第1章 建设工程基本法律知识.pdf

第1章建设工程基本法律知识 了解我国建设工程法律基本框架体系熟悉建设工程项目法人制度 掌握建设工程代理制度、物权制度、债权制度和工程担保制度 了解建设工程知识产权和工程监理制度1.1建设工程;心心a法律体系的基本框架法的表现形式和效力层级0建设法律、行政法规和相关法律的关系LL1法律WiU本椎栗宪法及宪法相关法宪法是整个法律体系的基础,主要表现形式是中华人民 共和国宪法。LL1法律WiU本椎栗宪法及宪法相关法宪法相关法是指全国人民代表大会组织法、地方各 级人民代表大会和地方各级人民政府组织法、全国人民代 表大会和地方各级人民代表大会选举法、中华人民共和国 民族区域自治法、中华人民共和国香港特别行政区基本 法、中华人民共和国澳门特别行政区基本法、中华人 民共和国立法法、中华人民共和国国籍法等附属的低层 次的法律。LL1法律WiU本椎栗H民法商法民法是调整作为平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人 之间的财产关系和人身关系的法律，主要由中华人民共和国民法 通则（以下简称民法通则）和单行民事法律组成，单行法律 主要包括合同法、招标投标法、担保法、专利法、商标法、著作权法、婚姻法等。LL1法律WiU本椎栗H民法商法商法是调整平等主体之间的商事活动或商事行为的法律，主要 包括公司法、证券法、保险法、票据法、企业 破产法、海商法等。我国实行商合的原则，商法虽然是一个相对独立的法律部 门，但民法的许多概念、规则和原则也通用于商法。LL1法律WiU本椎栗Q行政法行政法是调整国家行政管理活动中各种社会关系的法律规范 的总和。主要包括行政处罚法、行政复议法、行政监 察法、建筑法、环境保护法、环境影响评价法、治安管理处罚法等。LL1法律WiU本椎栗El经济法经济法是调整国家在经济管理中发生的经济关系的法律，包括土地管理法、节约能源法、统计法、反垄 断法、税法等。LL1法律WiU本椎栗Q社会法社会过是在国家干预社会生活过程中逐渐发展起来的一个法 律门类，它是调整劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规 范的总称，主要包括劳动法、劳动合同法、安全生产 法、消防法等。LL1法律WiU本椎栗刑法法是规定犯罪和刑罚的法律规范的总称，主要是中华人 民共和国刑法（以下简称刑法），也包括一些单行法律、法规的有关条款。LL1法律WiU本椎栗诉讼及非诉讼程序法诉讼法（又称诉讼程序法），是有关各种诉讼活动的法律规 范的总称，其作用在于从程序上保证实体法的正确实施。诉讼法 主要包括民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法。非诉讼程序法则有仲裁法、律师法、法官法、检 察官法等。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式法的表现形彳是指法律创制方式和外部表现形式，它包括 四层含义：法律规范创制机关的性质及级别，法律规范的外部 表现形式，法律规范的效力等级，法律规范的地域效力。我国 法的形式是制定法形式，主要可分为七类。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式1）宪法宪法是由我国的最高权力机关全国人民代表大会依照特别 程序制定的具有最高效力的根本法。宪法是集中反映统治阶级的 意志和利益，规定国家制度、社会制度的基本原则，具有最高法 律效力的根本大法。其主要功能是制约和平衡国家权力，保障公 民权利。一切法律、行政法规和地方性法规都不得与宪法相抵触。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式2）法律法律是指由全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委 员会制定颁布的规范性法律文件，即狭义的法律。法律分为基本 法律和一般法律（又称非基本法律、专门法）两类。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式基本法条是由全国人民代表大会制定的调整国家和社会生 活中带有普遍性的社会关系的规范性法律文件的统称，如刑法、民法、诉讼法以及有关国家机构的组织法等法律。一般法制是由 全国人民代表大会常务委员会制定的调整国家和社会生活中某种 具体社会关系或其中某一方面内容的规范性文件的统称。法律由 国家主席签署主席令予以公布。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式3）行政法规行政法规是国家最高行政机关国务院根据宪法和法律就有关执 行法律和履行行政管理职权的问题，以及依据全国人民代表大会及 其常务委员会特别授权所制定的规范性文件的总称。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式行政法规由国务院总理签署国务院令予以公布。现行的建 设行政法规主要有建设工程质量管理条例、建设工程安 全生产管理条例、建设工程勘察设计管理条例、城市 房地产开发经营管理条例等。