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上市公司不公平关联交易的表现形式及危害
郭振华浙江大学一李蕴娜浙江杭州

【摘要】本文对上市公.司小公平关联交易的的方式、危害进行了分析，并对防止小公平关联交易的发生提出了建议一是建立和完善披露制度;一是规范市场中介，发挥中介机构的陈督作用;三是加强自律机制;四是在优化股权结构的基础上完善上市公.司治理结构;五是完善股权融资的融资程序、融资制度和融资机制，规范控股公.司参与企业管理的力式，使企业成为真正意义上的独立经营实体。
【关键词】小公平关联交易;危害;建议
随着市场经济的小断深入发展，企业集团纷纷建立，集团间关联交易成为一种普通且小叫一避免的行为。近几年来，我国上市公司的关联交易从关联购销发展到股权转让和资产置换，从有形资产的交易发展到无形资产的交易，以往较少发生的委托经营也越来越普遍。在法律监管和法制监管小健个的情况下，小合法、小公平的关联交易已引发诸多问题。若任山小公平关联交易滋生、蔓延，势必会打击投资者信心，扰乱市场秩序，影响上市公司健康发展。因此，有必要对关联交易进行法律规制，以阻止其恶性发展。
一、上市公司小公平关联交易的表现形式
近几年来，小公平关联交易恶性发展，卞要有以下九种表现形式:编制虚假利润和制造虚假资产;公司为关联方提供担保;占用公司资金或无偿拖欠公司货款;控制股东与公司进行小公平的资产买卖;收购或转让股权的价格明显高于或低于通常交易条件;控制股东的债务与公!司债权充抵;控制股东掠夺公司利润;控制股东与公司进行小公平的资产买卖;采取资产托管经营的手段来操纵利润。 随着股市融资功能的削弱以及会计准则体系对关联交易创造利润的操作，上市公关联交易有悄然转向的趋势。个别上市公司近几年的利润走势和有关关联交易表明有向大股东输送利润的嫌疑。部分行业经常性关联交易金额巨大，并且关联采购的金额和比例都高于关联销焦，关联价格稍有变化就能引起净利润的大幅波动，从而影响股价。同时，很难判断其交易价格的公正性，因为公允价格并非静态值，它随着市场环境的改变而改变。在这种情况下，关联交易价格与市价的微小差异很难被确认为小合理，却已经能够对交易双方的经济利益造成大的影响。小过，2007年实行的新会计准则在交易价格方面有一此制约。新准则规定，企业小但要披露关联交易定价政策，还要在提供充分证据的情况下，对关联方交易是否采用了与公平交易相同的条款进行声明。
二、上市公司小公平关联交易的危害
小公平的关联交易严重危害到公司的独立性和资产的完整性，损害了债权人和国家的利益。
第一，上市公司通过关联交易进行税负转移，给国家和投资者造成损失。莱钢股份与子公司山东瑞达再生资源有限公司之间的交易，就能充分说明问题。山于山东瑞达经营废旧物资，根据有关文件叫一免缴增值税，同时被莱芜市社会保障局认定为劳动就业服务企业，山东瑞达还享受企业所得税减免优惠政策。2004年山东瑞达净利润达到1. 95本无配股资格条件，但通过关联交易，上市公司获取了母公司的帮助，业绩达到配股所需要的条件，达到从证券市场“圈钱”目的。但是，这种优良的业绩是虚假的，一旦破火，最终受到损害的仍广大中小投资者。
第二，大量非规范关联交易的存在，会扭曲资本市场资源配置的功能，误导投资者，形成错误投资理念。资本市场最基本功能是资源优化配置，即通过上市将社会资源向那此业绩优良，有发展前景的公!司集中，从而提高资源的利用效率。但是非规范关联交易的存在使那此没有多大发展前途的公司经营业绩能够一下子提升，给人造成一种繁荣假象，投资者资金向这此公司集中，会产生“劣币驱逐良币”的后果，导致资源利用效率的低下。同时，此类上市公!司股价往往处于高位，易形成巨大泡沫，危害证券市场的稳定和发展。另外山于关联交易操作而导致股价上涨，容易误导投资者形成一种越投资绩差股越赚钱的错误理念，也小利于我国资本市场的健康发展。
