建设工程施工合同索赔培训讲义.ppt

,1.施工现场结算需要统计的资料2.合同3.签证4.索赔,基本内容,1.1招标文件，投标文件，招标答疑等前期文件作用：理清思路，分析在工程施工过程中与投标文件之间的差异点，及时做好资料统计工作和施工日志，便于下一步工作开展。,施工现场结算需要统计的资料前期工作文件,1.2施工合同，补充合同，补充协议尤其是合同中专用条款部分（例如工期约定，让利约定等）一定要仔细分析，以便后期根据实际施工情况进行签证和索赔事项的处理。,合同,1.3施工图纸，图纸会审记录，图纸设计变更资料尤其是图纸设计变更资料部分，要及时在图形算量中修改或者标记清楚，以免后期结算过程中产生漏项等情况。,图纸统计记录等,1.4会议纪要，施工日志及特殊天气，特殊事项的统计工作这些内容对于工期和工程索赔和窝工怠工的签证处理尤其重要，同时也记录的现场工程变更及措施项目使用情况。,会议记录等,1.5影像资料及隐蔽影像资料。对于后期结算情况打下基础，避免强制性审减和让利等情况的发生。同时也适用于施工现场额外增加工程措施的签证和索赔事宜。（古墓穴、名贵树木、历史遗址、渗水等）,电子影像视频等,1.6甲供材证明资料和工程及材料质量验收表格证等，劳务分包队伍的工程量清单，工程进度款的申请和拨款记录单。主要：采保费的计取、自己内部工程盘结和统计成本与支出、返工不利项目的解释和证据1.7公司内部合约化统计工作，以便于校正工程成本与预计成本的差值，分析实际工作中的得与失。,现场材料证明资料,合同,基本内容,合同概述,2.1合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,合同的法律特征合同是双方或多方意思表示一致的民事行为合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的合同以民事权利义务为内容有效合同受法律保障,合同的定义,从调整的法律关系看，广义上的合同包括物权合同（如抵押合同）、债权合同（如租赁合同）、身份合同（如抚养协议、离婚协议）、身份财产合同（如约定夫妻财产制）。,合同的基本原则,平等原则合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。（合同法第3条）自愿原则当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。（合同法第4条）公平原则当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。（合同法第5条）诚实信用原则当事人行使权利，履行义务应当遵循诚实信用的原则。（合同法第6条）公序良俗原则当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德。不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。（合同法第7条）,合同的形式,合同的生效：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。合同无效的情形：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。,建设工程施工合同的定义,建设工程施工合同是承包人进行工程建设施工，发包人支付价款的合同，是建设工程的主要合同，同时也是工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据。,施工合同文本构成,（建设工程施工合同示范文本）,工程质量控制条款,工程进度控制条款,工程造价控制条款,协议书通用条款专用条款11个附件：承包人承揽工程项目一览表发包人供应材料设备一览表工程质量保修书等。,施工合同文本构成,工程质量控制条款,工程造价控制条款,工程进度控制条款,材料设备质量控制质量检查与验收竣工验收、质量保修,施工合同文本构成,工程质量控制条款,工程造价控制条款,工程进度控制条款,合同价款及调整工程计量后工程款的支付竣工结算,施工合同文本构成,工程质量控制条款,工程造价控制条款,工程进度控制条款,准备（开工与延期开工）施工阶段（执行；暂停施工；设计变更；工期延误）竣工验收,解决纠纷的方式：仲裁与诉讼的区别：一、如选择了仲裁，就不能到法院进行诉讼，即你已放弃了诉讼的权利。仲裁充分尊重当事人的意愿，是否运用仲裁方式解决纠纷、到哪家仲裁机构、由谁来主持纠纷的解决等，都可以由当事人来自主选择。而诉讼则实行级别、地域管辖，审判庭的组成也由人民法院指定。二、机构不同，仲裁委是由人民政府组织有关部门和商会统一组建，其仲裁员大多是律师和政府机构人员兼职从事；法院的机构是国家法律的审判机构。三、受案范围不同，仲裁只能受理民事纠纷，而法院除了民事案件还可以受理刑事、行政诉讼的案件。四、程序不同，仲裁是一裁终局的；诉讼如对一审不服还可以上诉，二审不服可在二年内申请再审，法院有相关的法定监督机构和救济程序。