第五章----项目担保PPT课件.ppt

l项目融资的物权担保（固定担保、浮动担保）l项目融资的信用担保（项目信用担保的种类、典型的担保合同）l商业担保形式1第五章 项目担保l第一节 担保在项目融资中的地位和作用l一、概念l 指借款人或第三人以自己的信用或资产向项目贷款银行所作的还款保证。l二、担保的形式l 1、物权担保l 2、信用担保2l三、作用lw1、重点在于项目成功lw2、分散和转移风险。lw3、防御功能。lw4、贷款者对项目监管便利。lw四、与传统的商业担保的区别lw1、担保结构复杂，参与主体多。lw2、以信用担保为主。lw3、承担的经济责任不同。3l项目担保人lw一、项目发起人（投资者）lw 是融资中最主要和最常见的形式，可以提供直接和间接担保。具体做法有：提供项目完工担保、资金缺额担保、股份抵押、提供运营资金或备用信用证、提供产品销售保证协议等。lw二、第三者作担保人 lw 多数为项目提供间接担保，提供担保的目的各不相同，主要是为了长期的商业利益。4l1、政府机构：发展本国经济的需要。l2、供应商：保证自身设备、原料有长期稳定的市场。l3、产品用户 l4、承包商：获得建造合同，提供完工担保。l5、国际性金融机构5例：国际复兴开发银行（IBRD）：为贫困国家能产生外汇的独立项目提供担保，通常有以下担保方式（1）成员国的相关反担保；（2）私有股东的保证；（3）海外信托账户的转让。6l三、商业担保人 lw 在担保人与担保受益人之间起到一种中介作用。l1、商业担保人：银行、保险公司、投资公司l2、提供服务的基本类型l1）担保项目的参与各方必须履行应尽的义务。l2）防止项目意外事件的发生。l3、提供担保的方式：提供银行信用证。7一揽子担保安排的典型构成一揽子担保安排的典型构成建设期的担保贷款期的担保其他担保转让转让-母公司或第三方担保-违约支付-担保，或备付信用证发起人完工担保股本支持协议相关的备付信用证法律抵押法律抵押租赁的土地/附着资产担保契约担保契约动产转让转让项目合同-执行协议-包销协议-特许权协议-原材料供应协议转让转让政治风险保险-额外的股东支持形式8建设期的担保贷款期的担保其他担保转让转让项目合同-运营维护协议-相关的备付信用证-许可、执照和授权-无形资产-贷款人协议-保险-直接协议质押质押股份消极承诺固定/浮动抵押项目实体帐户9广东省沙角火力发电厂Bl融资模式中的信用保证结构：l（1）A方的电力购买协议。这是一个具有“提货与付款”性质的协议，规定A方在项目生产期间按照实现规定的价格从项目中购买一个确定的最低数量的发电量，从而排除了项目的主要市场风险。l（2）A方的煤炭供应协议。这是一个具有“供货或付款”性质的合同，规定A方负责按照一个固定的价格提供项目发电所需要的全部煤炭，这个安排实际上排除了项目的能源价格及供应风险以及大部分的生产成本超支风险。l（3）广东省国际信托投资公司为A方的电力购买协议和煤炭供应协议所提供的担保。l（4）广东省政府为上述三项安排素出具的支持信；虽然支持信并不具备法律的约束力，但可作为一种意向性担保，在项目融资安排中具有相当的份量。l（5）设备供应及工程承包财团所提供的“交钥匙”工程建设合约，以及为其提供担保的银行所安排的履约担保，构成了项目的完工担保，排除了项目融资贷款银团对项目完工风险的顾虑。l（6）中国人民保险公司安排的项目保险；项目保险是电站项目融资中不可缺少的一个组成部分，这种保险通常包括对出现资产损害、机械设备故障、以及相应发生的损失的保险，在有些情况下也包括对项目不能按期投产情况的保险。10l四、项目担保范围lw1、商业风险l 1）项目完工风险l 2）成本超支风险l 3）市场风险lw2、政治风险11l如在斐济的一个制造业项目中，拟建立一套新的生产设备，以帮助这个小岛经济扩大出口，增加有限的就业机会。由于小岛的特殊地理位置，在贷款银行的要求下，项目公司购买了项目资产保险和商业中断保险。1997年3月8日，龙卷风袭击了斐济，对项目工厂造成了严重的损害。当时，发起人迅速提出索赔并重新恢复运营。在接下来的两个月里，为使运营不中断项目公司租借了设备，直到其购买了新设备。因此，项目公司及时履行了它的所有出口订单。这在很大程度上依赖项目保险的成功应用。12l例：多边投资担保机构提供的政治风险保险，主要有三个方面（1）每个项目担保的金额限定在2亿美元；（2）不需要借款国反担保；（3）除商业贷款外，还对股本和股东贷款提供担保。