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式-94）地方性法规省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行 政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵 触的前提下，可以制定地方性法规。较大的市的人民代表大会及其 常务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以制定 地方性法规。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市经济特区 所在地的市和经国务院批准的较大的市。地方性法规具有地方性，只在本辖区内有效，如江苏省建 筑市场管理条例、北京市招标投标条例、深圳经济特区 建设工程施工招标投标条例、徐州市工程建设监理条例等。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式-95）行政规章行政规章是由国家行政机关制定的法律规范性文件，包括番门 规章和;政府规章。部门规章是由国务院各部、委制定的法律规 范性文件，如工程建设项目施工招标投标办法、评标委员会 和评标方法暂行规定、建筑业企业资质管理规定等。地方政 府规章是由省、自治区、直辖市以及较大的市的人民政府所制定的 法律规范性文件。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式6）最高人民法院司法解释规范性文件最高人民法院司法解释规范性文件是最高人民法院对法律 的系统性解释或对法律的适用情况的说明，对法院审判有约束 力，具有法律规范的基本性质，在我国司法实践中具有非常重 要的地位和作用。1.1.2法的表现形式和效力层级法的表现形式7）国际公约国际公约是指国际间有关政治、经济、文化、技术等方面 的多边条约。公约通常为开放性的，非缔约国可以在公约生效 前或生效后的任何时候加入。有的公约由专门召集的国际会议 制定，如保护工业产权的巴黎公约、建筑业安全卫生公 约等。1.1.2法的表现形式和效力层级a法的效力层级法律体系中的各种法的形式，由于制定的主体、程序、时间、适 用范围等的不同，具有不同的效力，从而形成法的效力等级体系。(1)宪法至上。(2)上位法优于下位法。(3)特别法优于一般法。(4)新法优于旧法。(5)特殊情况。二I匕鼻 一、目京2009年7月，上海市A房产经纪事务所（以下简称A所）与购房 人谢某签订了购房经纪协议，代房屋出售方顾某向谢某收取了 2万元 定金。在该协议中，甲方为房屋出售方顾某，乙方为购房人谢某，丙 方为A所。其中，丙方签字处仅有打印好的A所名称和公章，没有A所 执业经纪人员的签名。经查，刘某是A所唯一的执业经纪人，甲乙丙 三方签订购房经纪协议时刘某并不在场且不知情。问题：对A所的行为，应该适用何项法规？为什么?LLT建设法律.行政法规和相关法律的关系Q建设法的定义建设法是调整国家行政管理机关、法人、其他组织、公民在 建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称。建设法律和建设 行政法规构成了建设法的主体。建设法律、行政法规与所有的法 律部门都有一定的关系，其中，与行政法、民法商法、社会法的 关系更为重要。LLT建设法律.行政法规和相关法律的关系Q建设法律、行政法规与行政法的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时，会形成行政监督管理关系。建设活动事关国计民生，与国家、社 会的发展，与公民的工作、生活以及生命财产的安全等都有直接 的关系。因此，国家必然要对建设活动进行监督和管理。L1不建设法律亍政法规和相关法律的关系B建设法律、行政法规与民法商法的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系，会形成民事商事法律关系。建设民事商事法律关系有以下特点。L1不建设法律亍政法规和相关法律的关系建设民事商事关系是平等主体之间的关系，主体地位 平等，相互独立；建设民事商事关系主要是财产关系，财产 关系为其主要调整对象；建设民事商事关系的保障措施具有 补偿性和财产性，即民事商事责任以财产补偿为主要内容，惩 罚性和非财产性责任不是主要的民事商事责任形式。L1不建设法律看亍政法规和相关法律的关系建设法律、行政法规与社会法的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时,会形成社会法律关系，例如，施工单位应当做好员工的劳动保 护工作，建设单位也要提供相应的保障；建设单位、施工单位、监理单位都会与自己的员工建立劳动关系。1.2建设工程汕人制、a法人应具备的条件人在建设工程中的地位0 企业法人与项目经理部的法律关系大也具will MW根据民法通则第37条的规定，法人应当具备四个条件。(1)依法成立。法人不能自然产生，它的产生必须经过法定的程序。(2)有必要的财产或者经费。这是法人进行民事活动的物质基础。(3)有自己的名称、组织机构和场所。(4)能够独立承担民事责任。法人必须能够以自己的财产或者经费 承担在民事活动中的债务，在民事活动中给其他主体造成损失时能够 承担赔偿责任。I-1 出11川邱源传法人在建设工程中的地位，表现在其具有民事权利能力和 民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务，只有 这样，方能独立承担民事责任。