2024年中国企业赴美上市白皮书.pdf

北京大成（上海）律师事务所 上海环球金融中心 9 层/24 层/25 层 中国上海市世纪大道 100 号 邮编：200120 9th/24th/25th Floor,Shanghai World Financial Center,100 Century Avenue,Shanghai 200120,China Beijing Dacheng Law Offices,LLP（“大成”）is an independent law firm,and not a member or affiliate of Dentons.大成 is a partnership law firm organized under the laws of the Peoples Republic of China,and is Dentons Preferred Law Firm in China,with offices in more than 40 locations throughout China.Dentons Group（a Swiss Verein）（“Dentons”）is a separate international law firm with members and affiliates in more than 160 locations around the world,including Hong Kong SAR,China.For more information,please see or 中国企业赴美上市白皮书中国企业赴美上市白皮书 大成上海合规与风控专业组大成上海合规与风控专业组陈立彤律师陈立彤律师 大成上海资本市场专业组石锦娟律师大成上海资本市场专业组石锦娟律师 大成资本市场行业委员会马宏伟律师大成资本市场行业委员会马宏伟律师 2024 年年 7 月月第第 1 版版 北京大成律师事务所 北京市朝阳区朝阳门南大街 10 号 兆泰国际中心 B 座 16-21 层 邮编：100020 16-21F,Tower B ZT International Center No.10,Chaoyangmen Nandajie Chaoyang District 100020,Beijing,China 2/51 导读 在全球经济一体化的浪潮中，企业寻求上市融资的路径愈发多元化。当前，中国企业在国内上市面临诸多挑战，难度加大，通道趋紧。在此背景下，赴美上市为符合条件的企业展现出一片新的发展天地。中国政府和地方政府深知企业的发展需求，为此提供了相应的补贴与奖励，助力企业迈向国际资本市场。赴美上市，意味着企业能够获取更充裕的资金，拓宽融资渠道，提升品牌国际知名度。但这并非毫无约束，合规是不可逾越的红线。企业需在上市前精心筹备，事中严格把控，事后持续监督，确保全过程合法合规，稳健发展。在上述背景前提下，我们起草了这份中国企业赴美上市白皮书，本白皮书全面探讨了中国企业赴美上市的相关重要内容。首先在政策支持部分，分别从国家层面和部分地方政策进行阐述，并分析了可能面临的困境与破局之法。接着介绍了涉及的监管机构和法律法规，为企业提供明确的规范指引。然后阐述了在美国上市的诸多优势，如合理的成本、较短的上市周期、良好的市场流动性、严谨的法律环境、提升知名度、成熟的投资者以及较高的上市确定性。之后概述了基本流程，包括申请主体、材料和对象等。还详细探讨了上市路径，如 IPO、SPAC 和 de-SPAC 以及反向并购等。同时强调了拟上市企业合规的必要性和关注重点，包括建立健全合规管理体系、解决公司治理问题、处理历史遗留问题以及特殊行业红筹架构搭建等。对于上市后的企业，也阐述了合规管理的必要性和重点，涵盖全面识别合规要求、制定管理制度、防范风险、增强保密意识、识别监管措施、关注第三方合规、应对监管机构举报制度以及提高高管合规意识等。此外，还列举了中国企业赴美上市的违规案例，包括上市失败和上市后受罚的情况。