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第十五章 专利权的内容
第一节 专利权的内容
l 专利权的内容包括专利权人依法享有的各项权利和依法应当承担的各项义务。
l 在我国，专利权人依法享有的权利，已经被扩张了两次：
l 第一次是我国首次修改专利法时，给专利权人增加了“进口权”和“对依据专利方法直接获得的产品”的独占权；
l 第二次是2000年修订专利法时增加了“许诺销售权”。
l 一、专利权的属性
l 财产权
l 署名权

l 二、专利权人的权利
l （一）独占权 这是专利权的核心。
l （二）禁止权 非经专利权人许可，任何人不得擅自利用专利发明创造。
l （三）许可权
l （四）处分权 转让、放弃
l （五）标记权
l 经常使用“中国专利”、“专利”或“专利产品”等作为专利产品的专利标记。
l 目的提醒购买者，专利技术不可仿制。

l 第二节专利权的效力
l 一、制造
l 制造权是指专利权人享有独占地制造专利产品，禁止他人未经其许可制造相同或相似与专利产品的垄断权。
l 生产出相同的产品
l
l （2）使用
l 使用权，是指专利权人享有的使用专利产品或专利方法及依照专利方法直接获得的产品的专有权。
l 使用专利产品、专利方法
l 产品：相同产品 相同目的
l 方法：相同的目的和效果

l 三、销售
l 销售权是指专利权人享有的独自销售专利产品或依照专利方法直接获得的产品的权利。
l 四、进口
l 阻止侵权专利产品被输入国境，最大限度保护专利权人利益。

l 五、许诺销售
l 1．许诺销售是为了促使销售的成立而在实际销售行为成立之前所为旨在实现销售目的的行为。
l 2．许诺销售行为可以表现为面向特定和不特定的对象，以口头或书面等形式，以及以产品展示、展览、陈列及各种广告明确表示愿意销售专利产品的愿望的行为。

第三节、专利权人的义务
l （一）缴纳专利年费
l 所谓专利年费，指为了维持专利权的效力，专利权人所缴纳的一笔费用，故年费在有的国家又为称为维持费或续展费。
l 申请费；发明 900实用新型、外观设计 500
l 审查费 发明2500
l 年费 发明 1--3年900 4—6年1200 7—9年2000
l 10—12年4000 13—15年6000 16—20年8000
l （二）不得滥用专利权
l 第四节 对专利权的限制
l 一、时间限制
l 二、首次销售
l 专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；

l 主要含义是：专利产品一旦进入商品流通领域，便不再受专利权人的控制。专利权人一次便用完了自己享有的独占权。一旦售出，公众便可以自由地使用或再销售。
l 有利于商品的流通。可以防止专利权人滥用权利。
l 专利权用尽不使用于专利产品的制造，如购进后仿制，则侵权。
平行进口问题 在国际贸易中，当某一知识产权获得两个或两个以上国家的保护，未经进口国知识产权人或授权的人的许可，第三人进口并销售专利产品

l 日本
l 甲 同一技术 印度 的专利权
l 中国
l

l A市甲电器有限责任公司，研制成功一种电热保温壶，申请了实用新型专利并获得授权。2008年年初，甲公司的技术员王某把技术资料提供给B市乙公司，生产5000件，全部由B市丙家电经营公司销售。甲公司推销员在丙公司推销产品时，发现了假冒的电热保温壶，便询问原因，丙公司负责人表示，他们不知销售的是侵权产品，答应封存货物。
l 甲公司以王某、乙丙为被告诉至法院要求其承担侵权责任，赔偿损失。乙以不知是专利技术为由，认为其不负侵权之责，丙也认为其不构成侵权。
l 三、善意侵权
l 为生产经营目的使用、销售或者许诺销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。
l 目的：维护公众的利益。
l 注意：
l 1、这一侵权例外的条款仅限于“使用”或者“销售”“许诺销售行为”，而不包括“制造”行为或进口行为；
l 2、行为人应确实是在“不知道”的情况下的行为；
l 3、当制造、使用与销售专利产品的行为都是同一人所为时，则不能以非故意的使用与销售为理由解脱承担侵权责任。
l 四、先用权限制
l 先用权是在专利侵权认定中涉及最多的一种情况。许多专利侵权诉讼中，侵权人都以先用权原则作为抗辩理由。
l 1、概念
l 先用权，是指某项发明创造在申请人提出专利申请以前，任何人（包括单位和个人）已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，在该发明创造授予专利权后，仍有继续在原有的范围内制造或者使用该项发明创造的权利。

