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第三章第三章 股份公司的设立股份公司的设立 与与 治理结构治理结构1 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构第一节第一节 股份公司的设立股份公司的设立 一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立 设立的前期准备设立的前期准备 发起人（自然、人法人）人数（奇数、国籍）条件（民事行为能力、签名并认购股份）任务(可行性论证、制定章程、发行股票、认购）发起人合伙（共同发起人契约）权益责任（权益：股利分配、剩余财产分配、新股认购等；责任：无过责任；有过责任；第三方责任；一年内不得转让则责任）法定资本额度 可由发起人全部人足，不足部分也可向社会募集。制定公司章程1、绝对必要事项（名称、住所、经营范围、设立方式、股份总额、发起人、股东权利义务、董事会的组成、公司解散及清算办法、公司通知和公告方法、定理章程日期）2、相对必要事项（分公司设立、第一次股票发行额、特别股、发起人特别利益等）3、任意事项（公司的“家法”）注意：一经列入，具有同样法律效力。2第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构设立程序设立程序 发起设立程序1、可行性研究2、订立公司章程3、认缴股份 资金、财产、知识产权4、选举董事会、监事会5、申请设立登记6、政府登记并发执照募集设立程序1、可行性研究2、订立公司章程3、发起人缴清认购股金4、订立招股说明书5、递交募股申请6、催缴股款7、召开创立会8、申请设立登记9、政府登记并发执照 设 立 成成 立立3第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构二、有限责任公司的设立二、有限责任公司的设立1、设立条件（1）股东法定人数（最低2人，最高50人）（2）股东资本达到法定资本最低限额（生产经营、商业批发50万元；科技开发、咨询、服务性10万元）（3）有股东制定的公司章程（4）有固定的经营场所和必要的生产经营条件（5）有公司名称，建立公司的组织机构4第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 2、设立程序（1）订立章程（不同于股份有限公司 经过全体股东表决通过）；（2）履行出资，向股东签发出资证明书（以工业产权和非专利技术出资比例不得超过注册 资本的20%）；（3)申请设立登记。5第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构三、改制创立三、改制创立 个人独资企业个人独资企业 折折 股股 股份公司股份公司个人独资企业个人独资企业合伙制企业合伙制企业原国家、集体企业原国家、集体企业原存量资产原存量资产6 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 第二节 股份公司的治理结构 问题：理性经济人凭什么把资产聚集在一起（组成法人），交给其中少部分人（自然人）经营？一、公司治理结构的定义一、公司治理结构的定义 公司治理结构（corporate governance)，又译法人治理结构(日本称企业统治、澳大利亚称公司督导机构），是指公司作为一个独立的法人实体，为保证其正常运行，以股权为基础建立起来的内部组织系统及彼此相互关系的运作体系，是一种对公司进行管理和控制的体系。公司治理结构主要包括：公司的组织结构与运行规范和机制两个方面。吴敬琏:“所谓的公司治理结构，就是由公司的所有者、董事会、高级经理人员这三个方面组成一种制衡关系”。7第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 公司 资产股东所有权（底产权）法人财产权（面产权）8 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 组织结构：组织结构：主要指公司的权利结构，主要包括决策权、执行权和监督权所构成的权能结构。运行规范和机制：运行规范和机制：主要指公司各相关主体在公司运行中的责、权、利行使的准则；对公司经营者的激励约束、制衡监督的机制。二、公司治理的动因与核心二、公司治理的动因与核心 1、治理的动因：由股份公司的两个基本特征决定公司的资合性与委托代理关系。2、治理的核心：委托代理关系（效率、信息、风险、激励、费用）（1）代理效果分工效果、规模效果；（2）代理成本有形成本（代理费用、组织维持费用等）；无形成本（非效率与非协作损失）。治理的目标在于降低代理中的无形成本。治理的目标在于降低代理中的无形成本。9 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 （3）导致代理无形成本的理论分析 信息不对称；内部人控制（青木昌彦）；道德风险；剩余控制权。（4）降低代理费用的机制 内部机制（契约设计、股票期权）股票期权是一种选择权（Option）：时间t，公司授予A经理N0年后以t当天公司股票价格购买本公司M股普通股股票的权利，并在N0年后拥有出售这些股票的权利。o股票期权的收益来源：行权价与行权日市价之间的差价。o行权限制性条款：对期权赠予日到期权行权日的业绩指标的规定。