我们热忱期盼符合赴美上市条件的企业，以及各地金融局等政府机构，与我们并肩同行，加强交流与合作。让我们携手共进，充分利用这一机遇，为企业的腾飞插上有力的翅膀，共同铸就辉煌未来。3/51 目录 一、政策支持.5（一）国家层面.5（二）部分地方政策.5（三）困境与破局.8 二、涉及监管机构和法律法规.10（一）监管机构.10（二）相关美国合规法律法规.16 三、在美国上市的优势.22（一）成本合理.22（二）上市周期较短.22（三）市场流动性大.23（四）法律严谨.23（五）利于提高公司知名度.23（六）投资者成熟而有经验.23（七）上市确定性更高.23 四、基本流程概述.24（一）申请主体.24（二）申请材料.24（三）申请对象.24 五、上市路径.24（一）IPO.24（二）SPAC 和 de-SPAC.25（三）反向并购（RTO）.31 六、拟上市企业合规的必要性和关注重点.32（一）建立健全合规管理体系，增强企业风险抵抗力.32 4/51（二）解决公司的治理问题，增强投资信心.32（三）解决历史遗留问题，符合风险披露要求.33（四）VIE限制性或禁止类行业的红筹架构搭建.33 七、中国企业在美国上市后的合规管理必要性和关注重点.34（一）全面识别合规要求，健全合规管理架构.34（二）制定合规管理制度，完善合规运行机制.34（三）防范应对合规风险，持续改进合规管理体系.34（四）识别监管措施，事前及时规避.35（五）关注第三方合规，降低各方合规风险.35（六）监管机构推行举报制度，违法违规更易查出处.36（七）提高高管合规意识，防范“长臂管辖”.37 八、中国企业赴美上市违规案例.38（一）上市失败案例.38（二）上市后因违规受罚.39 结语.39 作者介绍.41 编辑委员会.43 参考资料.50 5/51 一、政策支持一、政策支持 （一）国家层面（一）国家层面 1.2023 年 3 月 31 日中国证监会施行境内企业境外发行证券和上市管理试行办法和 5 项配套指引。（1）主要内容：包括完善监管制度、明确备案要求、加强监管协同、明确法律责任、增强制度包容性等方面。其中，在完善监管制度方面，对境内企业直接和间接境外上市活动统一实施备案管理，明确境内企业直接和间接境外发行上市证券的适用情形；在明确备案要求方面，明确备案主体、备案时点、备案程序等要求；在加强监管协同方面，建立境内企业境外发行上市监管协调机制，完善跨境证券监管合作安排，建立备案信息通报等机制。（2）引导趋势：特别提到“构建系统完备的境外上市监管法规制度体系，持续稳步推进资本市场制度型开放”。2.2023 年 11 月 27 日，中国人民银行、金融监管总局、中国证监会等多部门联合发布关于强化金融支持举措助力民营经济发展壮大的通知。（1）主要内容：明确了金融服务民营企业目标和重点，要加大对科技创新、“专精特新”、绿色低碳、产业基础再造工程等重点领域以及民营中小微企业的支持力度，逐步提升民营企业贷款占比；从民营企业融资需求特点出发，着力畅通信贷、债券、股权等多元化融资渠道；综合运用货币政策工具、财政奖补和保险保障等措施，提升金融机构服务民营经济的积极性。（2）引导趋势：特别提到“支持符合条件的民营企业赴境外上市，利用好两个市场、两种资源”。（二）部分地方政策（二）部分地方政策 目前，地方政府对企业赴美上市也持较为积极的态度，且部分地区提供经济激励措施。综合各省市现有的政策文件，各级政府对赴美上市的中国企业主要以现金补贴的形式施行激励机制，现金补贴从 300 万元至 1000 余万元不等。1.北京市（1）顺义区 6/51 根据北京市顺义区人民政府关于印发 顺义区支持企业上市挂牌发展奖励办法的通知第十一条，上市培育企业在香港联交所主板、纽约交易所主板、纳斯达克全球市场、伦敦交易所主板等境外知名资本市场上市的，一次性给予 600 万元资金支持。（2）大兴区 根据北京市大兴区人民政府关于组织企业申报 2019 年北京市企业上市市级补贴资金的通知第二条，在境外主要证券交易所主板直接上市的，市级财政一次性给予补贴资金人民币 300 万元。