l 2、条件
l （1）制造或者使用的行为发生在他人取得专利权的专利申请日以前。
l （2）制造或者使用的技术是先用权人自己独立完成的。
l （3）先用权人在专利权人申请日以前，至少已经作好了制造或者使用的必要准备。
l （4）制造或使用行为没有破坏专利技术的新颖性
l （5）先用权的制造或使用行为，只限于原有的范围和规模之内，即制造目的、使用范围、产品数量都不得超出原有的范围。
l

l “必要准备”应当包括以下几个方面：
l A、技术上的准备。
l B、生产上的准备。
l C、完成了样品的试制。
l 必要准备应当是“已经作好”，而不是准备要作。

l 例如，某箱包厂于1985年7月18日向中国专利局申请了一种“防虫防腐箱包”实用新型专利，1986年7月30日被授予专利权。
l 某樟木衣箱厂在箱包的专利申请日前也独立研制出相同的产品，并于1985年5月5日领取了工商营业执照，作好了制造该产品的必要准备。该厂经过试产，从1986年开始扩大生产能力，使生产该产品的规模超过了箱包厂申请专利之前的规模，箱包厂得知后，于1987年9月向法院起诉，指控樟木衣箱厂侵犯了其专利权，要求停止侵权并赔偿损失。
l 法院经审理认为，樟木衣箱厂对该专利产品享有先用权，依法可以在其原生产能力范围内生产。但其于1986年后扩大了生产规模，这种超出原有范围的生产行为构成对原告专利的侵权，被告应就此部分承担侵权责任。
l 经法院调解，双方当事人达成协议；

l A、箱包厂对樟木衣箱厂在1988年7月18日以前超出原有范围的侵权行为不予追究；
l B、樟木衣箱厂自1988年7月18日至1990年7月18日两年内，可以在现有范围内制造、销售该产品。但樟木衣箱厂应就扩大生产、销售范围部分向箱包厂支付专利技术使用费1万。
l （6）先用权人对该发明创造只能是自己实施，不得任意转让。除非随着先用权所属企业一起转让。先用权也不能成为抵押、投资、入股联营的对象。

l 3、确认
l 在专利侵权诉讼中，先用权的确认是非常重要的。我国专利法中没有规定专门确认先用权的程序和机构，这是因为先用权是对抗专利权的一种抗辩权，它并不是独立存在的，而是与相应的专利权共存亡。因此，先用权的确认只是在侵权诉讼中才是必要的。
l 在专利侵权纠纷中，被告以自己有先用权提出抗辩时，专利管理机关和人民法院应对其是否具有先用权作出确认。然后才能认定其是否构成侵权。
l 五、临时过境
l
l 《巴黎公约》规定，船只、飞机或者车辆暂时或者偶尔进入一国领地时，它们所用的发明不认为侵犯本国的专利权。
l 为遵循国际惯例，我国专利法也作了相同的规定。但是交通工具所属国必须与我国订有协议或者共同参加国际条约（如巴黎公约），或者依照互惠原则才能适用这种规定，而且必须是为了运输工具自身需要而在其装置和设备中使用了专利。

l 六、非生产经营目的的使用
l 我国专利法第62条第5款规定“专为科学研究和实验而使用有关专利的”不视为侵犯专利权。这也是许多国家普遍采取的做法。
l 其目的是为了鼓励开展科学研究，促进创新。
l “使用”，只能理解为制造与使用专利产品，不应理解为销售专利产品。
l 七、为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

l Bolar例外
l 1984年， Bolar公司 Roche公司

l 八、保密专利的限制
l 第4条申请专利的发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密的，按照国家有关规定办理。
l
第71条 违反本法第二十条规定向外国申请专利，泄露国家秘密的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

l 现有技术或者现有设计的抗辩原则
l  第六十二条 在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。

