商事代理法.pptx

第九章第九章 商事代理法商事代理法第一节第一节 概述概述 第二节第二节 代理关系代理关系 第三节第三节 代理合同和外贸代理制代理合同和外贸代理制 第一节第一节 概述概述一、代理的概念一、代理的概念二、代理权的种类二、代理权的种类三、国际商贸活动中常见的代理形式三、国际商贸活动中常见的代理形式四、无权代理四、无权代理五、表见代理五、表见代理一、代理的概念一、代理的概念 代理是指代理人在代理权限范围内，代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人（本人）的名义与第三人（相以被代理人（本人）的名义与第三人（相对人）实施的，法律效果直接由被代理人对人）实施的，法律效果直接由被代理人承担的法律制度。承担的法律制度。二、代理的种类二、代理的种类 1 1、按代理人在实施行为时的身份分类、按代理人在实施行为时的身份分类 直接代理直接代理 间接代理间接代理2 2、按代理权产生的原因分类、按代理权产生的原因分类 大陆法系对代理权的分类：法定代理、意定代理大陆法系对代理权的分类：法定代理、意定代理 英美法系对代理权的分类：明示授权代理、默示英美法系对代理权的分类：明示授权代理、默示 授权代理、紧急处分代理、追认的代理、不可否授权代理、紧急处分代理、追认的代理、不可否 认的代理认的代理 国际货物销售代理公约国际货物销售代理公约对代理的分类：对代理的分类：明示授权代理、默示授权代理明示授权代理、默示授权代理 我国法律对代理的分类：委托代理、法定代理、我国法律对代理的分类：委托代理、法定代理、指定代理指定代理三、国际商贸活动中常见的代理形式三、国际商贸活动中常见的代理形式（一）直接代理的形式（一）直接代理的形式（二）间接代理的形式（二）间接代理的形式（三）承担特别责任的代理人（三）承担特别责任的代理人 （一）直接代理的形式（一）直接代理的形式1、独家代理商、独家代理商2、普通代理商、普通代理商3、雇用代理商、雇用代理商（二）间接代理的形式（二）间接代理的形式1、经纪（、经纪（Manager）经纪是经济活动中的一种中介服务活动，具体是指自然人、法人和经纪是经济活动中的一种中介服务活动，具体是指自然人、法人和其他经济组织以收取佣金为目的，通过居间、代理、行纪等服务方式，其他经济组织以收取佣金为目的，通过居间、代理、行纪等服务方式，促成他人交易的经济活动。促成他人交易的经济活动。旧时指旧时指“牙商牙商”，即，即“牙行牙行”的商人。它是撮合货物销售的中间人。的商人。它是撮合货物销售的中间人。古代时古代时“牙牙”是是“互互”字的俗字。字的俗字。“牙市牙市”亦即亦即“互市互市”，“牙人牙人”即即“互人互人”，意思是互通有无的人。，意思是互通有无的人。2、行纪、行纪 行纪是指经纪机构受委托人的委托，以自己的名义与第三方进行交行纪是指经纪机构受委托人的委托，以自己的名义与第三方进行交易，并承担规定的法律责任的商业行为。在英美法系各国的法律中一向易，并承担规定的法律责任的商业行为。在英美法系各国的法律中一向仅有仅有“信托信托”概念，在绝大多数大陆法系国家的法律中则仅有概念，在绝大多数大陆法系国家的法律中则仅有“行纪行纪”概念，只有在日本、韩国和我国台湾地区的法律中，才既存在概念，只有在日本、韩国和我国台湾地区的法律中，才既存在“信托信托”概念又存在概念又存在“行纪行纪”概念。概念。（三）承担特别责任的代理人（三）承担特别责任的代理人1、对第三人承担特别责任的代理人 保付代理人 保兑银行 保险经纪人 运输代理人2、对被代理人承担特别责任的代理人四、无权代理四、无权代理 无权代理是非基于代理权而以本人名义实施的旨在将效果归属于本人的代理。委托代理以本人授予代理权为要件，无权代理与有权代理的区别就是欠缺代理权。民法通则第66条第1款规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。有时也把其称为狭义无权代理，即指行为人不仅没有代理权，也没有使第三人信其有代理权的表征，而以本人的名义所为之代理。五、表见代理五、表见代理 表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须由本人负授权之责的代理。