L2v3企物法表与1帕经埋部的法壁系(1)项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者。企业法人的法定代表人，其职务行为可以代表企业法人。由 于施工企业同时会有数个、数十个甚至更多的建设工程施工项目 在组织实施，导致企业法定代表人不可能成为所有施工项目的直 接负责人。因此，在每个施工项目上必须有一个经企业法人授权 的项目经理。L2v3企物法表与1帕经埋部的法壁系(2)项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。由于项目经理部不具备独立的法人资格，无法独立承 担民事责任。所以，项目经理部行为的法律后果将由企业 法人承担。二I匕卓 一、目京地处某市的某设计院承担了坐落在M市的某项设计一采购一施 工承包任务。该设计院将工程的施工任务分包给M市的某施工单位。设计院在施工现场派驻了包括甲在内的项目管理班子，施工单位则由乙 为项目经理组成了项目经理部。施工任务完成后，施工单位以设计院尚 欠工程款为由向仲裁委员会申请仲裁。主要依据是甲签字确认的所增加 的工程量。设计院认为甲并不是该项目的项目经理，不承认甲签字的效 力。经查实，甲既不是合同中约定的设计院的授权负责人，也没有 设计院的授权委托书。但合同中约定的授权负责人基本没有去过该项 目现场。事实上，该项目一直由甲实际负责，且有设计院曾经认可甲 签字付款的情形。问题：设计院是否应当承担付款责任，为什么?建设工程小座制u代理的含义和主要种类Q 建设工程代理行为的设立和终止0代理人和被代理人的权利、义务及法律责任含义和|要种类n代理的含义根据民法通则，代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人实施民事行为，其法律后果直接由被代 理人承受的民事法律制度。含义和|要种类代理涉及三方当事人，分别是被代理人、代理人和代理关 系的第三人。公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人名义实施民事法律行为，被 代理人对代理人的代理行为承担民事责任。含义和|要种类B代理的种类根据民法通则第64条，代理包括委托代理、法定代理和 指定代理。(1)委托代理。委托代理是代理人根据被代理人的委托授权而进 行的代理。(2)法定代理。法定代理是根据法律的直接规定而产生的代理。(3)指定代理。指定代理是根据人民法院或者有关机关的指定而 产生的代理。一开FT程什用,打画髭1n建设工程代理行为的设立建设工程代理行为多是民事法律行为的委托代理。民事 法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。但是，法律规定用书面形式的，应当用书面形式。一开FT程什用书面委托代理的授权委托书应当载明下列事项：代理人 的姓名或者名称；代理事项、权限和期间；委托人签名或者 盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事 责任，代理人负连带责任。一开FT程什用,打画髭1H建设工程代理行为的终止一般发生下列情形之一时，建设工程的代理行为终止：代理期间届满或者代理事务完成；被代理人取消委托或者 代理人辞去委托；作为被代理人或者代理人的法人终止。一开FT程什用发生下列情况之一时，法定代理或指定代理终止：被代理人取得、恢复民事行为能力；被代理人或代理人死 亡；代理人丧失民事行为能力；指定代理的人民法院或者指定 单位取消指定；监护关系消灭。1.3.3代理人和被代理人的权利言义务及法律责任n代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为民法通则规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名 义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担民事责 任。这是代理人与被代理人基本权利和义务的规定，即代理人必 须取得代理权，并依据代理权限，以被代理人的名义实施民事法 律行为；被代理人要对代理人的代理行为承担民事责任。1.3.3代理人和被代理人的权利言义务及法律责任转托他人代理应当事先取得被代理人的同意委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事 先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在 事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己 所转托的人的行为负民事责任。但在紧急情况下，为了保护被代 理人的利益而转托他人代理的除外。1.3.3代理人和被代理人的权利言义务及法律责任Q无权代理没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的代理行为，只 有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的 代理行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实 施民事行为而不作否认表示的，视为同意。