境外主要证券交易所包括纽约证券交易所、纳斯达克证券交易所、香港联合交易所、伦敦证券交易所、新加坡证券交易所、法兰克福证券交易所、东京证券交易所等境外证券交易所。（3）平谷区 根据平谷区进一步鼓励和促进企业上市办法第十条设立企业上市、挂牌奖励资金，具体如下：i）企业在沪、深交易所主板上市成功后，可获得奖励资金 1000 万元（其中市级补助 300 万元）；ii）企业在北交所、上交所科创板、深交所创业板上市成功后，可获得奖励资金 800 万元（其中市级补助 300 万元）；iii）企业在新三板创新层挂牌成功后，给予 100 万元奖励。已挂牌企业转板上市的，可以申请补齐奖励资金的差额；iv）企业借壳、买壳和在境外主要资本市场主板上市成功后，参照上述标准，给予相应奖励资金。2.浙江省（1）杭州市 根据 杭州市深入推进经济高质量发展“凤凰行动”计划（20212025 年），本市企业在境内外直接上市的（即公司以自己的名义直接提出申请并获准在证券交易所上市），给予一次性 300 万元资金补助。（2）宁波市 根据“凤凰行动”宁波计划专项资金管理办法，境外上市企业，或以红筹方式上市的企业最高可获得 300 万元的现金补助。（3）湖州市 根据湖州市人民政府办公室关于进一步支持企业上市的若干意见，企业 7/51 境外上市：i）在证券交易所挂牌上市后奖励 1000 万元；ii）募集资金到位后，再按募集资金在湖州的实际投资金额（以上市当天人民币汇率中间价为准）的 1%给予企业奖励，最高不超过 600 万元。3.江西省（1）丰城市 根据丰城市产业招商优惠政策第 21 条，企业境内上市分阶段给予共计600 万元奖励，企业境外上市给予 300 万元奖励。（2）南昌市 根据南昌市人民政府关于印发加快推进企业上市“映山红行动”的若干政策措施的通知，政府支持企业赴境外上市。企业到香港交易所、美国纳斯达克市场、伦敦证券交易所等境外交易场所上市，募集资金净额达到 5000 万元人民币（含 5000 万元）并汇回我市的，一次性给予 800 万元奖励。4.安徽省（1）合肥市 合肥市于 2023 年发布合肥市促进经济发展若干政策的通知，第 14 条明确规定，鼓励企业上市融资。对企业直接在境外主要证券交易所上市的，在上市后给予 200 万一次性奖励。（2）芜湖市 2024 年 6 月 20 日，芜湖市人民政府公布关于印发芜湖市 2024 年市级财政支持产业科技若干政策的通知，其中第 62 条规定拟在境外上市的企业，在本市开展生产经营活动，参照境内上市标准给予补贴，阶段划分和标准由企业和所在县市区相关部门协议约定 （3）安庆市 根据关于印发安庆市推进企业上市（挂牌）若干政策的通知第 5 条，对境外主要证券交易所上市或上市后迁至安庆、发展前景良好的企业（经营主体和主要纳税在安庆），市级财政根据近两年地方贡献，奖励 400 万至 1000 万元。（4）亳州市 2023 年亳州市人民政府发布关于印发亳州市鼓励企业上市挂牌奖励办法的通知，其中规定企业在美国纽约证券交易所、纳斯达克证券交易所和香港联合交易所上市的，市财政一次性给予 1500 万元奖励。8/51（三）困境与破局（三）困境与破局 1.大陆区域上市进度放缓，交易所排队企业数量多时间长。根据上交所、深交所、北交所官网，截至 2023 年 12 月 31 日，国内 A 股 IPO排队企业共计 534 家，其中中止企业达 271 家，占比 50%以上；去年全年终止企业达 286 家（12 家审核不通过终止，274 家主动撤回终止）。同期国内完成上市企业仅 313 家，低于 2022 年的 424 家，同比下降 26.18%。从整体上看，国内 IPO市场呈现出企业数量不断攀登，上市周期长，大量企业不得不在交易所排队的情形。根据大象 IPO 统计数据，2023 年创业板 IPO 上市企业受理到上市平均时长长达 689 天；科创板方面，去年选择 IPO 上市企业，从受理到上市的平均时长为397 天；北交所方面，IPO 上市企业从受理到上市平均时长高达 265 天。