下表为多边投资担保协议在1990-2000财政年度的担保构成。19921993199419951996担保数量2127385468担保金额(百万美元）3133743726728621997199819992000合计担保数量70557253458担保金额(百万美元）61483013101605695213l第二节 项目融资的物权担保lw是指项目公司或第三方以自身资产为履行贷款债务提供的担保。lw一、担保的分类lw（一）担保标的物lw1、不动产物权担保l 土地、建筑物、基础设施lw2、动产物权担保lw1）无形动产lw协议合同、股份、保函、保险单、银行帐户lw2）有形动产lw机械、设备、产品等14对于土地和固定（不动）资产的法律和平等抵押对于土地和固定（不动）资产的法律和平等抵押 覆盖 如何完善所有真实资产：土地、厂房、设备、固定物及其他动产。简单（合法）抵押简单（合法）抵押 对于简单合法抵押来说，必须签署抵押契约并在支付印花税或其他费用后进行登记。平等抵押平等抵押 对于平等抵押（只在特定法律管辖中存在）来说，必须满足下列条件：-向贷款人存放资产所有权契约-签署备忘录来存放契约-将律师不可撤销的权力转让给贷款人或抵押代理人。15 职能和执行法律抵押法案为未来的担保提出了警示。担保贷款人在执行时比后来未担保债权人享有优先权。如果两个担保人对抵押资产要求相同的权利，先设立抵押的请求优先。担保贷款人可以在借款人违约时再次拥有抵押资产，向第三方出售或在贷款完全归还前使用资产。16l案例：以项目资产作为担保时的补充形式 ll作为项目资产抵押的补充形式，一般的操作方法是：通过把由各种合同规定的项目权益转让给贷款方来实现。比如，在基础设施项目中，项目公司获得了政府授予的特许经营权，但项目的基础资产却仍属于政府，不能用于抵押，项目公司只能从政府处租到这些资产。在这种安排下，项目公司与政府达成协议,保证改善并运营资产，并在特许权到期时把资产还给政府。此时就可以把发起人保证和特许权协议组合在一起作为项目资产担保的替代形式抵押给贷款人。以下是这种操作方式的几个较成功的案例。17l在拉美的收费高速公路项目中，项目公司获得了一个期限为20年的特许经营权，以建设并维护一条主要的高速公路。在这个项目中，当地政府拥有项目主要资产(如土地、收费亭等)的产权，这在高速公路项目中是很普遍的。这就意味着贷款者无法获得项目资产作为抵押。而贷款者最后为项目提供了1000万美元的贷款，并投入了小额的股本资金。其成功之处就在于通过反复谈判最终形成了一个结构严谨的项目资产担保的替代形式，它包括以下内容：(1)将项目权益即公路收费权转让给贷款者；(2)将提前终止特许权赔偿转让给贷款者，即如果由于某种原因政府提前终止了特许权协议，则政府给项目公司的赔偿金转让给贷款者；(3)提前终止特许权赔偿不足补充协议，即当项目公司选择或同意政府提前终止特许权协议，项目公司应补足政府赔款和贷款之间的差额；(4)将完工担保合同的受偿权转让给贷款者；(5)发起人把他们在项目公司中的股份抵押给贷款者；(6)提供项目基金和股份维持协议，即发起人将提供基金以保证项目的完成，和维持他们各自的股份直到项目完成，同时，他们还将保持项目公司51的股份直到项目贷款偿清为止。18l（二）担保方式l抵押：为提供担保而把资产的所有权转移于债权人（抵押权人），但是附有一项明示或默示的条件，即该项资产的所有权应在债务人履行其债务后重新转移于债务人。l担保：不需要资产和权益占有的转移或者所有权的转移，而是债权人或债务人之间的一项协议。根据此协议，债权人有权使用该项担保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任，并享有优先的请求权。l设押：这种担保形式不需要资产和权益的转移或所有权的转移，而是债权人与债务人签署一项协议，使债权人有权使用该担保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任。l1、固定设押：指与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。l2、浮动设押：一般不与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。