一带一路境外工程投资法律风险及审批流程解析-PPT课件.pptx

一带一路境外工程投资法律风险及审批流程解析上 海SHANGHAI 北 京 BEIJING 合 肥 HEFEI 芝加哥 CHICAGODr.Oscar Yu/余永利余永利14-03-2018Jade&Fountain PRC Lawyers丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise1丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise目录A一带一路境外工程投资经营及涉诉概况C一带一路境外工程法律风险分析BD争议解决方式及主要风险总结一带一路境外工程国内审批流程解析2丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise第一部分一一带一路境外工程投一路境外工程投资经营及及涉涉诉概况概况PART A3丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise一带一路境外工程发展概况（I）“一带一路”沿线国家对外承包工程快速发展；海外基础设施建设在“一带一路”建设中占据重要地位；随着对外承包工程数量的增多，由此引发的纠纷也逐渐上升：国家中以安哥拉、俄罗斯、伊拉克、阿联酋、巴基斯坦等亚非国家涉及的工程案件相对较多；项目以发电站、火车站、体育场、公路、会议中心、公共住房等大型项目为主；类型上集中于建筑分包合同纠纷和劳务纠纷。4丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise一带一路境外工程发展概况（II）926.40 1,260.30 1,443.20 692.60 759.70 855.3044.1%51.0%54.4%45.0%47.7%50.7%新签合同额完成营业额占同期对外承包工程新签合同额占同期对外承包工程完成营业额201520162017-500 1,000 1,500 2,000 2,5000%10%20%30%40%50%60%“一一带一路一路”沿沿线国家国家对外承包工程投外承包工程投资合作情况（合作情况（亿美元）美元）5丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise第二部分一一带一路境外工一路境外工程国内程国内审批流程批流程PART B6丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise国内法律法规概览国内法律国内法律环境境渐趋宽松松取消对外承包工程管理条例第二章资格许可；废止对外承包工程资格管理办法；取消对外承包工程资格审批，对外承包工程合同不因企业未取得资质而无效；重点推进有利于“一带一路”建设和周边基础设施互联互通的基础设施境外投资”。7丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise国内审批流程（I）境外投境外投资的政府的政府审批要求批要求涉及敏感国家和地区或敏感行业，实行核准管理，其余情形实行备案管理；发改委/商务部统一核准（无顺序规定）；以投标或议标方式承包合同报价金额不低于500万美元的境外建设工程项目，还应取得商务部核准。8丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise国内审批流程（II）对敏感国家和地区及敏感行敏感国家和地区及敏感行业的不同定的不同定义发改委改委商商务部部敏感国家和地区 未与中国建交的；发生战争、内乱的；根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其投资的；及其他敏感国家和地区与中华人民共和国未建交的；及受联合国制裁的国家敏感行业武器装备的研制生产维修跨境水资源开发利用；新闻传媒；以及根据我国法律法规和有关调控政策，需要限制企业境外投资的行业涉及出口中国限制出口的产品和技术的行业；及影响一国（地区）以上利益的行业。9丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise发改委规定-核准企企业境外投境外投资管理管理办法法（2018年3月1日起施行）涉及敏感国家和地区或敏感行业：发改委统一核准其余：实行备案管理发改委备案：-投资主体是中央管理企业（含中央管理金融企业、国务院或国务院所属机构直接管理的企业）；或-投资主体是地方企业，且中方投资额3亿美元及以上的；投资主体注册地的省级政府发展改革部门备案：-投资主体是地方企业，且中方投资额3亿美元以下的。10丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise发改委规定-核准项目申请报告实行核准管理的项目通过网络系统向发改委报送项目申请报告报告基本内容应包括投资主体情况；项目情况，包括项目名称、投资目的地、主要内容和规模、中方投资额等；项目对我国国家利益和国家安全的影响分析；投资主体关于项目真实性的声明。11丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise发改委规定-备案项目基本资料网络系统实务操作需要填写的信息和附件：基本信息部分：投资项目名称、投资主体情况、境外合作方基本情况、投资背景及目的、投资地点、投资领域、投资方式、投资内容、投资规模及资金来源、已开展的前期工作和下一步工作计划。投资背景及目的：项目由来、投资主体实施项目的意图、外方合作意图投资内容：建设类项目需说明项目内容、项目规模、市场/产品、配套基础设施、预期投资收益率、投资回收期；并购类项目需要说明目标公司最新年度生产经营情况、资产财务情况、股权及股价情况、具体收购方案；能源资源开发类，还需要说明资源储量、勘探状况、生产开发情况等。根据项目具体情况可能需要上传附件：投资主体营业执照、经审计财务报表、董事会决议或出资协议、项目尽职调查报告、中外方签署的合作协议意向书、自有资金出资的自有资金证明，银行融资的融资意向书，境外投资真实性承诺书。12丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise发改委规定 窗口期核准窗口期受理项目申请报告后的20个工作日内可另外延伸10个工作日不包括委托咨询机构评估的时间（不超过30个工作日，情况复杂的不超过60个工作日）备案窗口期通过“全国境外投资项目备案管理网络系统”申报；原则上，各类企业不必另行报送纸质备案申请材料；受理申请后的7个工作日内，出具备案通知书。13丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise发改委规定-其他项目信息报告大额非敏感类项目情况报告表中方投资额3亿美元及以上的非敏感类项目实施前重大不利情况报告表发生外派人员重大伤亡、境外资产重大损失、损害我国与有关国家外交关系等重大不利情况之日起5个工作日内项目完成情况报告表核准、备案类项目完成之日起 20 个工作日内就发改委和省级政府发展改革部门的重大事项问询函提交书面报告14丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise商务部规定 核准境外投境外投资管理管理办法法（2014年10月6日起施行）涉及敏感国家和地区或敏感行业：中央企业报商务部核准；地方企业通过省级商务主管部门报商务部核准；其余：实行备案管理中央企业报商务部备案；地方企业报省级商务主管部门备案。15丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise商务部规定 核准项目申请材料商商务部和省部和省级商商务主管部主管部门通通过“境外投境外投资管理系管理系统”对企企业境外投境外投资进行行管理管理企业申请境外投资核准需提交以下材料：申请书，主要包括投资主体情况、境外企业名称、股权结构、投资金额、经营范围、经营期限、投资资金来源、投资具体内容等；境外投资申请表（“管理系统”生成）；境外投资相关合同或协议；有关部门对境外投资所涉的属于中华人民共和国限制出口的产品或技术准予出口的材料；企业营业执照复印件。16丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise商务部规定-窗口期核准窗口期商务部核准：受理申请后的20个工作日内省级商务主管部门初审：15个工作日内包含征求驻外使(领)馆意见的时间商务部收到初审意见后：15个工作日内作出决定备案窗口期受理项目之日起3个工作日内向投资主体出具企业境外投资证书17丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise商务部规定 对外承包工程核准对外承包工程外承包工程项目投目投标（议标）管理）管理办法法（2012年年1月月15日起施行）日起施行）以投标或议标方式承包合同报价金额不低于500万美元的境外建设工程项目，应报商务部核准。商务部在收到下述申请材料3个工作日内予以审查：申请单位基本信息；项目情况说明；中国驻项目所在国使馆（领馆）经商机构出具的意见；需境内金融机构提供信贷或信用保险的项目，需提交境内金融机构出具的承贷或承保意向函。18丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise商务部规定 不予核准的情形不予核准的情形：申请单位受到商务部或者其他部门暂停经营对外承包工程或相关业务的处罚尚未期满；申请前3年内因实施对外承包工程项目的不规范经营行为或重大失误给中国与项目所在国双边关系和经贸合作造成严重影响；申请前3年内参加对外承包工程项目投标（议标）时擅自以中国政府或金融机构的名义对外承诺融资；申请前2年内未按规定向商务主管部门报告其开展对外承包工程的情况，或未按规定向有关部门报送业务统计资料；申请前3年内不遵守境外中资企业机构和人员安全管理规定，并导致重大事故；申请前2年内未按对外承包工程管理条例向中国驻工程项目所在国使（领）馆报告订立工程项目合同情况或不接受使馆（领馆）在突发事件防范、工程质量、安全生产及外派人员保护等方面的指导；申请核准前3年内曾因以欺骗、贿赂等不正当手段取得核准证被商务部撤销核准。19丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise外管局规定 资金来源允允许用于境外投用于境外投资的的资金来源金来源进一步一步扩大大:投资主体自己的外汇资金；符合规定的国内外汇贷款；人民币购买外汇资金；实物或无形资产；或国家外汇管理局允许的其他类型的外汇资产来源。20丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise外管局规定-外汇登记境外投资的外汇规定逐步放松；大部分境外投资的外汇审批要求已被废除；境外直接投资外汇登记权限已经全部下放给商业银行，具体的材料视经办银行规定；境外直接投资用汇额度视发改委和商务委审批备案结果而定。21丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise第三部分一一带一路境外工一路境外工程程法律法律风险分析分析PART C22丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise法律体系 意思自治原则意思自治原意思自治原则 当事人自主当事人自主选择准据准据法法工程所在国法/业主所在国法/承包人所在国法/第三国法律意思自治原意思自治原则的限制的限制只能选择任意法和实体法；不能同国内公共秩序相抵触；当事人主观善意合法；部分国家仅允许当事人在缔约地法、履行地法、物之所在地法、当事人住所地法、当事人国籍法之间选择。23丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise法律体系 最密切联系原则最密切最密切联系原系原则适用与合同联系最密切国家或地方的法律；通常为工程所在地法；其他最密切要素：合同缔结地、谈判地、履行地、标的物所在地、法人营业地、法人注册地等24 专属管辖丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise主要法律风险 目录A外国法的查明BC 合同再分包 /工程款结算F 履行E 劳务合作D 保函25丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise外国法的查明处理境外工程案件需要首先查明准据法；以当事人查明为主，法院查明为辅；工程属地国以亚非国家较多，这些国家隶属于不同的法律体系，有的国家与中国没有双边条约，当事人举证及法院审查均有一定难度。26原告法院认为，签约的主体Branch of Beijing Jangho Curtain Wall Co.Ltd独立登记，故作为总公司的江河集团公司无权作为原告起诉。一、江河创建集团为本案的适格主体；二、适用中国法律；三、合同有效；四、判决鑫宏达返还工程预付款。江河创建集团将其承包的沙特火车站幕墙工程的钢结构工程分包给鑫宏达集团，合同签约主体为江河创建集团沙特分公司。分公司按约支付了合同约定的预付款258万美元，但鑫宏达未按约履行，江河创建集团起诉要求返还预付款及利息。法院认为，沙特分公司的民事权利能力及行为能力应适用沙特国法律，但沙特分公司的登记文件译本中并未载明分公司的权限，也无法查清沙特国的法律，此时应适用中国公司法，且总公司与本案处理结果有直接利害关系，故总公司具备原告主体资格。本案中，沙特分公司与鑫宏达公司签订的钢结构分包合同明确载明：“根据中华人民共和国合同法和建筑安装工程承包合同条例”视为双方就适用中国法律达成一致。沙特分公司就法律地位仍系中国公司，适用对外承包工程条例。一、原告是否为本案的适格主体；二、涉案准据法选择问题；三、本案钢结构分包合同是否有效。鑫宏达认为分包合同无效，且合同无法履行的原因系沙特分公司未能按约提供施工图纸，鑫宏达公司不应承担违约责任。此外，建设工程施工合同的相对方为沙特分公司，江河创建公司不是本案的适格主体。争议焦点一审二审判决结果被告丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise外国法的查明 案例启示原告：江河创建集团股份有限公司钢结构合同签约主体：江河创建集团股份有限公司沙特分公司被告：鑫宏达集团有限公司一审;江苏省徐州市中级人民法院二审：江苏省高级人民法院27丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise专属管辖总包方与包方与分包方或分包方或实际施工人施工人之之间发生合同生合同纠纷，双方都位于中国境内，我国法院是否享有，双方都位于中国境内，我国法院是否享有管管辖权？双方没有约定由国外工程所在地法院管辖的，我国法院享有长臂管辖权。如分包合同双方均为中国企业，其与工程属地国的联系不大，在中国法院诉讼更便利当事人，也更符合经济原则；双方在合同中明确约定由工程属地国法院管辖的，若当事人在我国法院提起诉讼，法院应驳回起诉。282013年3月双方当事人在合同中约定发生争议由工程所在地人民法院裁决，该管辖条款系双方当事人的真实意思表示，本案属涉外民事案件，人民法院审理案件在认定事实和适用法律方面存在重大困难，故采纳被告的管辖权异议，鑫晨公司应向更方便的巴基斯坦的有管辖权的法院起诉。