1.3.3代理人和被代理人的权利言义务及法律责任EI表见代理表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些 行为，足以使善意第三人相信其有代理权，而与善意第三人进 行的、由本人承担法律后果的代理行为。1.3.3代理人和被代理人的权利言义务及法律责任表见代理除需符合代理的一般条件外，还需具备以下特别构成要件。(1)须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。(2)须本人存在过失。(3)须相对人为主观善意，这是构成表见代理的主观要件。1.3.3代理人和被代理人的权利言义务及法律责任H不当或违法行为应承担的法律责任(1)委托书授权不明应承担的法律责任。(2)损害被代理人利益应承担的法律责任。(3)第三人故意行为应承担的法律责任。(4)违法代理行为应承担的法律责任。二I匕鼻 一、目京2008年7月，甲建筑公司（以下简称甲公司）中标某大厦工程，负责施工总承包。2009年5月，甲公司将该大厦装饰工程施工分包给 乙装饰公司（以下简称乙公司）。甲公司驻该项目的项目经理为李某；乙公司驻该项目的项目经理为王某。李某与王某是大学校友，一向私 交不错。2009年6月，甲公司在该项目上需租赁部分脚手架、扣件，但资金紧张。李某听说王某与丙材料租赁站（以下简称丙租赁站）关 系密切，便找到王某帮忙租脚手架、扣件。王某答应了李某的请求。随后，李某将盖有甲公司合同专用章的空白合同书及该单往的空 白介绍信交给王某。同年7月10日，王某找到丙租赁站，出具了甲公 司的介绍信（已填上租赁脚手架、扣件等内容）和空白合同书。丙租 赁站经过审查，认为王某出具的介绍信与空白合同书均盖有公章，真 实无误，确信其有授权，于是签订了租赁合同。丙租赁站依约将脚手 架、扣件等送至施工地点，但王某将其中一部分用到了由他自己负责 的其他装修工程上。后甲公司与丙租赁站结算价款时发生争议，丙租 赁站多次催要无果后将甲公司诉至人民法院。问题：(1)王某的行为属无权代理还是表见代理，为什么?(2)表见代理的法律后果是什么？建设工程物W制u;物权的法律特征和主要种类Q 土地所有权、建设用地使用权和地役权Q 物权的设立、变更、转让、消灭和保护141物权的送行恃征和主要1修n物权的法律特征物权法规定的物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支 配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。物权具有以下 特征。物权是支配权物权是绝对权物权是财产权物权具有排他性141物权的送行恃征和土要1修H物权的种类物权包括所有权、用益物权和担保物权。1）所有权所有权是所有人依法对自己财产（包括不动产和动产）所享 有的占有、使用、收益和处分的权利，它是一种财产权，又称财 产所有权。所有权是物权中最重要也最完全的一种权利，包括占 有权、使用权、收益权和处分权。141物权的送行恃征和主要1修（1）占有权是指对财产实际掌握、控制的权能。占有权是行使物的使 用权的前提条件，是所有人行使财产所有权的一种方式。占有 权可以根据所有人的意志和利益分离出去，由非所有人享有。141物权的送行恃征和主要1修(2)使用权是指对财产的实际利用和运用的权能。通过对财产实际利 用和运用满足所有人的需要，是实现财产使用价值的基本渠道。使用权是所有人所享有的一项独立权能，所有人可以在法律规 定的范围内，以自己的意志使用其所有物。141物权的送行恃征和主要1修(3)收益权是指收取由原物产生出来的新增经济价值的权能。原物新 增的经济价值，包括由原物直接派生出来的果实、由原物所产 生出来的租金和利息、对原物直接利用而产生的利润等。141物权的送行恃征和主要1修(4)处分权是指依法对财产进行处置，决定财产在事实上或法律上命 运的权能。处分权的行使决定着物的归属，处分权是所有人的 最基本的权利，是所有权内容的核心。141物权的送行恃征和土要1修2）用益物权用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产，依法 享有占有、使用和收益的权利，用益物权包括土地承包经营 权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。141物权的送行恃征和土要1修3）担保物权担保物权是权利人在债务人不履行到期债务或者发生当 事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先 受偿的权利。债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实 现其债权，需要担保的，可以依照物权法和其他法律的 规定设立担保物权。二I匕鼻一、目京2009年底，吴某与该市某房地产开发公司签订一份商品房买卖合 同，以24.46万元购买一处商品房。房地产开发公司将房屋的钥匙直 接交给吴某，但未办理房产登记手续。后吴某将此房出租给一家投资 公司，定期收取出租金。2011年8月，吴某发现自己的房子居然没有登记在自己名下，原来房 地产开发公司竟一女二嫁，又将该房屋私下转卖给第三人，并已 在房产局办好该房屋的所有权登记手续。经多次沟通无果，吴某遂诉 至法院。问题：(1)原、被告间签订的房屋买卖合同是否合法有效?