l二、物权担保的局限性l1、资产的处置方式受项目所在国的法律限制l2、资产的价值保值变现难19l第三节 项目融资的信用担保lw指的是担保人为项目的某个参与者（被担保人）向担保受益人提供的担保。保证在被担保人违约的情况下，由担保人负责代其履行义务或承担赔偿责任。又称为人的担保，以法律协议方式向债权人作出的承诺。反映的是当事人之间的一种合同关系。信用担保为项目的正常运作提供了一种附加保障。20l一、直接担保lw 指担保人以直接的财务担保形式为项目公司按期还本付息而向贷款银团提供的担保。以次级债务的方式进入项目（备用资金）l（一）完工担保l1、概念：担保人担保项目在计划的工期内竣工并达到商业完工标准。是时间上加以限制的直接担保，担保人只在项目的建设阶段承担担保责任。21l2、担保人l1）项目的投资者：提供担保方式有l A固定金额的担保存款l B备用信用证lC本票l2）工程承包公司：与项目公司签定完工担保，保证按期按质完成项目的建设，履行合同条款的义务。是工程承包合同的一种附加条件。通常要提供由银行开出的担保信用凭证。22lw常用的担保协议的形式有：lA、投标保函：保证一旦中标，承包商履行签定承包合同的义务。当承包商中标后，拒绝按投标价受标签约或不能在规定的时间内提供一份合格的履约保函，项目公司有权凭保函从银行提取担保的款项。lB、履约保函：保证承包商按照合同规定正常履行和约义务。承包商如果中途毁约，任意中止工程或不能按质、按量、按期履行合同规定的义务，项目公司有权凭保函向银行索取其担保的金额作为赔偿。lC、预付款保函：担保承包商应按合同规定从应付工程进度款中逐次扣还项目公司支付的全部预付款金额。23lD、留置金保函：防备由于承包商的原因造成项目的任何不可预见费用开支的准备金。lE、维修保函：担保承包商在工程维修期内对完工后的工程缺陷进行维修。若承包商不履行责任，项目公司向银行提取维修保函中担保的金额，自己组织维修。24l例：履约保函：你要先拿钱（比如合同额的10%）给你的银行，根据买方（一般都是买方）的履约保函格式，向你的银行提出履约保函申请，银行会认真而苛刻地审查你提出的格式和条款，条款同意（银行都会修改，最大程度地降低自己的风险和责任，这个时候你还要反复地征求买方的意见，再和买方商量修改条款）后以银行的名义开出履约保函，承诺以银行的名义提供10%的资金担保，在保函有效期内，如果卖方有保函中约定的违约情况出现，买方可直接从银行拿走这10%的钱！25l深发展根据深发展客户的申请，向保函/备用信用证的受益人作出的在一定期限承担一定金额责任或经济赔偿责任的书面付款保证承诺。l服务内容：l投标保函：是指招标人为防止投标人中标后不签合同而使其遭受损失，要求投标人提供的由深发展开立的一种保证文件，担保投标人若中标后未履行有关责任和义务，将按保函规定向招标人履行赔款义务。l履约保函：是指深发展应客户（申请人）的要求，向受益人开立的保证深发展客户履行某项合同项下义务的一种保证文件，担保申请人若发生违反合同的情况，将按保函规定向受益人履行赔款义务。l预付款保函：是指深发展应客户（申请人）的要求向受益人开立的，当深发展客户在其未履行合同规定的某项义务时，保证向受益人退回预付款的一种保证文件。多用于国际贸易或承包工程项目，它是对合同预付款所作出的归还承诺。l置留金保函：是指深发展应客户（申请人）的要求向受益人开立的，担保深发展客户作为出口方提供的商品或服务未达到合同标准时，向受益人退回置留款项的一种保证文件。多用于大额机械贸易或承包工程项目，它是对合同价款中尾欠部分款项的提前支取行为所作出的归还承诺。l维修保函：是指深发展应客户（申请人）的要求向受益人开立的，就合同标的物的质量所作出的一种保证文件。该种保函担保客户提供的商品或技术如未达到合同标准而客户又不愿意进行修理、更换和维修时，深发展将按保函规定向受益人履行赔款义务。多用于国际贸易或承包工程项目。26l服务特点：l银行信用作为保证，易于为客户接受。l保函是依据商务合同开出的，但又不依附于商务合同，是具有独立法律效力的法律文件。当受益人在保函项下合理索赔时，担保行就必须承担付款责任，而不论申请人是否同意付款，也不管合同履行的实际事实。即保函是独立的承诺并且基本上是单证化的交易业务。