承包人济宁鑫晨自控工程有限公司与发包人江阴市华燕石化机械装备有限公司签订巴基斯坦电气仪表工程总承包合同一份。工程所在地巴基斯坦白沙瓦，合同约定争议由工程所在地有管辖权的人民法院裁决。一、工程在境外，总包人与分包方均在国内，合同约定由工程所在地有管辖权的法院裁决，是否适用民事诉讼法解释28条规定的专属管辖？二、国内法院是否有管辖权？合同约定的工程所在地巴基斯坦并无人民法院之机构设置，协议约定管辖不明；且本案双方都为中国境内法人。综上请求法院裁定本案由被告所在地人民法院管辖，并判令被告支付拖欠工程款49万元。一审二审原告丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise专属管辖 案例启示 被告管辖权异议争议焦点驳回上诉，维持原裁定。原告：济宁鑫晨自控工程有限公司被告：江阴市华燕石化机械装备有限公司一审：江苏省江阴市人民法院二审：江苏省无锡市中级人民法院29丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise合同再分包对外承包工程的单位将工程项目分包的，对分包单位的工程质量和安全生产工作统一协调、管理；对外承包工程的单位不得将工程项目分包给不具备国家规定的相应资质的单位；建筑施工部分不得分包给未依法取得安全生产许可证的境内建筑施工企业；分包单位不得将工程项目转包或者再分包。分包单位再分包的，该分包合同无效；实践中需要区分总包单位与分包单位，如果是总包单位再分包的，合同应认定有效。30丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise工程款结算当事人当事人以投以投资款替代款替代结算的算的处理理问题分包企业转包或者再分包的，双方之间往往没有书面合同，实际施工人往往将垫资施工的投入作为投资款主张返还投资款本金及利息，以避免工程鉴定等繁琐程序；实务中法院更倾向于应按照施工合同关系处理，进行工程价款结算。国国际工程工程结算算资料的料的认定定问题实务中可依据证据规则的规定进行综合认定，而无需要提交审计解决。此做法更符合诉讼经济的原则。关于工程款的关于工程款的结算算货币问题实务中未明确约定以其他货币进行结算的，如在国内进行工程价款结算，应以人民币进行结算。关于关于汇差差问题总包单位主张分包单位违约，要求将汇差纳入工程成本的，应当承担举证责任。312011年6月该案属分包公司再分包，双方存在事实上的建设工程施工合同关系。因陆建华、张永林作为个人并无相应的施工资质，故双方的建设工程施工合同关系应为无效，但此并不影响其二人作为实际施工人主张相关权利；双方的结算应当以二人实际施工完成的工程量为基础进行结算。因陆建华、张永林对三建公司提交的资料不予质证，对工程不申请鉴定，对其主张的合作法律关系，无法提供证据证明。故法院驳回其诉讼请求。中信公司作为总承包商与三建公司签订合同，约定由三建完成安哥拉RED项目的特定标段。三建安哥拉分公司向陆建华和张永林出具证明函由陆建华、张永林负责前期准备工作，但未签订承包合同。三建公司提交已完工程计量计价明细表。陆建华、张永林对已完成的工程量不申请鉴定，三建公司亦表示不申请鉴定。三建公司与包括陆建华、张永林在内的实际施工人在工程明确约定是发包与承包关系。其二人所支付的工程款，公司均已超额支付。其二人仅是经过三建公司委托作为负责人而已；基于职务行为主张三建公司返还其二人垫资的工程款本及利息，不同意从承包发包基础法律关系主张实际施工人的权利。被告争议焦点工程结算一审二审原告合同再分包/工程款结算-案例启示Local expertise丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global minds一、陆建华、张永林在本案中是否有权向三建公司主张其二人垫付的工程款及利息？二、双方是否存在有效的建筑工程施工合同关系？驳回上诉，维持原裁定。原告：陆建华、张永林被告：江苏南通三建集团有限公司一审：江苏省南通市中级人民法院二审：江苏省高级人民法院32丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise保函机构开具机构开具预收款收款退款保函，退款保函，对分包合同的分包合同的预付款退付款退还承担承担连带保保证责任。任。实践中分包合同无效践中分包合同无效的，保函的效力如何的，保函的效力如何认定定？根据中华人民共和国担保法第五条第一款：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。”实务中，除非当事人明确约定承担独立保证责任，否则保函的效力依附于主合同，主合同无效的，开具保函的金融机构根据过错承担相应的责任；境外承发包工程的惯例都要设定工程担保。我国最高院2016年11月18日出台的独立保函规定符合国际承发包工程独立保函的规定，为“一带一路”境外承发包工程担保提供了法律依据。33丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise涉外独立保函最高人民法院关于最高人民法院关于审理独立保函理独立保函纠纷案件若干案件若干问题的的规定定（2016年年12月月1日起施行）日起施行）涉外独立保函未载明适用法律，开立人和受益人在一审法庭辩论终结前亦未就适用法律达成一致的，开立人和受益人之间因涉外独立保函而产生的纠纷适用开立人经常居所地法律；独立保函由金融机构依法登记设立的分支机构开立的，适用分支机构登记地法律。涉外独立保函欺诈纠纷，当事人就适用法律不能达成一致的，适用被请求止付的独立保函的开立人经常居所地法律；独立保函由金融机构依法登记设立的分支机构开立的，适用分支机构登记地法律；当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。涉外独立保函止付保全程序，适用中华人民共和国法律。342013年9月当事人可以对独立担保进行约定。从保函内容“无条件、不可撤销的直接责任”来看，案涉保函符合独立保函的形式要件；在约定期限内工程未竣工，保函也未延期，故案涉保函约定的付款条件已成就。建设工程施工纠纷，尚未有处理结果，故不适用欺诈例外原则。五冶上海公司作为发包方，江苏中信公司作为承包方，双方签订工程施工合同并约定，承包人在签订合同后的14日内向发包人提交一份由银行开出不可撤销的且应发包人第一次要求即可付款的履约担保书。建行启东支行向五冶公司出具了前述保函。一、案涉履约保函是不可撤销的见索即付独立保函，还是案涉建设工程施工合同的从合同？二、是否适用例外欺诈原则？工期延误系五冶公司责任。主合同无效，担保合同无效。保函作为从合同不具独立性，且主合同已中止履行，保函作为从合同也不应当继续适用。即使该保函具有独立性，五冶认为中信违约也无依据，案涉情形已构成独立保函的欺诈。一审一审丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise保函 案例启示原告：五冶集团上海有限公司被告：中国建设银行股份有限公司启东支行一审：江苏省启东市人民法院二审：江苏省南通市中级人民法院 原告保函为不可撤销见索即付保函，启东支行应履行支付义务，且无任何证据表明主合同已中止履行。争议焦点驳回上诉，维持原裁定。2015年12月五冶以中信违约为由，启动索赔程序。要求建行启东支行按照履约保函的约定支付8738400元。江苏中信公司向建行启东支行发出请求拒付函，认为五冶上海公司要求索赔的理由不成立，请求拒付。被告二审35丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise劳务用工 劳务分包随着海外建筑市随着海外建筑市场务工人工人员增多，工程增多，工程项下外派下外派劳务纠纷尤其是追索尤其是追索劳务报酬等酬等纠纷也呈逐也呈逐年上年上升升趋势。根据对外承包工程项下外派劳务管理暂行办法等规定：对外承包工程项下外派劳务应由总包商（对外签约单位）自营，或由总包商通过签署分包合同将承包工程中的部分工程连同其项下外派劳务整体分包给具有对外承包工程经营资格的分包商；总包商不得将工程项下外派劳务单独分包或转包。分包商不得将其承包的工程及项下外派劳务再分包或转包；总包商或分包商须直接与外派劳务人员签订劳务派遣和雇用合同，不得委托任何中介机构或个人招收外派劳务。36丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise劳务用工 备用金对外外劳务合作合作风险处置置备用金管理用金管理办法（法（试行）行）（2014年年8月月17日起日起施行施行）对外承包工程的单位应当自收到中标文件或签署项目商务合同后15个工作日内，在指定银行缴存备用金。备用金缴存标准为300万元人民币，以现金或等额银行保函形式缴存；备用金用于支付对外承包工程的单位拒绝承担或者无力承担的下列费用：外派人员的报酬；因发生突发事件，外派人员回国或者接受其他紧急救助所需费用；依法应当对外派人员的损失进行赔偿所需费用。37法律适用：法律适用：不得违反法院地法、惯常劳务实施地法、或境外用人单位营业地法律按照法律适用法规定：劳动合同，适用劳动者工作地法；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法；劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise劳务用工-法律适用382008年5月南通与广厦的劳务分包合同系合法有效；海门与广厦的分包合同仅为配合年检之用，非当事人的意思表示，属无效合同。广厦未能举证证明其与广厦中东的法律关系，合同中也未载明其系接受广厦中东的委托；且合同的主体不因履行而发生变更；故因广厦系合同责任承担的主体；经第三方工程鉴定，法院支持南通主张的应给付劳务费数额及利息损失。广厦将迪拜跑马场工程分包给南通，同日南通向广厦出具承诺书，由广厦与其下属的海门签订相同内容的合同，以供年审之用，具体工程的实施和合同的履约仍为南通公司。一、合同义务的承担主体是否因实际履行而发生变更；二、应给付的劳务费数额应如何认定。劳务合同的实际履行人是广厦中东与南通。