(2)吴某依法是否能够取得房产的物权？1 I m所nW 怦设mm使用权和聊权n 土地所有权目权是国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有 的具有支配性和绝对性的权利。土地所有权是一项专有权，其权 利主体具有特定性，我国实行土地的社会主义公有制，即全民所 有制和劳动群众集体所有制，其他任何单位或个人都不享有土地 所有权。1 I m所nW 怦设mm使用权和聊权建设用地使用权(1)建设用地使用权是因建造建筑物、构筑物及其附属设 施而使用国家所有的土地的权利。建设用地使用权只能存在于国 家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。(2)建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分 别设立，新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。1 I m所nW 怦设mm使用权和聊权(3)设立建设用地使用权，可以采取出让或者划拨等方式。工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地 有两个以上意向用地者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价的方 式出让。国家严格限制以划拨方式设立建设用地使用权。1 I m所nW 怦设mm使用权和聊权(4)设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用 地使用权登记，建设用地使用权自登记时设立，登记机构应当向 建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。(5)住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。非住宅 建设用地使用权期间届满后的续期，依照法律规定办理。1 i m所nW 怦设mm使用权和聊权H地役权地役权是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合 同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地，自己的 不动产为需役地。从性质上说，地役权是按照当事人的约定设立 的用益物权。113物板的追由 斐币 的il T肖夹和保护Q 不动产物权的设立、变更、转让、消灭不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定 登记，自记载于不动产登记簿时发生效力；未经登记，不发生效 力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所 有权可以不登记。113物板的追由 斐币 的il T肖夹和保护H动产物权的设立和转让动产物权以占有和交付为公示手段。动产物权的设立和转让 应当依照法律规定交付。动产物权的设立和转让，自交付时发生 效力，但法律另有规定的除外。船舶、航空器和机动车等物权的 设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。113物板的追由 斐币 的il T肖夹和保护H物权的保护物权的保护，是指通过法律规定的方法和程序保障物权人在 法律许可的范围内对其财产行使占有、使用、收益、处分的权利。物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途 径解决。二i匕鼻 一、目京某甲房地产开发公司拍得某市区河畔一块土地，准备以观景 为理念设计并建造一所高层观景商品住宅楼。但该地前面有一平房制 衣厂，为了该住宅楼业主能在房间里欣赏河畔风景，双方约定：制衣 厂在30年内不得在该土地上兴建三层高以上建筑乍为补偿，甲每年 向制衣厂支付20万元。三年后，制衣厂将该土地使用权转让给乙公司，乙公司在该土地上动工修建高层电梯公寓。甲公司得知后，便要求乙 公司立即停止兴建。但遭到拒绝，甲于是向法院提起诉讼，请求法院 判决乙公司停止施工，并同时要求制衣厂承担违约责任。问题：(1)甲公司和制衣厂之间地役权合同是否生效?(2)该地役权合同能否约束乙公司？1 R猱诅丁程，债的基本法律关系建设工程债的发生根据建设工程债的常见种类建设工程债的消灭七5.士债的基本J.小工根据民法通则的规定，债是按照合同的约定或者依照法 律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。债的内容，是指债的主体双方间的权利与义务，即债权人享 有的权利和债务人负担的义务，即债权与债务。债权为请求特定 人为特定行为作为或不作为的权利。上5.2建设壬程山山儿根I*建设工程债的产生，是指特定当事人之间债权债务关系的产 生。引起债产生的一定的法律事实，就是债产生的根据。建设工 程债产生的根据主要有以下四种。(1)合同(2)侵权行为(3)不当得利(4)无因管理上5.2建设壬程山山儿根I*（1）合同合同是指民事主体之间关于设立、变更和终止民事关系的 协议。合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。