27l开立保函一般需提供的文件：l经申请人签章的开立保函申请书；l保函的背景资料，包括合同、有关部门的批准文件等；l相关的保函格式并加盖公章；l近期财务报表和其它有关证明文件；l落实深发展接受的担保，包括缴纳保证金、质押、抵押或第三者信用担保等；l深发展将根据客户提供的文件，结合客户的资信情况、履约能力、项目可行性、保函条款及担保、质押或抵押情况等决定是否可以开出保函28l费用收取：l投标保函开立手续费为保函金额的0.5/季，最低人民币300元；维修保函开立手续费为保函金额的1.5/季，最低人民币300元；履约保函开立手续费为保函金额的1/季，最低人民币500元；预付款保函、留置金保函开立手续费为保函金额的1/季，最低人民币500元；相关电报费用同进口开证。29l3）上两种完工担保的区别lA、发起人的完工担保是尽全力履行融资协议的义务。lB、承包商完工担保是履行建设合同义务，其保函在有效期内的不可撤消和可转让性，使项目公司将其转让给贷款银行以减轻发起人承担的完工压力。lC、两者担保的范围不同。30（二）资金缺额担保（现金流量缺额担保）1、概念 主要是为项目完工后收益不足的风险提供担保。这种担保有两个目的：一、保证项目具有正常运行所必须的最低现今流量，即最少具有支付生产成本和偿付到期债务的能力；二、在项目投资者出现违约时，或者重组及出售项目资产时保护贷款银行的利益，保证债务的回收。2担保的方式 1）投资者提供一笔固定金额担保存款或备 用信用证 2）投资者建立留置基金帐户 3）投资者保证项目有一个最低的净收益。31备用信用证案例l印度一乔丹化工厂是一家磷酸盐的生产厂家和印度的一家化肥生产厂合资建立的企业，主要生产化肥的中间产品磷酸。项目在1994年获的地方政府的批准。在项目基金协议下，发起人承诺以股本或次级贷款的形式提l取高达2100万美元的准备基金以完成项目和在项目开始运营后补充流动资金。为了保证履行义务，发起人被要求从其银行开立备用信用证，备用信用证的金额要足以满足项目基金协议规定的义务。贷款方只有在发起人违约时才能使用备用信用证。32l问题：lw 某房地产开发项目总造价为1000万美元，采用90%的有限追索项目融资，银行要求投资者提供一个占贷款额25%的资金缺额担保。若干年后，债务降为750万元。由于某种原因投资者必须出售项目。问销售净收入至少为多少时，贷款银行才不会承担风险？33l二、间接担保 多以商业合同和政府特许权协议的形式为项目提供担保。对贷款银行同样构成了一种确定性的无条件的财务责任。（一）以产品销售协议提供的担保 1、“或付或取”合同 1）概念：买卖双方达成协议，买方承担按期根据规定的价格向卖方（项目公司）支付最低数量项目产品销售金额的义务，而不问事实上买方是否收到合同项下的产品。即“无论提货与否均需付款”34l2）特点lA、合同期限长（与贷款期限相当）。lB、买方的支付义务是无条件绝对的，无论提货与否均需付款，带有强制性。lC、支付的最低金额不少于项目的生产经营费用和债务偿还费用的总和。lD、合同权益以担保或抵押方式转让给贷款银行且合同的变更必须得到其同意。lE、不同性质的项目，合同的名称不同。如：产品购买合同、收费协议、服务协议等。35l3）合同的基本内容lA、合同期限的规定；lB、产品数量、质量规定lC、价格的确定和调整的规定lD、合同权益转让的规定l2提货与付款合同lw 是指买方在取得产品或服务后，才支付合同规定的金额给卖方（项目公司）。36l3两种合同的区别lw1）货款的支付条件不同lw2）担保的份量不同lw3）合同产品的最低限价规定有区别l（二）以项目建设合同提供的担保l（三）以经营和维修合同提供的担保l（四）以供应合同提供的担保l（五）以其他合同形式提供的担保l 1、投资协议l 2、购买协议37l三、或有担保l是针对一些由于项目投资者不可抗拒或不可预测因素所造成项目损失的风险所提供的担保。可分成三类：一、由于不可抗拒因素造成的风险；二、项目的政治风险；三、与项目融资结构特性有关的并且一旦变化将会严重改变项目经济强度的一些项目环境风险。l 四、意向性担保l 指担保人有可能对项目提供一定的意愿。不是一种真正的担保，不具有法律上的约束力。l1、支持信（安慰信）l2、政府的支持l3、交叉担保l4、消极担保38洞庭水殖、亚华种业签订交叉担保框架协议洞庭水殖、亚华种业签订交叉担保框架协议l东方网3月12日消息:洞庭水殖(600257)董事会审议通过与亚华种业(000918)签订交叉担保框架协议书的议案。