截至 2024 年 6 月 16 日，各板块在审企业共 448 家。其中上交所 142 家（主板 83 家，科创板 59 家），深交所 216 家（主板 57 家，创业板 159 家），北交所 90 家。截至 6 月 16 日，2024 年已公布终止审查（撤材料+否决/终止注册）企业 229 家，其中上交所 86 家（主板 46 家，科创板 40 家），深交所 97 家（主板32 家，创业板 65 家），北交所 46 家。1 2.赴美上市程序相对简易，相关政策文件保驾护航 在国内上市遭受重重困难的背景下，寻求境外上市的企业日益增多。在境外上市的企业中，不少企业拟赴美国纳斯达克证券交易所上市。究其原因，可以分为上市前后两方面优势。赴美上市初期手续相对简易，国内陆续出台了相关文件为中国企业境外上市保驾护航，整体而言，中国企业赴美上市整体时间周期远远低于国内上市。自 2023 年 3 月 31 日起，中国证监会正式实施了境内企业境外发行证券和上市管理试行办法及其配套规则，标志着境内企业境外上市监管进入备案制时代。截至 2024 年 6 月 18 日，中国证监会已备案 158 家企业赴境外上市，其中 73家企业赴美国上市。赴美上市企业的平均备案时间为 128 天，最长用时 176 天，最短用时 38 天。2 3.相关数据 中国企业对赴美上市的态度仍然较为积极。截至 2024 年 1 月 8 日，共有 265 1 https:/ 2 https:/ 9/51 家中国公司在美国交易所上市（包括纽约联合交易所（NYSE）、纳斯达克和 NYSE美国公司）总市值为 8,480 亿美元。3其中，自 2023 年 1 月至 2024 年 1 月 8 日，就有 24 家中国公司在美国三大交易所上市，首次公开募股（IPO）总计筹集 7.05亿美元。4而截至 2024 年 3 月 25 日，美国资本市场的中概股数量已攀升到 318家。52024 年上半年全球共有 94 家企业登录美股市场，筹资规模达到 184.94 亿美元。其中共有 28 家中概股登录美国资本市场，占比约 30%，融资额达到 29.3亿美元。亚玛芬体育（中概股）的融资金额位列第一，融资总额达到 13.7 亿美元。6 由此可见，中国企业对在美国资本市场上市的兴趣持续增加。另一方面，处在备案阶段的企业也不在少数，赴美上市的趋势仍然持续增长。截至 2024 年 6月 18 日，证监会共备案 158 家企业赴境外上市，其中，85 家企业赴港交所上市，73 家企业赴美国上市。7 4.前景展望 中国证监会主席吴清在 2024 年陆家嘴论坛上表示，应当积极主动拥抱新质生产力发展，提升多层次市场的服务覆盖面和精准度。发展新质生产力不仅包括培育壮大新兴产业、布局建设未来产业，也包括传统产业的改造提升，不断壮大耐心资本。大力推动上市公司提升投资价值，上市公司作为中国优秀企业群体的代表，是高质量发展的重要微观基础，也是资本市场的投资价值来源。证监会将进一步引导上市公司树立积极主动回报投资者的意识，加强与投资者沟通，提升信息透明度和治理规范性，更好运用现金分红、回购注销等方式回馈投资者。同时，支持上市公司运用各种资本市场工具增强核心竞争力，特别是要发挥好资本市场并购重组主渠道作用，助力上市公司加强产业横向、纵向整合协同。8 随着备案速度的加快，中小企业赴纳斯达克上市的流程将变得更加高效和便捷。证监会的积极态度和政策支持，尤其是基于中国证监会对境外上市备案的加速和对科技创新企业的特别支持，为中小企业提供了一个更加稳定和可预测的监管环境。通过充分利用这一平台，中小企业不仅能够获得资金支持，还能在全球舞台上展示自己的实力和潜力。