当事人之间通过订立合同设立的以债权债务为内容的民事法律 关系，称为合同之债。上5.2建设壬程山山儿根I*(2)侵权行为侵权行为是指行为人不法侵害他人的财产权或人身权的 行为。因侵权行为而产生的债，在我国习惯上也称之为致 人损害之债。上5.2建设壬程山山儿根I*(3)不当得利不当得利是指没有法律或合同根据，有损于他人而取得 的利益。它可能表现为得利人财产的增加，致使他人不应减 少的财产减少了；也可能表现为得利人应支付的费用没有支 付，致使他人应当增加的财产没有增加。不当得利一旦发生,不当得利人负有返还的义务。因而，这是一种债权债务关系。上5.2建设壬程山山儿根I*(4)无因管理无因管理是指既未受人之托也不负有法律规定的义务，而是自觉为他人管理事务的行为。无因管理行为一经发生，便会在管理人和事务被管理人之间产生债权债务关系，事务 被管理者负有赔偿管理者在管理过程中所支付的合理的费用 及直接损失的义务。1.5.3建设工程山办上山uLQ施工合同债施工合同债是发生在建设单位和施工单位之间的债，施工 合同的义务主要是完成施工任务和支付工程款。对于完成施工 任务，建设单位是债权人，施工单位是债务人；对于支付工程 款，则相反。1.5.3建设工程山办上山uLQ买卖合同债在建设工程活动中，会产生大量的买卖合同，主要是材料 设备买卖合同。材料设备的买方有可能是建设单位，也可能是 施工单位。建设壬程由iJWIuLH侵权之债在侵权之债中，最常见的是施工单位的施工活动产生的侵 权。如施工噪声或者废水废弃物排放等，可能对工地附近的居 民构成侵权。此时，居民是债权人，施工单位或者建设单位是 债务人。二I匕身 一、目京某市重型汽车厂的在建厂房工程是当地重点建筑工程，工程 质量要求很高，超过1 000 m 2的建筑面积须使用高性能的建 筑胶水。而在2008年6月，该市质量技术监督局执法人员对上述 建筑工地进行了检查，查扣假冒DC建筑胶500支。当时已经完 工的建筑面积达400 m2,据此可以认定已经使用的假冒产品达 300多支。后经确认本次工地承建商在工程招标中使用真品竞标,中标后又使用假冒产品。问题：施工单位应当承担何种债？为什么?EBj责因履行而消灭债务人履行了债务，债权人的利益得到了实现，债的关系 也就自然消灭了。抵谨是指同类已到履行期限的对等债务，因当事人相互抵 充其债务而同时消灭。债因抵消而消灭Q54建设工程I，!，小仙人责因提存而消灭提存是指债权人无正当理由拒绝接受履行或下落不明，或 数人就同一债权主张权利而债权人一时无法确定，致使债务人 一时难以履行债务，经公证机关证明或人民法院的裁决，债务 人将履行的标的物提交有关部门保存的行为。责因混同而消灭混同是指某一具体之债的债权人和债务人合为一体。例如,两个相互订有合同的企业合并，则产生混同的法律效果。免除是指债权人放弃债权从而免除债务人所承担的义务，债务人的债务一经债权人解除，债的关系自行解除。债因免除而肖灭Q54建设工程I，!，小仙人0J责因当事人死亡而解除债因当事人死亡而解除仅指具有人身性质的合同之债，因 为人身关系是不可继承和转让的，所以，委托合同的受托人死 亡时，其所签订的合同也随之解除。二I匕卓一、目京某施工项目在施工过程中，施工单位与甲材料供应商订立了 材料买卖合同，但施工单位误将应支付给甲材料供应商的货款支 付给了乙材料供应商。问题：(1)乙材料供应商是否应当返还材料款？应当返还给谁？为什么？(2)如果乙材料供应商拒绝返还材料款，甲材料供应商应 当如何保护自己的权利？为什么？建设工程报保制uQ担保的基本概念Q保证担保的方式和责任0 抵押权、质权、留置权、定金的规定篇6担保的基，血二担保是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三 人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。在建设工程 中存在大量的担保行为。担保法规定，担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。保证担保的方式和责任在建设工程活动中，保证是最为常用的一种担保方式。所谓保 证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按 照约定履行债务或者承担责任的行为。具有代为清偿债务能力的法 人、其他组织或者公民，可以作保证人。保证担保的方式和责任n保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证人与 债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最 高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品 交易合同订立一个保证合同。核保证担保的方式和责任保证合同应当包括以下内容：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备以上规定内容的，可以补充。保证担保的方式和责任H保证方式保证的方式有一般保证和连带责任保证两种。（1）一般保证一般保证是指当事人在保证合同中约定债务人不能履行债 务时由保证人承担保证责任。保证担保的方式和责任(2)连带责任保证连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务 人对债务承担连带责任。