劳务费应由广厦中东或其他相关主体承担，与广厦公司无关。且南通提供的工程资料已遭篡改。一审丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise劳务用工 案例启示原告：南通兴江建建安集团有限公司被告：海门兴江建劳务合作有限公司、广厦建设集团有限责任公司一审：南通市中级人民法院 原告20092010年间工程款未结算，要求广厦、海门连带支付劳务费及利息损失。争议焦点20082010年海门向广厦汇付履约保证金120万元。后南通的劳务人员以广厦公司的名义出境施工。施工过程中，广厦中东公司实际履行了与南通的结算与付款义务。被告39政治政治动荡、战争是否构成情事争是否构成情事变更或更或不可抗力不可抗力？如果合同没有明确约定不可抗力范围的，对于政治动荡、战争等可以认定属于双方订立合同时不可预见的，如果继续履行将导致无法实现合同目的，符合情事变更原则，可以解除合同；涉政府继承问题，我国企业可通过国内法路径或外交路径向其追讨合法债务。丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise履行40FIDIC合同合同条件条件如何适用？如何适用？境外工程承发包国际惯例通常采取FIDIC合同系列中的设计、采购、施工总承包合同文本，其与我国建设工程施工合同存在差异；如果国际工程的当事人选择适用FIDIC施工合同条件，或者总包合同选择FIDIC合同条件，分包合同约定比照总包合同的，则应当按照FIDIC条款予以执行；此时对于工程价款的结算、施工方违约后撤场的处理等即应按照FIDIC合同条件执行，而不适用国内习惯。丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise履行 FIDIC 适用412014年9月由于斯里兰卡出口贸易疲软、外国投资停滞、前政府遗留的债台高筑，斯里兰卡宣布重新启动科伦坡港口城项目，并希望中国资本加大投资斯里兰卡基础设施的力度。中交放弃了1.4亿美元的索赔款项，作为补偿获得2公顷的额外建设用地，使得总占地面积达到110公顷。其中的20公顷为先前协议中为中方永久使用的土地，在新协议中改为99年期租赁。由于工程搁置造成了每天高达38万美元的损失，中交向斯里兰卡政府提出约1.4亿美元的赔偿要求。索赔2016年1月和解观点2015年1月履行 案例启示Local expertise丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global minds中国领导人访问斯里兰卡时，中国交通建设集团与当地政府签署科伦坡港口城项目，该项目是斯里兰卡迄今最大的外国直接投资项目，金额达14亿美元。新总统西里塞纳上任后不久，就叫停了该项目，理由是环境保护以及账目不清等，但观察家们普遍认为，这是西里塞纳向印度示好的姿态。中资企业在海外承建的项目大多为设施类项目，此类项目大多属于国有项目，除援建项目外，大量采用PPP模式，涉及环节多、周期长，当事人法律关系复杂，违约的情形较多；尤其是亚非国家的政治风险给项目带来更多不确定因素，也加大了维权索赔的难度。实践中往往以协商和调解而非诉讼模式解决。42丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise第四部分争争议解决方式及解决方式及主要主要风险总结PART D43丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise争议解决方式及其优缺点 诉讼国际诉讼：法律障碍众多、判决执行困难国内诉讼：管辖权问题替代性解决方式替代性解决方式协商：成本低、效率高、利益优先和解：当事人意思自治，形成新的要约和承诺商事仲裁：程序简化、灵活度高调解：仲裁中调解（中国特色），一裁终局争议评审：专业性强、灵活度高，仍保留诉讼或仲裁的权利44丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise主要风险总结案件类型上集中于建筑分包合同纠纷和劳务纠纷；工程所在国多为一带一路沿线的亚非国家，政治风险较高，不确定因素较多；案件调查取证较为困难；外国法的查明和适用难度较大；政府与社会资本合作（PPP）模式引发纠纷增多。45丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertise主要风险防范措施高度重视投标前尽职调查，调查范围应涵盖工程所在国政治、宗教、风俗、文化，法律环境、商业环境、自然环境等诸方面；充分应用国内外法律咨询，防范境外工程合同风险；善于利用国内法路径或外交路径追讨合法债务，防范境外工程政治风险；注意准据法对总分包合同的区分适用；注意国际惯例与国内法律具体规定的区别；注意外文证据材料的翻译及公章加盖方式。46丰丰泽万国万国法法兴九州九州Global mindsLocal expertiseThanksThanks!谢谢！上 海SHANGHAI 北 京 BEIJING 合 肥 HEFEI 芝加哥 CHICAGOJade&Fountain PRC Lawyers47