3 https:/www.uscc.gov/sites/default/files/2024-01/Chinese_Companies_Listed_on_US_Stock_Exchanges_01_2024.pdf 4 https:/www.uscc.gov/research/chinese-companies-listed-major-us-stock-exchanges.5 https:/ 6 https:/ 7 https:/ 8 http:/ 10/51 此外，美国方面的预期也较为积极。参考消息网 2024 年 6 月 16 日援引日本日经亚洲杂志网站 2024 年 6 月 14 日报道，纳斯达克副主席说，尽管华盛顿和北京之间的关系仍然紧张，严格的跨境上市规定堵塞上市渠道，但预计今年将有更多中国企业在美国上市。9 二、涉及监管机构和法律法规二、涉及监管机构和法律法规 （一）监管机构（一）监管机构 1.中国证监会 2023 年 3 月 31 日境内企业境外发行证券和上市管理试行办法及其配套指引（合称“备案新规”）生效，对境内企业直接和间接境外上市活动统一实施备案管理，明确境内企业直接和间接境外发行上市证券的适用情形。（1）上市备案责任人 确认满足上述上市批准条件、并向中国证监会申请通过的，可以着手实施境外发行上市的各阶段备案步骤。而根据境内企业选择的上市方式不同，其备案责任人也各不相同。境内企业直接境外发行上市的，由发行人向中国证监会备案；境内企业间接境外发行上市的，发行人应当指定一家主要境内运营实体为境内责任人，向中国证监会备案。发行人同时符合以下两种情形，认定为境内企业间接境外发行上市：一者，境内企业最近一个会计年度的营业收入、利润总额、总资产或者净资产，任一指标占发行人同期经审计合并财务报表相关数据的比例超过 50%；二者，经营活动的主要环节在境内开展或者主要场所位于境内，或者负责经营管理的高级管理人员多数为中国公民或者经常居住地位于境内。（2）上市备案时间节点10 根据发行人所处阶段的不同，中国证监会要求备案的时间节点各异。发行人境外首次公开发行或者上市的，应当在境外提交发行上市申请文件后3 个工作日内向中国证监会备案；9 https:/ 境内企业境外发行证券和上市管理试行办法第三章 userid:529794,docid:169384,date:2024-07-23, 11/51 境外发行上市后，若发行人继续在同一境外市场发行证券，则应当在发行完成后 3 个工作日内向中国证监会备案；而若发行人选择在其他境外市场发行上市，则与首次发行上市的时间节点相同，也应在境外提交发行上市申请文件后 3个工作日内向中国证监会备案。备案材料完备、符合规定的，中国证监会自收到备案材料之日起 20 个工作日内办结备案，并通过网站公示备案信息；备案材料不完备或者不符合规定的，中国证监会在收到备案材料后 5 个工作日内告知发行人需要补充的材料；发行人应当在 30 个工作日内补充材料。2.纽约证券交易所（NYSE）11 纽约证券交易所（NYSE）是世界上最大的证券交易所，上市的总市值全球第一，也是世界上组织最健全、管理最严密的证券交易所。国内的大型企业或传统型企业通常选择去纽交所挂牌，比如阿里巴巴、东方航空、中国人寿、中国石化、中通等。超过 530 家在全球范围内有影响力的大型企业在 NYSE 上市，遍布 45 个国家。纽交所（NYSE）下设四个板块，主板（NYSE）、高成长板（ARCA）和兼并的美交所（AMEX）以及债券板（Bonds）。其中高成长板（ARCA）是一个 ETF 11 https:/ 12/51 交易平台，没有股票交易；美交所（AMEX）虽被收购，也有了 NYSE American和 NYSE MKT LLC 的别称，但通常情况下，其依旧会作为与纽交所并列的交易场所而被独立分析；NYSE Bonds 则专注于债券市场。一般提及的纽交所上市指 NYSE 主板上市。根据企业所在地的不同，纽约证券交易所分别提供美国标准和非美国标准，赴美上市的中国企业适用后者，整理如下表。