比较百度及国美上市税收方案优劣.doc

比较百度和国美上市的税收方案优劣
摘要：近几年来，在企业走出去的浪潮中，境外上市成为企业融资的重要途径，企业在上市过程中会有税收战略上的考虑。本文就百度和国美的上市过程进行优劣对比，阐述税务筹划的重要意义。
关键词：税收筹划 百度 国美
近几年来，在企业走出去的浪潮中，境外上市成为企业融资的重要途径。越来越多的企业选择到香港、纽约等资本市场，通过境外IPO，红筹股，买壳上市，借壳上市等方式实现境外融资。其中值得注意的是，在境外上市的过程中，许多企业付出了过高的税收成本，甚至因此而上市失败或得不偿失。但下面我要比较的这两家企业都是绝顶聪明的，他们通过一系列的布局安排，成功达到了避税的目的。但在这两家企业中，无论是上市过程中还是之后的退出套现，国美电器无疑都是技高一筹。
1.百度上市过程及分析

如上图所示，百度公司的注册地是在开曼群岛，为更好的实现对下属子公司的控制及满足其它需要，还在另一个注册公司的“天堂”英属维尔京群岛注册了一个壳公司，名为Baidu Holdings Limited(百度控股），接着，进入中国，成立了全资子公司Baidu Online Network Technology (Beijing) Co.，Ltd.(百度在线)，这是一家外资公司，由于中国政府对外资公司在华从事互联网服务业有限制，于是在2001年6月5日，由李彦宏和徐勇分别持股75和25%，成立了第二个运营实体—Baidu Netcom Science and Technology Co.，Ltd.(百度网络)，这就是一家中资有限责任公司了，它获得了中国政府的网站及在线广告经营许可。而之前成立的Baidu Online则向其提供技术支持。
上述的结构安排可能更多地处于想在美国上市的考虑，但不得不承认，这种安排也体现了税收上的最佳利益。明显百度在选择注册地的时候就考虑了税收策略，众所周知，离岸公司在开曼群岛等避税地可以享有明显的税收优惠，除对海外控股公司收取注册和年检费用外，豁免所得税和资本利得税等高额税负，而且普遍不存在关税壁垒，也无外汇管制措施，资金来去自由。也就是说，百度可以通过提供技术支持等服务将利润转移到境外去，不仅可以避开缴纳我国企业所得税的责任，还可以享受对外资的税收优惠政策。但图中2、3之间的转移定价问题则是整个结构安排的关键，如果被认定为是关联交易，则税务局有权利重新定价，那么合理避税也就成为了空谈。
百度和国美的上市方式都是红筹股模式。但百度是IPO融资。北京时间2005年8月5日晚11点40分，百度公司正式在美国NASDAQ挂牌上市。此次上市百度共发售404万股美国信托凭证（ADR, American Depositary Receipts）,每股美国存托凭证相当于一股A类普通股，约占其总股本的12.5%,计划融资额为1.091亿美元。根据百度提交的招股说明书，该公司共发行了3230万股股票，分为三类—美国信托凭证（ADR, 相当与一股普通股）,普通股（A股）和优先股（B股，有更大的投票权，为普通股的10倍。并可随时转换为普通股。如被股东售出，则自然转换为普通股）。股票的发行价定为27美元。
此次上市的是在开曼群岛注册的B, Inc（百度公司）,不是在中国经营网站及在线广告的Baidu Netcom（百度网络，我们熟知的就是由它负责）或经营搜索技术服务的Baidu Online（百度在线）。百度虽然在结构安排上非常成功，但在开曼群岛注册在美国上市的企业适用美国法律，也就是说，百度逃脱不了在美国的所得税纳税义务（其归属地是美国），而且，在美国发生的股票转让的资本利得通常被视同于来源于美国，要交资本利得税。这一点就远远不及黄光裕的手段高明。
2.国美上市过程及分析
国美电器的上市方式则是一场不折不扣的借壳上市。如下图所示：

