建设工程招投标与合同管理—24.pptx

第第1章章 建设工程合同管理建设工程合同管理 法律基础法律基础第第1讲讲 工程建设合同管理概述工程建设合同管理概述n n主要内容：n n1、工程建设合同管理的目的和意义；n n2、工程建设合同管理的任务；n n3、工程建设合同管理的方法；n n4、我国合同管理现状。1.1 工程建设合同管理的目的工程建设合同管理的目的n n发展和完善社会主义建筑业市场经济，合同管发展和完善社会主义建筑业市场经济，合同管理及范文本制度，保证工程建设合同订立的全理及范文本制度，保证工程建设合同订立的全面性、准确性和完整性；面性、准确性和完整性；n n建立现代建筑企业制度，工程建设合同是建筑建立现代建筑企业制度，工程建设合同是建筑业进行工程承包的主要法律形式，是进行工程业进行工程承包的主要法律形式，是进行工程施工的法律依据，是企业走向市场的桥梁和纽施工的法律依据，是企业走向市场的桥梁和纽带；带；n n规范建筑市场主体、市场价格和市场交易；规范建筑市场主体、市场价格和市场交易；n n加强管理、提高工程建设合同履约率。加强管理、提高工程建设合同履约率。1.2 工程建设合同管理的意义工程建设合同管理的意义n n加强工程建设合同管理是建立法制经济的需要；n n加强工程建设合同管理是提高企业经济效益的需要；n n加强工程建设合同管理有利于开放国际建筑市场；n n有利于推行项目法人责任制、招标投标制、工程监理制和合同管理制。2 工程建设合同管理的任务工程建设合同管理的任务n n发展和完善建筑市场；n n推进建筑领域的改革；n n提高工程建设的管理水平；n n避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪。3 工程建设合同管理的方法工程建设合同管理的方法n n严格执行建设工程合同管理法律法规；n n普及相关法律知识，培训合同管理人才；n n设立合同管理机构，配备合同管理人员；n n建立合同管理目标制度；n n推行合同示范文本制度。4 我国合同管理现状我国合同管理现状n n我国现阶段仍存在法制建设不完善和人们法律我国现阶段仍存在法制建设不完善和人们法律意识不强的问题，所以人们不习惯利用法律手意识不强的问题，所以人们不习惯利用法律手段和合同措施解决问题；段和合同措施解决问题；n n建筑市场存在较严重的买方市场现象，业主的建筑市场存在较严重的买方市场现象，业主的合同条款对承包商来说过于苛刻；合同条款对承包商来说过于苛刻；n n建筑市场运行不规范，合同约束力不强；建筑市场运行不规范，合同约束力不强；n n合同管理意识薄弱，缺少合同管理人才。合同管理意识薄弱，缺少合同管理人才。美美400家大型建筑企业的中上层管理人员调查家大型建筑企业的中上层管理人员调查n n统计建筑管理方向的统计建筑管理方向的2828门课程中，受调查的中门课程中，受调查的中上层管理人员认为最有用的管理知识是：上层管理人员认为最有用的管理知识是：n n第一位：建设项目相关法律；第一位：建设项目相关法律；n n第二位：合同管理；第二位：合同管理；n n其其 次：工程计划、进度安排与控制；成本控次：工程计划、进度安排与控制；成本控制；财务管理等。制；财务管理等。第第2讲讲 合同法律关系合同法律关系n n主要内容：n n1、合同法律关系的构成；n n2、合同法律关系的产生、变更与消灭；n n3、代理关系。1.1 合同法律关系的构成合同法律关系的构成n n法律关系：法律规范调整人与人之间的社会关法律关系：法律规范调整人与人之间的社会关系时所形成的权利与义务之间的关系。系时所形成的权利与义务之间的关系。n n法律关系具有以下特征：一种思想社会关系，法律关系具有以下特征：一种思想社会关系，是建立在一定经济基础之上的上层建筑；以法是建立在一定经济基础之上的上层建筑；以法律上的权利与义务为内容的社会关系；国家强律上的权利与义务为内容的社会关系；国家强制力保证的社会关系；法律关系的存在，必须制力保证的社会关系；法律关系的存在，必须以相应的现行法律规范的存在为前提，法律关以相应的现行法律规范的存在为前提，法律关系不过是法律规范在实际生活中的体现。系不过是法律规范在实际生活中的体现。n n合同法律关系合同法律关系合同法律关系合同法律关系：由合同法律规范调整的当事人：由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系。在民事流转过程中形成的权利义务关系。1.2 合同法律关系主体合同法律关系主体n n概念：合同法律关系的参加者或当事人。概念：合同法律关系的参加者或当事人。n n主体种类：主体种类：（1 1）国家机关，包括国家权力机关）国家机关，包括国家权力机关和国家行政机关；和国家行政机关；n n（2 2）法人；）法人；n n（3 3）其他社会组织；）其他社会组织；n n（4 4）个体工商户、农村承包经营户；）个体工商户、农村承包经营户；n n（5 5）公民。）公民。1.3 合同法律关系客体合同法律关系客体n n合同法律关系客体：合同法律关系的主体的权合同法律关系客体：合同法律关系的主体的权利和义务所指向的对象。利和义务所指向的对象。n n客体种类客体种类：物、财产、行为、智力成果。：物、财产、行为、智力成果。1.4 合同法律关系的内容合同法律关系的内容n n（1 1）权利：权利主体依据法律规定和合同约）权利：权利主体依据法律规定和合同约定，有权按照自己的意志作出某种行为，同时定，有权按照自己的意志作出某种行为，同时要求义务主体作出某种行为或不得作出某种行要求义务主体作出某种行为或不得作出某种行为，以实现其合法权益。