五、仲裁庭审理案件具有“保密性”，案情不公开，裁决不公开。人民法院审理案件一般都公开审理。ps：建议采用诉讼模式，这样存在的救济方式更多,执行力度更大。,工程签证,基本内容,现场工程签证定义,所谓工程签证就是指工程发承包双方在施工过程中，按照合同约定对支付各种费用（施工过程发生的与设计图纸、施工方案、预算项目或工程量不相符，需要调整工程造价的）、顺延工期、赔偿损失所达成的双方意思表示一致的补充协议。互相书面确认的签证即可成为工程结算增减工程造价的凭据。,签证应注意的问题,1、工期签证的同时应注意本身是否按合同进度计划施工，否则最好能够好好的考虑一下，不然容易造成建设方的反索赔。2、签证的时候要了解原报价文件，利润高的那部分多签证，利润低的那部分则可以少签证，甚至不签，争取与甲方明确帮忙，主要为了工程量价格高的签证顺利进行。,签证应注意的问题,3、由于某些技术方面的原因，签证后会减少工程量，最好施工单位自己能够进行技术方面的论证，如果对工程的使用功能不存在较大的影响，那可以少签证。4、签证的同时要了解投标阶段建设单位所提供的所有文件，如果当时对材料、与设备没有指定品牌，而在施工的时候建设单位要指定品牌，那这部分就可以采用签证的方式计费。,签证应注意的问题,5、投标报价的时候可以采用相应的对策，对报价文件中材料价格可以注明价格来源。如实际施工与报价文件不同就可以有理由产生签证。6、签证必须完整，千万不能漏项，其中包括施工的正常费用，还包括垃圾清理、安全文明施工等一系列相关的费用，而且要根据定额合理套价，做到有理有据；对改动的施工，必须按照规范的要求将所有改动部位的，包括接茬，施工缝，修补等全面计算；,签证应注意的问题,7.现场签证，主要还是要熟悉合同，了解图纸和定额。核对成本，比较清单定额和包干之间的差值，最主要的还是和建设单位保持较好的工作关系。,工程索赔,基本内容,4.建设工程施工索赔概述,建设工程施工索赔的概念施工索赔：指施工合同当事人在合同履行过程中,对于并非自己的过错，而是应由对方承担责任的情况造成的损失，向对方提出经济补偿和（或）工期顺延的要求。通常指承包商向业主提出的索赔，而业主向承包商提出的索赔称为反索赔。,中标靠低价获利靠索赔,4.建设工程施工索赔概述,索赔的基本特征（1）索赔是双向的，不仅承包人可以向发包人索赔，发包人同样也可以向承包人索赔。（2）只有实际发生了经济损失或权利损害，一方才能向对方索赔。（3）索赔的依据是合同文件及适用法律的规定，并且必须有切实证据。（4）索赔是一种未经对方确认的单方行为。索赔是单方面行为，对对方未形成约束力，索赔要求能否得到最终实现，必须要通过双方确认(如双方协商、谈判、调解或仲裁、诉讼)后才能实现。,施工索赔产生的原因及分类,施工索赔的起因,见“合同双方的一般权利和义务”,对方违约,国家政策法规变更,合同变更、合同缺陷,不可预见因素,不可抗力P269,如遇到古墓、溶洞等；第三方原因,工程设计变更；施工方法变更；工程师的指令,不可抗力,不可抗力,不可抗力事件发生,承包人迅速通知监理人,迅速采取措施尽力减少损失,可下达暂停令,承包人暂停施工,持续发生,不可抗力事件结束,提交清理和修复费用的正式报告及有关资料,工期延误,导致的费用,发包人承担,1.工程本身、运至现场材料的损害2.所属人员、第三人伤亡及费用3.工程所需清理、修复费用4.延误的工期相应顺延,承包人承担,1.所属人员伤亡及费用2.承包人机械设备损坏及停工损失等,14天内,每隔7天报告,施工索赔产生的原因及分类,施工索赔的分类,施工索赔,合同外索赔,合同内索赔,道义索赔,施工索赔程序与技巧,施工索赔的程序,索赔事件,承包商提出索赔意向,承包商提交索赔报告,工程师审查索赔报告,审核金额是否在工程师权限内,报请业主批准,签发变更指令,工程师与承包商谈判,转入争议解决程序,索赔款纳入付款计划或修改竣工日期,承包商是否同意,No,Yes,Yes,No,No,索赔结束,施工索赔的程序,施工索赔程序与技巧,施工索赔的程序1.索赔意向的提出合同通用条款要求：承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由。承包人未在上述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和(或)延长工期的权利。索赔意向通知一般应包括以下内容（简要说明）：事件发生的时间、地点或工程部位。事件发生的双方当事人或其他有关人员。时间发生的原因及性质，应特别说明并非承包人的责任。承包人对发生事件的态度，为控制事件发展、减少损失所采取的措施。说明事件的发生将会使承包人产生额外经济支出或其他不利影响。提出索赔意向，注明合同条款依据。,施工索赔程序与技巧,施工索赔的程序2.索赔资料的准备跟踪和调查干扰事件，掌握事件产生的详细经过和前因后果。分析干扰事件产生原因，划清各方责任，确定由谁承担，是否在合同规定的赔偿或补偿范围内。