　　　 第五节 专利权的行使

一、专利申请权转让合同
1.概念
转让方将特定的发明创造申请专利的权利移交受让方，受让方支付约定价款所订立的协议。
专利权转让合同属于技术转让合同的一种。
2.特征
1）合同的标的是专利申请权；
2）以书面合同方式进行
3）申请前的转让为不要式行为，申请后的转让为要式行为


二、专利权转让合同
1.概念
专利权转让合同，是指专利权人作为转让方将其发明创造专利的所有权移交受让方，受让方支付约定价款所订立的协议。
专利权转让合同属于技术转让合同的一种。
2.特征
1）专利权转让合同的标的是专利权；
2）专利权转让是专利所有权转让；
3）专利权转让必须以书面合同方式进行；
4）专利权转让必须履行法定手续。

l 三、专利实施许可合同

（一）特征：
1以专利权有效存在为前提；
2是许可方对专利使用权的有偿转让；
3有一定的范围限制；(时间、地域）
4必须签订书面的专利实施许可合同。

（二）种类
1、普通实施许可
2、排他实施许可
l 3、独占实施许可
4、分实施许可
5、交叉实施许可

l 三、 非自愿实施专利的方式
l （一）强制许可
l 第48条 有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：
    （一）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；
    （二）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。

l  第54条 依照本法第四十八条第（一）项、第五十一条规定申请强制许可的单位或者个人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可其实施专利，但未能在合理的时间内获得许可。
l

l   第49条 在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。
l   第50条 为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。

l    
l     第51条 一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。

l     在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。

l 第52条 强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和本法第四十八条第（二）项规定的情形。
l 第53条 除依照本法第四十八条第（二）项、第五十条规定给予的强制许可外，强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。
l  

l  第55条 国务院专利行政部门作出的给予实施强制许可的决定，应当及时通知专利权人，并予以登记和公告。
    给予实施强制许可的决定，应当根据强制许可的理由规定实施的范围和时间。强制许可的理由消除并不再发生时，国务院专利行政部门应当根据专利权人的请求，经审查后作出终止实施强制许可的决定。
l
    第56条 取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。

l     第57条 取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，或者依照中华人民共和国参加的有关国际条约的规定处理使用费问题。付给使用费的，其数额由双方协商；双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。

l 　第58条 专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。
l
　　强制许可使用的次数很少，但一项制度的存在价值不能仅从使用次数来衡量。强制许可制度的存在使专利权人能够认识到他不能禁止他人通过强制许可实施其专利，可避免滥用专利权。
l （二）指定许可（政府征用许可、计划许可）
l 条件：
l 1）对国家利益或公共利益具有重大意义的发明专利。
l 2）必须报经国务院批准
l 3）指定许可的专利权人必须是中国的国有企事业单位、集体所有制单位和个人。
l 实施单位应支付使用费
l 国家根据计划，无需经专利权人同意，专利权人仍保持对被计划许可使用的专利权。

l 单项选择题
l 1．我国发明、实用新型和外观设计专利保护期限分别是（）。
A．20年、10年、8年
B．20年、10年、10年
C．15年、8年、8年
D．20年、5年、8年
l 2．我国专利法规定，发明专利权保护期自（）起开始计算。
A．申请日B．登记日C．公告日D．实施日
l 3．根据我国专利法的规定，（）不能被批准实施强制许可。
A．发明专利
B．实用新型专利
C．外观设计专利
D．发明专利和外观设计专利

l 4．他人对专利产品可以取得再销售权，（）因此取得制造该专利产品的权利。
A．不能　　B．能够　　　C．可能　　　D．不一定
l
5．使用下列具有（）专利权的产品的行为，在任何情况下均不构成侵权。
A．方法发明　　　　B．产品发明
C．实用新型　　　　D．外观设计

l 6．甲公司2005年获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可而以生产经营为目的所为的（）行为，侵犯了该专利。
A．使用乙公司制造的该专利产品
B．销售乙公司制造的该专利产品
C．许诺销售乙公司制造的该专利产品
D．使用甲公司制造的该专利产品