为，以实现其合法权益。n n（2 2）义务：义务主体依据法律规定和权利主）义务：义务主体依据法律规定和权利主体的合法要求，必须作出某种行为或不得作出体的合法要求，必须作出某种行为或不得作出某种行为，以保证权利主体实现其权益，否则某种行为，以保证权利主体实现其权益，否则要承担法律责任。要承担法律责任。2 合同法律关系的产生、变更与消灭合同法律关系的产生、变更与消灭n n法律事实：由合同法律规范确认并能够引起合法律事实：由合同法律规范确认并能够引起合同法律关系产生、变更与消灭的客观情况，分同法律关系产生、变更与消灭的客观情况，分为法律事件和法律行为两种。为法律事件和法律行为两种。n n（1 1）合同法律关系的产生：业主与承包商协）合同法律关系的产生：业主与承包商协商一致，签定工程建设合同；商一致，签定工程建设合同；n n（2 2）合同法律关系的变更：强调合同法律关）合同法律关系的变更：强调合同法律关系变更的严格限制和依法定程序进行变更；系变更的严格限制和依法定程序进行变更；n n（3 3）合同法律关系的消灭：合同法律主体之）合同法律关系的消灭：合同法律主体之间的权利义务关系不复存在。间的权利义务关系不复存在。3 代理关系代理关系n n代理：代理人以被代理人的名义，并在其授权的范围内向代理：代理人以被代理人的名义，并在其授权的范围内向第三人作出意思表示，所产生的权利和义务直接由被代第三人作出意思表示，所产生的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为。理人享有和承担的法律行为。n n代理种类代理种类（1 1）委托代理，基于被代理人对代理人的委托委托代理，基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理；（授权行为而产生的代理；（2 2）法定代理，依据法律直接）法定代理，依据法律直接规定产生的代理；（规定产生的代理；（3 3）指定代理，根据人民法院或有关）指定代理，根据人民法院或有关主管机关指定产生的代理。主管机关指定产生的代理。n n无权代理：行为人无代理权、超越代理权或代理权终止后，无权代理：行为人无代理权、超越代理权或代理权终止后，以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生法律效力，由行为人承担。代理人不发生法律效力，由行为人承担。n n代理关系的终止。代理关系的终止。第第3讲讲 合同担保合同担保n n主要内容：n n1、担保的基本概念；n n2、保证担保；n n3、抵押担保；n n4、质押担保；n n5、留置和定金担保；n n6、保证在工程建设中的应用。1 合同担保的基本概念合同担保的基本概念n n担保：当事人依据法律规定或者双方约定，为促担保：当事人依据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。n n担保通常由双方当事人订立担保合同，担保合同担保通常由双方当事人订立担保合同，担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同。是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同。n n担保活动的原则：平等、自愿、公平、诚实信用。担保活动的原则：平等、自愿、公平、诚实信用。n n担保方式担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。：保证、抵押、质押、留置和定金。n n19951995年年6 6月月3030日日中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法。2 保证担保保证担保n n保证：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为，保证分保证人按照约定履行债务或承担责任的行为，保证分一般保证和连带保证。一般保证和连带保证。n n保证人资格的认定：具有代为清偿债务能力的法人、保证人资格的认定：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织和公民。其他组织和公民。n n保证责任：保证合同生效后，保证人应当在合同规定保证责任：保证合同生效后，保证人应当在合同规定的保证范围和保证期间承担保证责任；当事人对保证的保证范围和保证期间承担保证责任；当事人对保证范围没有约定或约定不明的，保证人对全部债务承担范围没有约定或约定不明的，保证人对全部债务承担责任；一般保证未约定保证期间的，保证期间为主债责任；一般保证未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起务履行期届满之日起6 6个月；保证期间债权债务关系变个月；保证期间债权债务关系变更的，应取得保证人书面同意，否则保证人不承担保更的，应取得保证人书面同意，否则保证人不承担保证责任。证责任。3 抵押担保抵押担保n n抵押：债务人或第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。