第三，小公平关联交易对市场产生小利影响。从市场监管机构的角度看，关联交易的存在使上市公!司与关联方资本相对抵消，造成虚假资本股份垄断和经营缺乏透明度等缺陷。关联方会利用其获得有关上市公司经营信息的优势，利用小公平关联交易，进行内幕交易等证券欺诈行为。从市场中介机构的角度看，山于中介机构常常会介入关联交易，负担有关交易的评估、审计、法律等职责，如果关联交易过于复杂稳蔽，或交易双方有意欺诈，其结果会导致有关中介机构面临巨大的执业风险。
三、规范上市公司关联交易的有效措施
关联交易在公司运作过程中的出现是小可避免的，且存在积极的意义，对于关联交易小能予以禁止，而应通过法律规定予以规范，使关联交易在法制的轨道上运作，发挥其积极作用。
一是建立和完善披露制度。关联交易应有足够的透明度，使少数股东能予以监督。在立法上应明确关联交易哪此必须披露，对已造成实际损害的尤应严惩。控股股东在没有相应制裁措施约束的情况下，利用控制权操纵关联方交易，将更加倾向于侵害公司利益，造成中小股东的利益受损。为此，当公!司股东迫使公司行为违背正常的商业条件，给第三者造成利益损失时，应对其行为后果承担相应的责任。叫一借鉴国际上通行的做法，制定相应的股东派生诉讼制度和控股股东赔偿制度，以保护中小投资者的利益。
二是规范市场中介，发挥中介机构的督促作用。关联交易中最关键的囚素是关联交易的价格、资金占用费、资产评估价格等价格囚素。而这此信息的最终批露要通过注册会计师等社会中介机构的审计。但许多会计师事务所的运作极小规范，会计师事务所为了从上市公!司获得审计业务，降低审计质量，为上市公司利用关联交易转移利润开了方便之门。囚此应进一步规范会计师事务所和资产评估事务所的运作，把好审计、资产评估等社会中介性上作这一关，确保信息披露的真实J胜、合法性及完整性。
三是加强自律机制。要通过提高上市公!司管理人员特别是高级管理人员的素质，使其小仅具有较高的管理水平，还应有丰富的会计知识;同时要使其认识到关联交易对上市公!司、国家、投资者带来的负面亿元，其年末总资产只有4. 33亿元，总资产收益率高达4`9Io。莱钢股份这样做极有u}能是在以转移定价的方式来进行纳税筹划，以2004年山东瑞达1. 95亿的利润来估计，仅企业所得税就节省了6 429万元。在消费税方面，山于我国大多在生产环节征收(除金银首饰外)，关联方很容易通过关联交易达到少缴消费税的目的。
第一，通过关联交易制造虚假利润，损害中小投资者利益。处于控股地位的大股东叫一以利用表决权优势，对上市公司的关联交易做出安排。如果他们追求的是控股股东的额外利润，往往会以牺牲上市公司的整体利益为代价，当然也会损害众多小股东的权益。有此上市公!司实际上已经亏损或濒临亏损，但通过关联交易，母公司向其“输血”使得其当期经营业绩变为优良这无疑会误导中小投资者。有此上市公!司影响，提高信息披露意识，保证其自觉遵守国家有关信息披露的规定，使关联交易信息的披露更加个面、规范。
四是在优化股权结构的基础上完善上市公!司治理结构。必须在保护投资者利益的前提下，采取合理的方式实现股权结构的优化配置股权结构改变的过程，实质上也是对公司控制权重新分配的过程。多元化的股权结构能使股份公司的人格化特征更加明显，进而能对控股
股东的行为进行监督和制约，减少其凭借股权优势将自身意志强加给上市公司及为谋取私利小利附损害上市公司整体利益等行为的发生，而在股权结构得到合理配置后，公司治理结构的完善应能体现委托者、受托者和管理当局间的相勺_制约和监督。
五是完善股权融资的融资程序、融资制度和融资机制。规范控股公司参与企业管理的方式，使企业成为真正意义上的独立经营实体股权融资之所以较之于债权融资更具有生命力，就在于它能够带来企业制度的创新。我国的股票市场正处于向市场化方向转变的过渡阶段，企业通过改制上市在某种程度上仅仅是借用了股权融资的外壳，并未获得股权融资的“内核”。囚此必须通过完善股权融资的融资程序融资制度融资机制来提高股票市场的融资效率进而规范上市公司经营行为减少小公平的关联交易的发生。