10第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构外部机制（经理市场、用脚投票）基期基期 t行权期行权期 t+N0出售期出售期 t+N待权期待权期锁定期锁定期11第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构三、公司治理结构的一般模式三、公司治理结构的一般模式 1、一般模式 （1）股东大会（Board of stockholders)公司最高权力机构公司最高权力机构 以召开股东大会方式行使股东权力。年度大会（会计年度）；临时股东大会（董事人数不足公司法或公司章程规定三分之一时；亏损达股本三分之一时；持股份10%以上股东要求召开时；董事会认为有必要召开时；监事会提议召开时）。特种股份大会 表决权行使（遵循股权平等原则，一股一票制。包括：经营决策权、人事权、审议权、资产权和公司变更权等）12 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构（2）董事会(Director board of directors)公司常设的权力与决策机构公司常设的权力与决策机构,是公司的法人代表。（大公司通常设辅助机构，如市场研究委员会，财务管理委员会、情报法律委员会）因股权高度分散化和股票小额化，股东大会地位逐渐下降，董事会和经济地位明显提高，许多公司股东大会名存实亡。主要职权：召集股东大会，执行大会决议；决定公司经营计划与投资方案；制定公司年度预决算方案、利润分配方案、亏损弥补方案；制定增建注册资本计发债方案；拟订合并、分立、解散方案；决定内部管理机构设置、解聘公司经理；制定公司基本制度。13第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 董事（Director）是公司常设机构的成员，是全体股东财产的托管人是全体股东财产的托管人。由股东大会选举产生，有自然人与法人。一般分内部董事、外部董事、专家董事、行政董事、独立董事等。董事的资格：积极资格与消极资格。独立董事制度：独立董事是指除了董事身份外与公司没有任何其他契约关系的董事。设立独立董事的目的在于保护分散的中小股民的利益。董事长（President of the board)是公司的最高负责人和法定代表人是公司的最高负责人和法定代表人。由董事会选举产生。主要职责：主持股东大会、董事会；签署公司股票、债券及财务报表等对对内对外文件等。14 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构（3）监事会（Board of supervisers)是公司的常设监督检查机构，是公司的常设监督检查机构，由股东大会选任。监事会最少一人，多则不限；监事必须是股东，公司的董事和经理不能兼任监事；监事任期不得超过3年，可连选连任；监事与公司的关系为委任关系。（4）经理人员（managers）是公司的执行机构是公司的执行机构，受聘于董事会，由总经理和副总经理等组成；在授权范围内拥有对公司事务的管理权和代表权，处理公司日常事务，对董事会负责。监事会的主要职权与责任：职权：可随时调查公司业务及财务状况，查核账册和文件；有权通知董事会停止业务执行中出现的违反法律和公司章程的行为；有必要时有权召集股东大会；代表公司权。责任：包括对公司责任和第三人责任。对因其失职造成的损失应负连带赔偿责任。15 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构公司管理者的义务：竞业禁止义务：不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的业务。其所得收入视为公司的损失。股份公告义务。2、公司治理结构中的授权与制衡关系 （1）授权关系 股东大会与董事会之间的信任托管关系 托管 全体股东 资产 多数人信任者（股东）信任 具体方式：股东不得直接干预公司经营管理事务；董事在经济法律上对股东负责，承担股东资产的保值增值。16第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 董事会与经理人员之间的委托代理关系。委托代理 董事会 经理 雇佣关系（2）制衡关系：四权分立，纵向授权，层层负责，互相制约。股东大会董事会监事会总经理秘书副总经理部门经理总经济师总会计师总工程师其级他职高员所有权经营决策权监督权执行权17第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构四、公司治理结构模式的类型公司治理结构模式的类型公司治理结构模式公司治理结构模式市场导向型（外部控制型）市场导向型（外部控制型）银行导向型（内部控制型）银行导向型（内部控制型）法律政治制度金融体制文化传统18第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 1、市场导向型的英美公司治理模式（美、英、加）即以产品市场、资本市场、经理市场为基础，公司股东主要依靠有关法律和公司章程，充分运用产品、资本、经理市场的竞争机制，对公司经营管理者进行监督和激励。