n n抵押物的限制；n n抵押担保的范围：包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。n n抵押的效力：抵押物转让抵押物再担保。n n抵押权的实现：登记、未登记的抵押合同。4 质押担保质押担保n n质押：债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权履行的担保。n n质押的分类：动产质押；权利质押。n n权利质押的限制。5 留置和定金担保留置和定金担保n n留置：债权人按照合同约定占有债务人的财产，当债务人不能按照合同约定期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留置该财产并享有处置该财产得到优先受偿的权利。n n定金：当事人双方为了担保债务的履行，约定由一方当事人先行支付给对方一定数额的货币作为担保。6 保证在建设工程中的应用保证在建设工程中的应用n n施工投标保证：保证金保证、第三人的信用保证，一般是由银行或担保公司向招标人出具投标保函或投标保证书。n n施工合同的履约保证：为了保证施工合同的顺利履行而要求承包人提供的担保。n n施工预付款保证：发包人向承包人预先支付的工程款项。第第4讲讲 工程保险工程保险n n主要内容：n n1、工程保险的基本概念；n n2、建设工程涉及的主要险种；n n3、保险合同管理。1 工程保险的基本概念工程保险的基本概念n n保险：投保人根据合同约定，向保险人支付保险保险：投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定者被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时给付保险金责任的商业保险行为。的年龄、期限时给付保险金责任的商业保险行为。n n保险合同：投保人与保险人约定保险权利义务关保险合同：投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。系的协议。n n保险合同分类：财产保险合同、人身保险合同。保险合同分类：财产保险合同、人身保险合同。2 建设工程涉及的主要险种建设工程涉及的主要险种n n建筑工程一切险：承保各类民用、工业和公用事建筑工程一切险：承保各类民用、工业和公用事业建筑工程项目，在建造过程中因自然灾害或意业建筑工程项目，在建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失的险种。投保人是承包外事故而引起的一切损失的险种。投保人是承包商。商。n n安装工程一切险（及第三者责任险）：承保安装安装工程一切险（及第三者责任险）：承保安装机器、设备、储油罐、钢结构工程、起重机、吊机器、设备、储油罐、钢结构工程、起重机、吊车以及包含机械工程因素的各种建造工程险种。车以及包含机械工程因素的各种建造工程险种。n n建筑工程必须投保的险种：建筑工程意外伤害险。建筑工程必须投保的险种：建筑工程意外伤害险。3 保险合同管理保险合同管理n n投保决策：是否投保以及选择保险人。投保决策：是否投保以及选择保险人。n n保险合同当事人的管理义务：保险合同订立前保险合同当事人的管理义务：保险合同订立前的告知义务；保险期间主要危险情况告知保险的告知义务；保险期间主要危险情况告知保险人的义务；保险合同订立后按期交纳保费等。人的义务；保险合同订立后按期交纳保费等。n n保险索赔：提供索赔依据；及时提出索赔要求；保险索赔：提供索赔依据；及时提出索赔要求；准确计算损失大小。准确计算损失大小。第第5讲讲 合同的公证和鉴证法律制度合同的公证和鉴证法律制度n n主要内容：n n1、合同的公证；n n2、合同的鉴证；n n3、合同公证与合同鉴证的相同点与区别。1 合同的公证合同的公证n n合同公证：国家公证机关根据当事人双方的申合同公证：国家公证机关根据当事人双方的申请，依法对合同的真实性与合法性进行审查并请，依法对合同的真实性与合法性进行审查并予以确认的一种法律制度。予以确认的一种法律制度。n n合同公证实行自愿原则。合同公证实行自愿原则。n n公证程序：当事人申请公证；公证员对合同进公证程序：当事人申请公证；公证员对合同进行全面审查；公证员对符合公证原则的合同制行全面审查；公证员对符合公证原则的合同制作公证书发给当事人。作公证书发给当事人。2 合同的鉴证合同的鉴证n n合同鉴证：合同管理机关根据当事人双方的申合同鉴证：合同管理机关根据当事人双方的申请对所签订的合同进行审查，以证明其真实性请对所签订的合同进行审查，以证明其真实性和合法性，并督促当事人双方认真履行的法律和合法性，并督促当事人双方认真履行的法律制度。制度。n n合同鉴证由县级以上工商行政管理机关办理。合同鉴证由县级以上工商行政管理机关办理。n n合同鉴证实行自愿原则。合同鉴证实行自愿原则。n n合同鉴证的作用：规范合同内容、避免违法合合同鉴证的作用：规范合同内容、避免违法合同、减少合同纠纷。同、减少合同纠纷。3 合同公证与合同鉴证的相同点与区别合同公证与合同鉴证的相同点与区别n n相同点：自愿申请原则；公证与鉴证的内容和相同点：自愿申请原则；公证与鉴证的内容和范围相同；公证与鉴证的目的都是为了证明合范围相同；公证与鉴证的目的都是为了证明合同的合法性与真实性。同的合法性与真实性。n n区别：性质不同；效力不同；法律效力的适用区别：性质不同；效力不同；法律效力的适用范围不同。范围不同。