这场精彩的上市过程被业内人士称为“蛇吞象”，黄光裕控制的香港上市公司中国鹏润，只有几个亿的市值，只是一条蛇，黄却把一头大象—作价 88 亿港元的国美电器装了进去，实现借壳上市。如图中所示，经过一系列眼花缭乱的变幻，黄光裕并购手法之精妙，让诸多资本市场的资深玩家瞠目结舌、惊叹不已。
在国美电器重组接着上市的过程中，黄光裕多次巧妙利用规则，达到避税的目的。首先，国美电器将主要资产打包由鹏润亿福持股65％，而鹏润亿福是一家高科技企业，可以享受相关的免税政策，回避出售股权需要支付的巨额所得税。随后，鹏润亿福把持有的国美电器股份全部出售给Ocean Town，Ocean Town 是注册于英属维尔京群岛的海外离岸公司，可以享受股权自由交易和免税的好处。而且交易完成后，国美电器成为一家中外合资企业，可以享受国家有关税收优惠政策。
接着，在香港主板上市的中国鹏润集团发布公告，宣布将以 88 亿元收购国美电器控制性股权—国美由此实现了曲线上市。此次中国鹏润收购的代为 88 亿元，但并不涉及任何现金交易，而是通过中国鹏润发行的相当于 2.435 亿港元的股份及价值 80.58 亿港元的可换股票据支付的。这次黄又巧妙地利用了政策规则（根据国税发[2000]118号文和国税发[2000]119号文，在换股交易中，如果非股权性支付的数额不超过所支付股权账面价值的20％，或在资产置换中，作为补价的货币性支付不超过所支付资产价值的25％时，目标公司(或其股东)可以不确认所得），用换股的交易方式避免了现金收购股权带来的巨额税收，也避免了现金收购给上市公司带来的现金压力。
此时，对于同时拥有中国鹏润的控股权和国美电器的控股权的黄光裕来说，国美的香港上市完全属于集团内部的重组—即“左手倒右手”。此时的国美电器摇身一变，已经由一家国内民营企业蜕变成了百分之百的港资独资企业。其归属地是香港，所得税的纳税地点就是香港，而香港的企业所得税只有16.5%，大大低于百度上市后须在美国缴纳的34%的企业所得税率。
而黄光裕在国美电器借壳上市之后，进行了两次的配售减持（香港联交所规定，社会公众股必须保持在25％以上），共套现约25亿港元，由于香港不收资本利得税，黄又再次成功避税。
综上种种，可见黄光裕在避税方面的手法真是极其高明。在中国鹏润收购国美电器的过程中，对国美电器的定价是整个上市操作过程中至关重要的一步，也是此次国美电器上市过程中最为成功的一步，同样也是黄光裕最让人佩服的一步，他大胆定价，以2亿元之资博得百亿身价，相比之下百度的确是稍逊一筹。
但值得注意的是，2008年1月1日施行的新《中华人民共和国企业所得税法》在原则上对“红筹上市”中有关的税收问题作了规定。尽管相应的具体税收法规还未出台，但可以预见“红筹上市”已不再是境内企业海外融资的避风港。判断法人是否是该相对国的居民。可有以下几种标准：实际管理地标准、注册地标准和总机构所在地标准。由于公司的注册地和总机构所在地的人为选择性很大，公司设立者可以很轻易地在避税地注册和设立总机构，后两种判断标准将因此形同虚设。根据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》(已废止)，在我国境内设立的外商投资企业和外资金企业，如果其总机构设在我国境内，就应对来源于我国境内、境外的所得缴纳所得税。所以，我国以前对法人居民的判定实行的是注册地和总机构双重标难，即必须同时满足注册地标准和总机构标准才认定为我国的法人居民。因此离岸公司的设立完全可以规避在我国的纳税义务。新颁行的《中华人民共和国企业所得税法》则将“税收居民”的概念扩展至包括在境外设立但实际管理和控制地在我国境内的企业，也就是说，境外上市的中国企业很可能成为中国的纳税人，其经营所得和投资所得都应该回中国申报纳税。虽然到目前为止此项规定在具体制度的认定和建构上还不明确，但是以后的企业如果想如法炮制这种避税方式，可能就要三思而后行了。
参考文献
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