公告披露,交叉担保期限暂定2年,起始日为2003年3月10日,协议仅适应于双方在银行贷款的担保,累计最高担保金额为6000万元。到2003年2月28日止,洞庭水殖对外担保总额累计为2.4亿元。协议签署后,与亚华种业共计互保最高金额为2亿元。39湘 酒 鬼：通过与四通投资有限公司进行交叉担保的议案l公司第二届董事会2001年度第六次会议通过：l一、关于与四通投资有限公司进行交叉担保的议案；l1、公司与四通投资有限公司进行互保，互保双方用其拥有的全部资产作为反担保。l2、交叉担保期限暂定为三年。l3、协议仅适应于双方在银行贷款的担保，每一次担保的最高担保金额为人民币壹亿伍仟万元。40l总结：l 项目融资担保文件lw（一）基本文件l1、政府的项目特许经营协议和其他许可证l2、承包商的担保协议l3、项目投保合同l4、原材料、能源供应协议l5、产品购买协议lw6、项目经营协议41l（二）融资文件l1、贷款协议l2、担保协议l 1）对抵押资产的享有权l 2）对项目基本文件给予的权益的享有权l3、支持性文件l1）项目发起方的直接支持l2）项目发起方的间接支持l3）东道国政府的支持l4）项目的保险42弱抵押结构案例弱抵押结构案例l在有些国家，由于历史的原因，还没有形成完善的担保法规和法律，对能担当抵押作用的资产存在完全不同的规定。比如，印度尼西亚的法律就规定，农业用地不能抵押给国外贷款者。此时，项目的外国发起人就只能在一段时间内租用土地使用权，而不能以土地使用权作为抵押。因此，在实际操作中，就出现了一种“弱抵押结构”形式的担保，即先由项目发起人向贷款者提供其他形式的担保，作为土地使用权抵押的过渡性保证，这种过渡性保证的有效期就是土地使用权可以作为抵押生效的日期，即一旦土地使用权可以作为抵押并且已经生效时，则发起人的过渡性保证就到期。43l比如在斯里兰卡，法律规定一旦一个贷款人以公司的固定资产作担保，那他就只能对这些固定资产进行追索。即拥有公司固定资产作抵押的贷款人将失去对公司其他任何资产的追索权，即使充当担保的资产不足以偿还贷款，这就表明需要提供其他某种形式的担保来支持项目担保。在1996年，贷款者帮助这个国家以BOO方式建立了他的第一个能源项目，这是一个总投资6300万美元的中型柴油发电项目。由于项目公司的固定资产不足以为所有贷款者提供担保，因此，贷款者采取了以下担保：(1)以项目公司的动产作抵押；(2)受让所有保单的索赔权；(3)发起人和其他主要股东保证他们在项目公司中的股份份额；(4)以担保的形式获得所有政府许可和协议的收益权，包括电力购买协议，完工协议、原材料供应协议和政府保证等；(5)以担保形式获得项目协议中项目公司的权利，包括项目基金协议、保留账户协议和股东协议；(6)拥有项目公司银行账户。总之，在一国担保法律尚未健全的情况下，项目担保通过各种形式的弱抵押结构依然可以吸引到有限追索的项目融资。44来自发起人的担保案例l由发起人提供完工担保：l在菲律宾的一个旅游饭店项目中，就采取了由发起人提供完工担保的形式。在1991年，菲律宾打算在Mactan建一座一流的旅馆以吸引游客。贷款方就提出由发起人提供完工担保，因为谈判中菲律宾的政治风险很高，而且当地并未进行豪华旅店市场的测试。这使贷款者面临很大风险。最终，在贷款者的强烈要求下，项目的发起人为项目提供了完工担保。并且同意在项目成本超支或出现财务困难时，为项目提供次级贷款或补充股本资金以补足资金缺口，直到项目达到商业完工。45l复习思考题：lw一、基本概念lw 项目担保、物权担保、信用担保、直接担保、间接担保、完工担保、资金缺额担保、浮动设押、意向性担保lw二、简答题lw1、项目担保的目的是什么？项目担保与一般意义上的商业担保有何区别？l2、项目发起人如何为项目提供完工担保？l3、工程承包公司如何为项目提供完工担保？l4、什么是资金缺额担保？如何操作？46l5、产品销售协议的有哪两种基本形式？有何不同？l6、某项目的融资结构谈判时，贷款银行提出的担保条件有二：第一、项目的投资者要与项目公司签署一个项目产品的长期购买协议，按照市场价格购买该项目的全部产品。第二、项目的投资者需要向项目公司提供一个最小净现金流量担保，保证在任何年度内只要项目生产出产品，投资者就必须保证项目公司具有协议规定的净现金流量水平。请你根据贷款银行提出的担保条件，分析判断应签定哪种性质的合同？说明理由。47