l 判断题
l 1．专利权转让合同依照法律应当向专利局登记．公告之后才能对抗第三人。（）
l 2．发明创造获得专利权后，在任何时候都受到法律保护。（）
l 3．没有受专利保护的公开技术任何人都能够使用。（）
l 4．在给予实施在前专利的强制许可的情况下，国务院专利行政部门根据在前专利权人申请，也可以给予实施在后专利的强制许可。（）
l 5．为了公共利益的目的,国家知识产权局必须给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。（）
l 6．《保护工业产权巴黎公约》对强制许可做了原则的规定。（）
l 7．美国专利法将注明专利标记作为专利权人的义务规定的。（）
l 8．关于专利权的效力可以概括为对“实施”行为的控制能力。（）
l 简答题
l 1．非强制性的专利实施许可的分类是什么？
l 2．简析专利法中的制造与著作权法中的复制在理论上的差异。
l ３．许诺销售与一般销售的区别。
l 案例分析
l 　1．钱某与孙某为一项专利产品的共有人。2000年7月9日，孙某未经钱某同意，就与李某就该项发明专利签订了专利实施许可合同。此后不久，李某将该项专利许可转让给周某实施，于是周某开始批量生产并在市场上销售。2001年7月5日吴某从周某处购进该专利产品，并转手销售。钱某在市场上发现了吴某出售的专利产品，将吴某告至法院。
请问：
　　(1)孙某的行为是否构成侵权?
　　(2)李某能否将该项专利再许可周某实施?
　　(3)周某的行为是否构成侵权?
　　(4)吴某的行为是否构成侵权?

l 不定项选择题
l 1．（）的专利，可能被政府征用许可。
A．国有企事业单位
B．集体所有制单位
C．个人所有
D．在中国申请并获取专利权的外国人
l ABC
l 2．专利权的期限，下列说法不正确的是（）。
A．专利权的期限从实际申请日起算，不包括优先权日
B．专利权被登记之日起算
C．发明、实用新型和外观设计专利权，均自公布之日起生效
D．专利权的期限从授权通知书发文日起算
l BD
l 第十条 除专利法第二十八条和第四十二条规定的情形外，专利法所称申请日，有优先权的，指优先权日。
l 3．根据专利法的有关规定，下列情形中，可以导致专利权终止的有（）。
A．专利申请文件公开不充分
B．专利权人没有按照规定缴纳年费
C．专利权人向国务院专利行政部门递交自愿放弃权利声明书
D．专利权人拒绝执行已经生效的专利实施强制许可决定
l BC
l 4．我国所有的专利权人均应履行的义务有（）。
A．缴纳专利年费
B．实施其专利
C．公开发明创造的内容
D．专利实施许可
l AC
l 5．我国专利强制实施许可的类型包括（）。
A．请求实施而未能获得授权的强制许可
B．临时过境的强制许可
C．在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的强制许可
D．从属专利的强制许可
l ACD
l 6．下列关于强制许可的命题错误的有（）。
A．颁发强制许可，专利权人并不因此丧失专利权
B．强制许可属于普通实施许可，可转让
C．实施强制许可的单位和个人应当给专利权人合理的使用费，不得无偿使用
D．专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定或关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，不能向人民法院起诉
l BD
l 7．取得从属专利的强制许可必须具备以下（）条件。
A．前后两项专利在技术上有依附关系
B．双方当事人应已经就实施许可费达成协议
C．实施强制许可必须向专利局提出申请
D．后一发明比前一发明具有显著经济效益的重大技术进步，其实施又依赖于前一发明的实施
l ACD
l 8．取得请求实施而未能获得授权的强制许可必须具备（）条件。
A．请求实施的单位或个人已经提出了合理的商业条件
B．在合理的期限内，专利权人未能同意
C．请求实施的单位或个人向专利行政部门提出了实施强制许可的申请
D．专利权人不是外国人
l ABC

l 9．以先用权抗辩时应注意（）。
A．在专利权人提出专利申请前，已经公开实施
B．先用权的范围包括制造、使用
C．享有先用权的人只能在原来的范围内继续制造或使用
D．先行实施者不是从专利权人那里获得的技术方案
l BCD
l 10．下列被认为侵犯专利权的行为有（）。
A．《巴黎公约》成员国的汽车临时通过我国领域，装载有侵犯我国专利权的飞机仪器设备
B．为科学研究和实验而使用有关专利
C．第三者在不知情的情况下使用或销售了侵权产品，但能证明其产品合法来源
D．在专利权人的专利申请日前已经从事相同产品的生产，现扩大该产品的生产规模
l ACD