公司经营管理者产品市场资本市场经理市场 市场竞争用脚投票人事替代19 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构股东大会董事会常务委员会总经理监事委员会酬金委员会提名委员会财务委员会公共政策委员会n 美国公司的法人治理结构20 第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 美国公司董事会各专门委员会：美国公司董事会各专门委员会：常务执行委员会 常务执行委员会是董事会的常设机构，在董事会休会期间执行董事会的某些职责。贴近经营者阶层，与公司决策中心须臾不离。21第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 监事委员会 监事委员会主要负责企业内部的监督审查工作，其职责：o保证对外公布财务资料的真实、可靠性，避免对公众产生误导作用；o保证企业内部监控的的充分与完整；o监督企业文件、财务、道义及法律等方面有无脱空之辞，有无违背常规之举；o选择并审批企业的外部审计员。一个相对独立的组织机构，公司董事会总体的有机组成部分，参加董事会会议并享有议案表决权。22第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构酬金委员会 主要职责：o制订经营者阶层的酬金政策政策；o提出经营者阶层每年度的酬金标准标准并报请董事会批准；o负责经营者阶层享有的股票期权、股票增值权、绩效股及退休金等除基薪和红利以外的酬金的管理管理。23第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构提名委员会 主要职责：o选择并提名合适的董事人选 具体包括提出具备董事资格的人选；提出各委员会成员的候选人；指定内部及外部董事人选；提出候补董事的候选人；确定分公司董事会的候选董事；在现任董事中指定留任的人选。o提出企业高层管理者、董事长及总经理候选人；o评价现任董事的工作绩效以决定其是否有资格继续留任。提名委员会在很大程度上是强化企业治理结构间制衡作用或自我纠偏的一个产物，主要由外部董事组成。24第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构财务委员会 主要职责：o审视企业的财务状况及制订财务政策；o检查企业长期及短期的资金需求及其满足状况；o制订企业的派息政策；o与监事会一起检查企业年度财务预算状况；o会同酬金委员会制订企业的退休金及养老金计划等。25第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构公共政策委员会 主要职责：o监督企业履行比较重要的公共事务的状况；o就公共事务问题向经营者阶层提供指导性意见；o根据政治和社会环境的变化及其对本企业的影响向经营者阶层提出有关建议；o确定企业的社会、教育及慈善计划等。26第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 2、“全能银行”导向型的德国公司治理结构模式 设置双重委员会（监事会、董事会），监事会的地位高于董事会，银行对公司除股本参与外，还向公司派驻代表对公司经营进行监督控，同时实行职工参与的“共同决策”制度。工人参与决策的由来：1891年营业法承认工人委员会，规定“工人和职员有权平等参与企业共同决定工资和劳动条件“。其途径是监事会中有工人代表，董事会中有一名工人董事，5名工人以上企业成立工人委员会。27第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构股东（资方）管理董事会 (经营者)职工（劳方）资方代表监事会劳方代表n 德国公司的法人治理结构银行等金融机构劳方代表共同决策股东相对稳定28第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构德国公司的共同（联合）决定模式 公司运作实行两会制（a two-tier board），即监事会与管理董事会（适用于职工人数在2000名以上的股份公司、股份两合公司、有限责任公司）。o监事会是公司中唯一的一个管理机构，其功能与规范化公司中的法规型董事会相似。监事会每年开会大约四次左右。o 职工代表必须进入监事会，所占席位的比重与股东持平，但是，监事会的主席必须由股东出任，并享有额外的一票追加权。o 由监事会聘任管理董事会成员。o管理董事会是公司的法人机构，掌握生产经营权，是实际的经营者阶层。中层、下层管理人员均由管理董事会即经营者阶层任命。o监事会对董事会的提案有否决权，但终审权掌握在股东大会手中。29第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构3、“主办银行”下的日本公司治理模式 “主办银行制”是指企业的融资主要有一家或几家银行长期办理。“主办银行制”下，公司治理结构有以下几个特点：（1）形成金融法人与企业法人的专业化协调关系；（2）在公司股权结构中以法人持股为主（澳村宏“法人资本主义”）；持股的目的是取得支配权；连锁持股（横向、纵向、交叉）；持股公司互派或兼任董事；从而使机构监督代替市场监督。（3）法人相互持股使股东大会形同虚设(澳村宏认为“由于企业集团内各股东互相持股，经理会实际上是股东大会”）。（4）以“终身雇用制”和“年功序列制”为基础。