损失或损害调查或计算，对比实际和计划施工进度和工程成本，计算出工期索赔和费用索赔值。收集证据，从干扰事件产生、持续直至结束的全过程，都必须保留完整的当时记录，这是索赔能否成功的重要条件。起草索赔文件。按照索赔文件的格式和要求，将上述各项内容系统反映在索赔文件中。,施工索赔程序与技巧,施工索赔的程序3.索赔报告的提交（详细说明）合同通用条款规定，承包人应在发出索赔意向通知书后28天内，向监理人正式递交索赔报告。索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和（或）延长的工期，并附必要的记录和证明材料；在索赔事件终了后的28天内，向监理人递交最终索赔通知书，说明最终要求索赔的追加付款金额和延长的工期，并附必要的记录和证明材料。索赔报告一般包括三部分内容：第一部分是致监理人的索赔说明信。信中简明扼要的说明索赔的事项、理由和金额(工期)。P288第二部分为索赔报告正文，包括标题、事实与理由、损失计算。第三部分为详细的计算结果和证明材料，作为对正文的补充。,施工索赔程序与技巧,施工索赔的程序4.监理人对索赔文件的审核索赔要求的成立必须同时具备以下四个条件：与合同相比较已经造成了实际的额外费用增加或工期损失。造成费用增加或工期损失的原因不是由于承包人自身的过失所造成。这种经济损失或权利损害也不是应由承包人应承担的风险所造成。承包人在合同规定的期限内提交了书面的索赔意向通知和索赔文件。,（1）各种工程合同文件建设工程合同文件组成；（2）施工日志；（3）各项设计交底记录、变更图纸、变更施工指令等；（4）经发包人和监理工程师签认的签证；（5）来往信件、指令、通知、答复等；（6）各项会议纪要；（9）施工计划及现场实施情况记录；（8）工程停电、停水和干扰事件影响的日期及恢复施工的日期（9）工程照片和工程声像资料；（10）各种检查报告和技术鉴定报告等。,施工索赔的依据,施工索赔程序与技巧,合同文件及解释顺序,优(1)本合同协议书（包括补充协议）（合同文件的总纲)(2)中标通知书（发包人的承诺）(3)投标书及其附件（承包人的要约）(4)本合同专用条款（权利与义务，做什么？）(5)本合同通用条款（权利与义务，做什么？）(6)标准、规范(怎么做？)(9)图纸(怎么做？)(8)已标价工程量清单(做了以后，怎么结算、付款？)(9)其他合同文件,施工索赔计算,工期索赔1.工程延误的分类和识别,工期索赔,不可控制因素,施工索赔计算,工期索赔2.延误的处理（1）单一延误的处理综上所述，在单一延误的索赔中，承包人能否得到补偿，如何补偿，关键在于延误是否影响了工期以及延误的责任应由谁负责。一般原则如下：延误发生在关键活动上。发包人责任的延误，同时给予时间和经济补偿。承包人责任的延误不能得到任何补偿。不可控制因素导致的延误，可以得到时间补偿，能否得到经济补偿取决于合同规定。,施工索赔计算,工期索赔2.延误的处理（2）共同延误的处理两个或两个以上的延误事件从发生到终止的时间完全相同的情况下：多事件均为发包人或双方不可控制因素可索赔。多事件均为承包人因素不可索赔。多事件为发包人引起的延误或双方不可控制因素引起的延误与承包人的延误并存不可索赔（索赔惯例）。两个或两个以上的延误事件从发生到终止只有部分时间重合的情况下,工期索赔,费用索赔,索赔计算,网络图分析法,比例计算法,总费用法,实际费用法,索赔的计算P273（自学）,1.工期索赔的计算（1）网络图分析法分析索赔事件发生前后网络计划工期的差异（关键线路的时间差值）关键线路：从网络开始节点到终止节点耗费时间最长的线路称为关键线路。关键线路决定计算工期。,施工索赔计算及案例,关键线路：1-3-5-6-9-8,工期：25天。,关键线路：从网络开始节点到终止节点耗费时间最长的线路称为关键线路。关键线路决定计算工期。,施工索赔计算及案例,1.工期索赔的计算（2）比例计算法公式为：按工程量进行比例类推工期索赔值=原合同工期额外增加的工程量/原合同工程量按造价进行比例类推工期索赔值=原合同工期额外增加的工程量的价格/原合同总价案例：某工程施工合同总价3800万元，总工期15个月，现业主指令增加附加工程的价格为960万元，则承包商应提出索赔工期？,施工索赔计算及案例,工作效率降低,费用索赔,2.费用索赔的计算（1）总费用法索赔费用=工程结算造价-工程预算造价（或合同价）（2）实际费用法索赔费用=每个或每类索赔事件的费用之和,施工索赔计算及案例,索赔报告书P286题目：项目临时停工索赔事件:业主供应材料未到，以及现场停水停电影响:造成现场停工，虽然安排部分工人做其他工作，但是仍然有停工；机械造成停工。要求:延长工期14天，费用索赔9895元。其中:人工停工费在尽量安排工人从事其它工作之后，按补偿的工效差计算。机械停工费考虑是自有设备，仅按折旧台班费计算。本索赔事项双方同意不计取管理费和利润.证据:相应的合同条款，施工现场情况记录,工人工资单等证据资料附在索赔报告之后,事件真实,简洁清楚,责任明确,用词婉转,施工索赔报告书,