连带责任保证的债务人在主合同规定 的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履 行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证担保的方式和责任H保证人资格具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以 作为保证人。但是，以下组织不能作为保证人：国家机关；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体;企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法 人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定n抵押权抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产 作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折 价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。债权人 就是抵押权人。将财产用于抵押的债务人或者第三人就是抵押人。用于抵押的财产就是抵押物。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定i）抵押财产的确定经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者 可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵 押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权 的情形，债权人有权就实现抵押权时的财产优先受偿。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定可以作为抵押物的财产有：抵押人所有的房屋和其他地上定着物；抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物;抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产；抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩 等荒地的土地使用权；依法可以抵押的其他财产。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定不得抵押的财产有：土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体 的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有权、使用权不明或者有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；依法不得抵押的其他财产。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定2)抵押权对第三人的效力(1)对买受人的效力。物权法规定经当事人书面协议，将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押的，不得 对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。(2)对承租人的效力。订立抵押合同前抵押财产已出租的，原 租赁关系不受该抵押权的影响；抵押权设立后抵押财产出租的，该租 赁关系不得对抗已登记的抵押权。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定B质押权质才是指债务人或者第三人将其动产或权利移交给债权人占 有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有 权以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的担保 方式。债权人就是质权人。将动产或权利用于质押担保的债务人 或者第三人就是出质人。移交的动产或权利就是质物。质押分为 动产质押和权利质押。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定i）质权人的权利和义务质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质，质权人放弃该 质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责 任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。质权人不得擅自使用、处分质押财产，不得擅自转质。质权人在 质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质 人造成损害的，应当承担赔偿责任。