30第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构股东大会董事会常务会总经理(社长)监事会检查公司财务n日本公司的法人治理结构银行公司相互持股互派董事监督31第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构v由于股权结构上的特点，日本企业董事会主要由内部董事组成v董事会既是一个决策机构，在一定程度上也是一个业务执行机构，由代表董事和一般董事组成。o代表董事也称业务执行董事，o一般董事可被授予纯粹的内部业务执行权，并因此成为执行董事或常务董事。v董事会的常务委员会是代表董事组成的机构，主要负责制订企业的发展战略和有关业务的开展。常务会形成的决议要交由董事会讨论通过，但只不过是履行一下法律程序而已。所以，董事会在很大程度上流于形式。32第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 日本公司的董事会：董事产生过程v董事候选人的三个标准：v（1）各重要部门或岗位的现任管理干部；v（2）能维护所有者（主要指主银行或其他金融机构）的利益并得到所有者的支持；v（3）在员工中享有较高的威望，能够得到员工们的认可。v新董事的产生过程：v（1）由现任总经理与几个资深顾问商讨后提出候选人；v（2）向股票交易所提供每个候选人的履历、资格等背景材料；v（3）交股东大会表决通过。33第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 代表董事由董事会全体投票选举产生，多由企业资深的、高层的管理者出任；总经理必须从代表董事中产生。总经理必须从代表董事中产生。董事会在选聘总经理过程中所能发挥的作用是及其有限的，在许多情况下，往往是总经理、董事长、主银行或金融机构三方共同商讨并达成默契的结果。34第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构五、我国公司的治理结构五、我国公司的治理结构 1、我国股份公司的股权结构特点 （1）股权分置，全部股份分为流通股和非流通股，此为中国所独有。股权分置导致“利益分置”；举例：某上市公司以每股46元的价格增发2000万股股票，由于是溢价发行，增发后每股净资产由5.07元增加到6.72元。也就是说，通过增发，该公司大股东不出一文就使自己的资产增值超过30%。其后该公司股价一直下跌，大股东却毫发无损。可见，正是由于股权分置，使得上市公司大股东有着“圈钱”的冲动，却不会关心公司股价的表现。上市公司的治理缺乏共同利益基础。截至截至20042004年底，上市公司年底，上市公司71497149亿股的总股本中，非流通股份达亿股的总股本中，非流通股份达45434543亿股，占上市公司总股本的亿股，占上市公司总股本的64%64%，非流通股份中又有，非流通股份中又有74%74%是国有是国有股份。股份。35第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 （2）一股独大，国有股一股独大。“一股独大”的弊端 “圈钱”冲动；大股东垄断话语权和决策权，侵害小股东利益；助长过分投机，不利于股票市场发展。（3)中小股东难以行使表决权。公司法106条规定，出席股东大会是股东的权利，不得加以限制。但是目前上市公司对出席股东大会的的股东持有股份作了限制（如规定不少于1万股，5万股，10万股，最高搭00万股）。36第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 2、“国有股减持”与“股权分置改革”国有股减持改革 1998年下半年以及2001年，曾先后两次进行过国有股减持的探索性尝试，但由于效果不理想，很快停了下来。什么是股权分置改革：变非流通股为流通股（全流通）。注意：“股权分置改革”不等于“国有股减持”37第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构 3、我国公司治理结构的特点 老三会1、党委会2、工会3、职代会 新三会1、股东大会2、董事会3、监事会+38第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构股东大会是公司的权力机构。董事长是公司的法定代表人。选举选举聘任选举监督监督负责负责n中国公司的法人治理结构39第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构4、我国公司治理结构中存在的主要问题 （1）股东大会职权未能行使，存在形式化倾向。原因在于股权结构不合理，二级市场换手率高，国有投资主体虚置化。（2）治理结构及其行为不规范。如董事会成员政府委派任命，董事不执行股东大会决议；监事会治全部到位；董事长与总经理职权混淆等。（3）“新三会”与“老三会”关系不顺。5、进一步完善我国公司的治理结构 （1）理顺国有资产管理经营体系；（2）理顺新老三会关系；（3）强化权力制衡机制；（4）培育现代企业文化。40第三章第三章 股份公司的设立与治理结构股份公司的设立与治理结构思考练习题：1、股份有限公司设立有哪几种方式？各有哪些特点？2、试起草一份简要的公司章程，然后在网上下载某公司章程对比一下章程中的事项。3、什么是公司治理结构？公司治理结构的核心问题是什么？4、公司治理结构的一般模式是怎样的？5、试比较英美、德、日公司治理模式。6、查阅一份介绍股权分置改革的资料。41