表见代理的代理权有欠缺，本属于无权代理，因本人行为造成表面上使他人相信有代理权存在，在善意相对人的信赖利益和本人利益之间，信赖利益涉及交易安全，较本人利益更应保护。所以，表见代理发生有权代理之效果，即由本人而非行为人负代理行为的效果。表见代理的特别法律要件表见代理的特别法律要件：1.以本人名义为民事法律行为。包括以本人名义实施意思表示或受领意思表示。2.行为人无代理权。表见代理是广义无权代理，行为人若有代理权，适用有权代理的规定。3.有使相对人信其有代理权的表征。这一点是表见代理与狭义无权代理最大的不同，也是表见代理之所以发生有权代理效果的根本理由。如交付印章于行为人保管，或把盖有印章的空白合同交付行为人。4.相对人为善意。即相对人在与行为人为民事法律行为时，并不知其无代理权，且无从得知。第二节第二节 代理关系代理关系一、代理的内部关系二、代理的外部关系三、代理关系的终止一、代理的内部关系一、代理的内部关系 代理的内部关系就是代理人与被代理人之间的关系。代理的内部关系就是代理人与被代理人之间的关系。（一）代理人的主要义务（一）代理人的主要义务 1、服从的义务 2、勤勉地履行代理职责 3、亲自代理义务 4、诚信、忠实义务 5、报告义务 6、保密义务（二）被代理人的主要义务（二）被代理人的主要义务 1、向代理人支付报酬 2、向代理人偿还费用 3、允许代理人核对账目二、代理的外部关系二、代理的外部关系 代理的外部关系是指被代理人和代理人对第三人的关系。（一）大陆法系的规定（二）英美法系的规定（三）我国法律的规定（一）大陆法系的规定（一）大陆法系的规定 代理人以本人（被代理人）的名义同第三人订立合同，称为直接代理。属于直接代理时，则被代理人可以直接向第三人请求权利。代理人以自己的名义同第三人订立合同，称为间接代理。属于间接代理时，则被代理人不可以直接向第三者主张权利，则必须通过债权让与，将权利从代理人身上转移给被代理人后，被代理人才可以向第三人主张权利。（二）英美法系的规定（二）英美法系的规定 英美法没有直接代理与间接代理的概念。对于第三人究竟是同代理人还是同本人订立合同的问题，英美法的标准是，对第三人来说，究竟是谁应当对该合同承担义务，即采取所谓义务标准。英美法在回答这个问题时，区分三种不同的情况：代理人在同第三人订约时具体指出本人的姓名。在这种情况下，这个合同就是本人与第三人之间的合同，本人应对合同负责，代理人不承担个人责任。代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名。在这种情况下，这个合同仍认为是本人与第三人之间的合同，应由本人对合同负责，代理人对该合同不承担个人责任。代理人事实上有代理权但他在订约时不披露代理关系代理人事实上有代理权但他在订约时不披露代理关系的存在。在这种情况下，第三人究竟是同本人还是同代理人订的存在。在这种情况下，第三人究竟是同本人还是同代理人订立了合同，他们当中谁应当对该合同负责，这是一个比较复杂立了合同，他们当中谁应当对该合同负责，这是一个比较复杂的问题。毫无疑问，在这种情况下，代理人对合同是应当负责的问题。毫无疑问，在这种情况下，代理人对合同是应当负责的，因为他在同第三人订约时根本没有披露有代理关系的存在，的，因为他在同第三人订约时根本没有披露有代理关系的存在，这样他实际上就是把自己置于本人的地位同第三人订立合同，这样他实际上就是把自己置于本人的地位同第三人订立合同，所以他应当对合同承担法律上的责任。问题在于，在这种情况所以他应当对合同承担法律上的责任。问题在于，在这种情况下，来被披露的本人能否直接依据这个合同取得权利并承担义下，来被披露的本人能否直接依据这个合同取得权利并承担义务务?（三）我国法律的规定（三）我国法律的规定 在委托合同的情况下，该合同即为委托人和第三人之间的合同，代理人无须对此合同承担个人责任。若属于通过行纪行为而签订的合同，则该合同不能直接对委托人发生效力，委托人不得凭此合同向第三人主张权利。行纪人以自己的名义与第三人订立的合同，直接对行纪人自己发生效力，但行纪人与委托人有特别约定的不在此限。