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定2）出质人的权利出质人可以请求质权人在债务履行期限届满后及时行使质权;质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使权利造成损 害的,由质权人承担赔偿责任。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定B留置权留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债 务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权以该财产 折价或者以变卖、拍卖该财产的价款优先受偿的担保方式。债 权人就是留置权人，动产被留置的债务人就是留置人，被留置 的财产就是留置物。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定i）留置权人的权利（1）收取留置财产的孳息。留置权人有权收取留置财产 的孳息，收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用。（2）留置权人的优先受偿权。同一动产上已设立抵押权 或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定2）留置权的实现留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人两个月以 上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务 人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价,也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财产 折价或者变卖的，应当参照市场价格。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定担保法规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收 回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。i 6 7 trr抑枚iffw留置w定金的规定定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定 交付定金的期限。定金合同是实践合同，从实际交付定金之日 起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额 的20%。超过20%的部分为预付款项，预付款项不受定金罚则 的约束。二I匕卓一、目京甲公司与乙公司签订了一份买卖合同。双方约定：乙公司供 给甲公司限量生产的X型号的建筑工程专用混凝土高频振动器1 000台，每台单价1 000元；甲公司应交付定金30万元；如果一方 违约，则应支付总价款的20%作为违约金。合同签订后，甲公司 立即将30万元定金交付乙公司，并很快与丙公司就同一批货物签 订了一份买卖合同，每台单价1 200元。后乙公司没有按期履行合同，导致甲公司无法履行与丙 公司之间的合同，为此甲公司向丙公司支付违约金20万元。现甲公司要求乙公司双倍返还定金60万元、赔偿甲公司支付 给丙公司的违约金20万元损失。乙公司则以定金条款无效为 由主张合同无效。问题：(1)定金条款是否无效？(2)如果定金条款无效，是否会导致合同全部无效?为什么？(3)甲公司是否可以要求乙公司既承担违约金责任，又承担定 金责任？(4)丙公司能否直接要求乙公司对自己承担违约责任?为什么?建设工程却制u知识产权的法律特征 建设工程知识产权的常见种类17.1B知识产权的法律特征知识产权是指民事主体对智力成果依法享有的专有权利，具有 如下的特征。(1)人身权和财产权的双重性质人身权是指与民事主体的人身不可分离的，不具有直接财 产内容的民事权利，人身权是财产权的对称。财产权是指民事主 体所享有的具有一定物质内容并直接体现为经济利益的权利。1.7.1B知识产权的法律特征(2)专有性知识产权的权利主体依法享有独占使用智力成果的权 利，他人不得侵犯。例如，未经专利权人许可不得使用其 专利就体现了专利权的专有性。1.7.1B知识产权的法律特征(3)地域性知识产权只有在特定国家或地区的地域范围内有效，一国的知识产权要获得他国的法律保护，必须依照有关国 际条约、双边协议或按互惠原则办理。1.7.1B知识产权的法律特征(4)期限性通常情况下，依法成立的知识产权只有在法律规定的 期限内有效，超过法定保护期后，该权利将不受法律保护。17 1开再1程川产产根的寸1廿n著作权著作权又称版权，是指文学、艺术和科学作品的作者及其相 关主体依法对作品所享有的人身权利和财产权利。1）著作权的保护对象著作权法保护的对象是作品，即文学、艺术和科学领域内 具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。根据著作 权法及其实施条例，作品的种类很多，其中，在工程建设领 域较为常见的如下。1.7.2建设工程知识产出miqkwh，(1)文字作品。对于施工单位而言，施工单位编制的