑕疵――抵押权、质权、留置权、优先权、先买权、租赁权、使用权……
构成要件：①协议签订时存在权利瑕疵；②买受人立约时不知权利瑕疵――买受人懂得或应当懂得第三人享有权利，出卖人免除担保责任，151#；③当事人之间无权利瑕疵免责特约。
权利瑕疵担保效力：
①买受人中断支付价款（152#）。a：买受人证据证明第三人存在追夺也许；b：临时停止支付。最终也许解除协议（第三人权利主张成功）或继续履行（追夺败北）；c：出卖人提供担保，继续履行价款支付义务。
②买受人祈求无权利瑕疵履行：除去物上他人权利；更换标的物；
③买受人解除协议祈求权；
④买受人赔偿祈求权。
买受人“善意获得”抗辩与出卖人权利瑕疵担保责任解除
①买受人“善意获得”抗辩成立，即时获得标的物完整所有权，原所有人追夺行为落空；
②出卖人解除担保责任；
③标的物原所有人向出卖人主张权利：赔偿损失、返还不妥得利等
5、出卖人从义务、随附义务和其他义务
（1）交付从物、从权利义务（136#）
从物、从权利依协议约定或交易习惯判断，包括：单证、钥匙、密码、阐明书、保修单、备件……
（2）随附义务
协议没有约定，依诚信原则，保证协议目的实现，出卖人应承担的义务。包括：告知义务（履行状况）、协助义务（装卸、仓储、提供账户账号）、保密义务（价格、行为）。
（3）其他义务
可以协议约定，可以协议性质或目的规定，包括：阐明义务（性能、用途、危险告知、保养等）；安装调试义务；培训或技术支持义务（操作指导、征询、配件提供等）；分担买卖费用（履行费用、签约费用、公证、登记、检查、审批费用，约定不明出卖人承担，62#）
（二）买受人义务
1、支付价款义务
2、受领标的物义务（146#）：实际接受标的物，不得无端拒绝受领；准时接受标的物，不得无端迟延受领。
出卖人瑕疵履行数量、质量、期限、地点、方式瑕疵）：①拒绝受领――主线违约；②临时受领――告知出卖人，交易承认或纠纷处理的合适期限内，合适保管义务
拒绝受领出卖人救济方式：解除协议，拍卖、变卖、提存标的物，减少出卖人保管义务（重大过错负责），祈求赔偿和支付保管费用。
3、保管、确定瑕疵和紧急变卖义务（155#）
（1）保管义务。保管应选择安全和经济的方式，可自行保管或委托他人保管。构成要件：①标的第三人运送交付，非出卖人直接交付；②买受人主张瑕疵，不愿受领；③告知买受人；④出卖人在受领地无代理人。
（2）瑕疵证明义务。以标的物瑕疵不愿受领的，应证明瑕疵的存在并告知出卖人。
（3）紧急变卖义务
要件：①标的物他人交付，存在瑕疵，拒绝受领；②难以立即返还出卖人；③标的物不适宜或难以保管；④紧急变卖的目的为防止或减少标的物价值的损失；⑤告知出卖人，合适的公共部门见证（工商、质监、商会、公证）
七、协议履行
（一）履行主体
1、出卖人（代理人）向买受人（代理人）履行
2、债务人向第三人履行和第三人向债权人履行
（二）履行费用分担
1、按当事人约定分担履行费用（运送、检查、仓储等）
2、一般性规定：履行费用约定不明，债务人分担（62#）
3、提前、部分履行增长费用，债务人承担（71、72#）
（三）交付标的物
1、交付标的物质量（153#）
质量约定：详细约定；约定质量合用某一原则；封存样品（取样同一，至少两份）；出卖人质量阐明。
未加约定：协议补充；条款整体解释（整个文本或部分条款）；交易习惯确定（双方之间习惯，双方与他人同种交易习惯，同业他人同种交易习惯）；国家/行业原则；一般原则（同行业或类似当事人一般采用原则）；协议目确实定（目的解释）。
2、交付标的物数量（162#）
多交付标的物，不属于不妥履行，买受人可以接受（原协议价格），或拒绝（告知出卖人）
3、交付时间（138#）
约定期限、约定期间（期间内任一时间）。提前交付，债权人可以拒绝，或者接受，增长费用（仓储）出卖人承担；不损害债权人利益不得拒绝。
交付时间约定不明：补充协议；协议条款交易习惯确定；随时履行、祈求履行。
4、交付地点（141#）
约定交付地点：出卖人、买受人、第三人（承运人）所在地
没有约定或约定不明确定次序：①协议补充；②协议条款、交易习惯确定；③需要运送的，第一承运人所在地或指定地；④无需运送，当事人订约时懂得标的物所在地或出卖人营业地；⑤履行义务方――出卖人所在地。
5、交付方式
约定方式：现实交付（一次/分期交付、运送、包装等）、简易交付、占有改定、指示交付
无约定，有助于实现协议目的的方式。
（四）支付价款（159、160、161#）
1、支付数额：约定数额；无约定――补充协议、条款习惯解释发现、履行地同类标的物价格；国家定价确定调整：双方守约，执行新价；一方违约，有助于守约方倾斜）
2、支付方式：约定方式（一次/分期、现金/票据）；没有约定，一般以现金或类似手段一次性支付。
3、支付时间：约定期间；没有约定――协议补充、条款解释发现、交易习惯确定、收到标的物或单证时同步支付。
4、支付地点：约定地点；没有约定――协议补充、条款解释揭示、交易习惯确定、出卖人营业地、交付标的物或提取单证所在地（以交付标的、提取单证为支付价款条件）。
（五）履行抗辩
1、同步履行抗辩
合用条件：①同一买卖协议中互负义务――出卖人、买受人义务基于同一协议产出，不是基于不一样的法律关系和事实产出；出卖人义务（权利）正是买受人权利义务）；互负义务具有牵连性（发生、履行、存续牵连）；②没有约定履行次序；③一方未履行、未合适履行前祈求履行；④双方义务均已届期清偿
合用效果：不必立即履行己方义务；促使对方同步履行自己义务
2、后履行抗辩
3、不安抗辩（先履行抗辩）
八、协议变更、解除
九、违约责任
1、继续履行――强制实际履行
合用条件：违约行为 守约方履行祈求
合用范围：标的可以强制履行――例外：法律或实际上不能履行债务、履行费用过高，代价太大；协议标的一般为特定无法替代物
合用效果：限期履行债务――不履行、迟延履行、不完全履行，守约方给出宽限期；强制给付
2、赔偿损失
完全赔偿原则：所有实际损失，包括可得利益损失（差异法――守约方相似状况下获得利益；估算法――公平原则估算；约定法――事先约定数额、计算措施）
限制规则：可预见规则 减损规则（扩大损失，没有合适措施止损自负――替代安排－转售另购；变更协议；继续履行紧急处理） 过错相抵规则 损益相抵规则
3、违约金
十、特种买卖协议
分期付款买卖
样品买卖
试用买卖
买回买卖