财务标准 标准 1：利润 标准 2：市值/收入+现金流 标准 3：纯收入+市值 关联公司上市标准 税前利润 过去 3 个财年累计1 亿美元 过去 2 个财年每年2500 万美元/现金流/过去 3 个财年累计1 亿美元 过去 2 个财年每年2500 万美元/市值/5 亿美元 7.5 亿美元 5 亿美元 收入/最近 12 个月1亿美元 过去 1 个财年7500 万美元/经营历史/12 个月 发行标准 关联公司上市 其他形式上市 股东人数 全球范围内 5000 人 全球范围内 500 人 公众持股数量 2500 万股 2500 万股 公众持股市值 全球范围内 6000 万美元 全球范围内 1 亿美元 最低发行价 4 美元 4 美元 13/51 3.纳斯达克证券市场（NASDAQ）纳斯达克，全称为美国全国证券交易商协会自动报价表（National Association of Securities Dealers Automated Quotations），是全世界第一个采用电子交易并面向全球的股市交易所，上市公司成长性高。纳斯达克共有三个板块：NASDAQ Global Selected Market（纳斯达克全球精选市场）、NASDAQ Global Market（纳斯达克全球市场）和 NASDAQ Capital Market（纳斯达克资本市场）。纳斯达克全球精选市场：纳斯达克最高端的市场板块。在这一市场上市的公司达到全球最严格的初始上市财务标准要求。在这一市场上市的公司也是各自所在行业内的全球领导者。纳斯达克全球市场：处于全球领导地位的国际化公司组成。在这一市场上市的公司都在不断地创新和发展，达到纳斯达克对于保持上市资格的严格要求。纳斯达克资本市场：由新兴和增长型企业组成。这一市场的主要目的是融资。中国企业赴美上市通常在纽交所和纳斯达克。其中纽交所类似于国内主板，需要一定规模才能上市；而纳斯达克的资本市场条件较为宽松，可以接纳大中小各类企业上市。纳斯达克三个板块的不同上市标准整理如下表：（1）纳斯达克全球精选市场 财务标准 标准 1：利润标准 标准 2：市值+现金流 标准 3：市值+收入 关联公司上市标准 税前利润 过去 3 个财年累计1100 万美元 过去 3 个财年每年0 过去 2 个财年每年220 万美元/现金流/过去 3 个财年累计2750万美元/14/51 过去 3 个财年每年0 市值/最近 12 个月平均5.5 亿美元 过去 12 个月平均市值 8.5 亿美元 1.6 亿美元 收入/过去 1 个财年1.1 亿美元 上一财政年度 9000 万美元/总资产/8000 万美元 股东权益/5000 万美元 最低发行价 4 美元 4 美元 4 美元 4 美元 股东数量 持有 100 股以上非受限股东数量450 或 股东总数2200 持有 100 股以上非受限股东数量450 或 股东总数2200 持有 100 股以上非受限股东数量450 或 股东总数2200 持有 100 股以上非受限股东数量450 或 股东总数2200 公众持股数量 125 万股 125 万股 125 万股 125 万股 公众持股市值 4500 万美元 4500 万美元 4500 万美元 4500 万美元 （2）纳斯达克全球市场 要求 收入标准 股权标准 市场价值标准 总资产/总收入标准 上市规则 5405（a）和5405（b）（1）5405（a）和5405（b）（2）5405（a）和 5405（b）（3）5405（a）和5405（b）（4）所得税前持续经营收入（最近一个财100 万美元/15/51 政年度 或过去三个财政年度中的两个）股东权益 1500 万美元 3000 万美元/市场价值 上市证券/7500 万美元/总资产 和 总收入（在最近一个财政年度或 过去三个财政年度中的两个）/7500 万美元和 7500 万美元 无限制公开持有股份 110 万 110 万 110 万 110 万 无限制公开持有股份的市值 800 万美元 1800 万美元 2000 万美元 2000 万美元 竞价 4 美元 4 美元 4 美元 4 美元 无限制整手股东 400 400 400 400 