三、代理关系的终止三、代理关系的终止（一）代理关系终止的原因 1、根据当事人的行为终止代理关系 2、根据法律终止代理关系（二）代理关系终止的后果（一）代理关系终止的原因（一）代理关系终止的原因1、根据当事人的行为终止代理关系 如果双方当事人在代理合同中订有期限，则代理关系于合同规定的期限届满时终止。如果代理合同中没有规定期限，当事人也可以通过双方的同意终止他们的代理关系。至于本人是否可以单方面撤回代理权的问题，根据各国的法律，原则上都允许本人可以在代理关系存续期间内撤回代理权。2、根据法律终止代理关系 被代理人死亡、破产或丧失行为能力；代理人的死亡、破产或丧失行为能力。（二）代理关系终止的后果（二）代理关系终止的后果 各国法律均规定如果本人撤回代理权或终止代理合同，则本人与代理人之间的权利义务即告终止，代理人不得再以被代理人的名义实施代理行为，否则构成无权代理。代理人所做的行为，原则上不再有被代理人承担责任，而由代理人自己承担责任。但如果相对第三人在订立合同时，不知道代理人与被代理人之间的关系已经终止，本着对该代理人善意的信任与之订立了合同，则根据我国法律规定，构成表见代理，即在相对第三人与被代理人之间产生法律关系，被代理人应受无权代理人与第三人之间所签订的合同的约束。第三节第三节 代理合同与外贸代理制代理合同与外贸代理制 一、国际代理合同一、国际代理合同二、我国的外贸代理制二、我国的外贸代理制 一、国际代理合同一、国际代理合同（一）国际代理合同的概念（二）国际代理合同的种类（三）签订国际代理合同应注意的问题（一）国际代理合同的概念（一）国际代理合同的概念 国际贸易代理合同又称国际贸易代理协议，是一国的委托人与境外的代理人之间签订的明确代理权限、规定相互权利义务关系的书面协议。代理人按合同规定的权限范围以委托人的名义在指定的区域内进行一定的商业行为，委托人依照约定向代理人支付报酬(佣金)。（二）国际代理合同的种类（二）国际代理合同的种类 国际贸易代理主要分：国际贸易代理主要分：一般代理、独家代理和总代理一般代理、独家代理和总代理三类。三类。一般代理一般代理是指委托人在一定时期内委托代理商推销商品，从是指委托人在一定时期内委托代理商推销商品，从中给代理商佣金，而该代理商在某一地区、国家内不享有独家代中给代理商佣金，而该代理商在某一地区、国家内不享有独家代理专营权。在同一地区，同一时期内，委托人可以选定一家或几理专营权。在同一地区，同一时期内，委托人可以选定一家或几家客户作为一般代理商。家客户作为一般代理商。独家代理独家代理是指委托人在一定时期，一定地区委托代理商推销是指委托人在一定时期，一定地区委托代理商推销指定的商品，委托人对商品承担经营风险，按售出商品数额给代指定的商品，委托人对商品承担经营风险，按售出商品数额给代理商佣金。在独家代理中，代理商根据代理合同关系的授权，在理商佣金。在独家代理中，代理商根据代理合同关系的授权，在代理时期和代理地区，对委托人指定的商品享有独家代理权，即代理时期和代理地区，对委托人指定的商品享有独家代理权，即专营权。专营权。总代理总代理是指在特定地区独家代表委托人签订货物买卖合同，是指在特定地区独家代表委托人签订货物买卖合同，并可代表委托人办理非商业性事务。目前，我国在外国的一般代并可代表委托人办理非商业性事务。目前，我国在外国的一般代理和独家代理为外国的企业和其他组织、个人，总代理是我国驻理和独家代理为外国的企业和其他组织、个人，总代理是我国驻外商务机构。外商务机构。（三）签订国际代理合同应注意的问题（三）签订国际代理合同应注意的问题1、调查了解代理商的资信、经营业绩、设施和代理业务能力2、了解代理商所在国家、地区的市场状况3、慎重对待代理权的授予4、代理权要明确二、我国的外贸代理制二、我国的外贸代理制 我国的外贸代理制是指由我国的专业外贸公司充当国内用户或供货部门的代理人，代其办理进出口业务，并从中收取一定的佣金和手续费的制度。我国的对外贸易法、合同法对此都作了相应的规定。（一）在我国外贸代理制中涉及的法律关系（一）在我国外贸代理制中涉及的法律关系 1、国内供货部门或用户与专业外贸公司之间的 委托代理关系 2、外贸公司与国外客户之间的货物买卖关系（二）（二）在外贸业务活却在外贸业务活却中中通常采用的通常采用的方式方式 1、专业外贸公司以自身的名义与外商签订 进出口合同 2、外贸公司直接以委托人的名义订立进出口合同