做市商 3 3 4 4 经营历史/2 年/（3）纳斯达克资本市场 财务和发行标准 标准 1：权益 标准 2：市值 标准 3：利润 股东权益 500 万 400 万 400 万 公众持股市值 1500 万 1500 万 500 万 经营历史 2 年/16/51 上市证券总市值/5000 万美元/税前利润/过去 1 个财年或过去 3 个财年中有 2 年平均75万美元 公众持股数量 100 万股 100 万股 100 万股 最低发行价或收盘价 4 美元或3 美元 4 美元或2 美元 4 美元或3 美元 股东数量（100 股以上）300 300 300 做市商数量 3 3 4（二）（二）相关美国合规相关美国合规法律法规法律法规 1.美国萨班斯法案 为了保护公众免受公司和其他商业实体欺诈或掠夺，美国国会于 2002 年颁布了 萨班斯奥克斯利法案（Sarbanes-Oxley Act，以下简称“萨班斯法案”）。该法案提高了公司财务报告的透明度，加强公司对于其对外公布的信息的客观性、真实性的保证，并建立了公司内部制衡制度。萨班斯法案不仅从治理结构上对企业提出了要求，还在量刑方针的角度上确立了现代合规制度的正当性与合法性。两个角度相辅相成，对现代合规制度影响颇深。该法大幅修订了美国证券法和证券交易法，其中有三项改革备受关注：1）建立公众公司会计监督委员会（PCAOB），以监督会计师事务所为上市公司提供的会计、审计等服务；2）要求上市公司的主要执行官（principal executive officer（s）和主要财务官（principal financial officer（s）确认财务报告的真实性；3）对上市公司财务造假的行为科处重罚，最高可处 2,500 万美元的罚金和/或 20 年的有期徒刑。该法于 2010 年 7 月 21 日进行了修订。（1）治理结构 与公司内部控制联系最为紧密的条文，是第 302 条（公司对财务报告的责任）和第 404 条（管理层对内部控制的评价）。17/51 根据第 302 条的规定，发行人的主要执行负责人、首席财务负责人或履行相似职务的人员，应当在依据1934 年证券交易法第 13（a）和第 15（d）之规定所制作的年度报告或季度报告上书面签字确认以下内容：第一，负责人签字之前已经复核了报告中的所有内容；第二，报告中涉及的重要事项不存在不真实陈述、遗漏和误导；第三，报告中的财务报表和其他财务信息客观真实；第四，在报告上签字的负责人，同时负责建立和保持内部控制；第五，设计内部控制的负责人，要保证自身及相关其他负责人，了解发行人、下属机构的重要信息，尤其要了解那些被编入定期报告中的信息；第六，负责人签署的报告中，必须包含对发行人内部控制系统有效性的评价，并对在报告发布前 90 天内的内部控制系统的有效性进行评价；第七，负责人应向发行人的审计师和董事会的审计委员会（或履行类似职责的人员），披露内部控制系统中的所有有可能影响发行人记录、处理、汇总、报告财务数据能力的缺陷，披露内部控制系统中的弱点，披露发行人管理层的人员、在内部控制系统中具有重要作用的人员的任何欺诈行为，无论这种欺诈行为是否严重；第八，报告中不仅要有对内部控制系统评估的内容，还要有整改的内容，此外涉及任何对内部控制系统具有重大影响的因素。前述因素是否发生了重大变化，也要在报告中予以体现。此条第二款，明确指出：发行人在美国之外设立新企业，或将办公地点搬迁至美国之外，不影响本条款内容对于发行人的适用。而第 404 条要求，注册人的管理层（CEO 和 CFO）在定期提交给 SEC 的文件中，就公司对财务报告内部控制有效性的评估提供某些证明；会计师事务所要依据委员会所发布或采纳的财务报表审计业务准则，对发行人管理层自行作出的有效性评价进行验证，并对验证结果进行报告。然而，新上市公司（定义为不需要根据交易法第 13（a）或 15（d）条提交上一财年的年度报告，且未提交上一财年的年度报告的公司）在提交其第二份年度报告之前不需要遵守与财务报告和内部控制有关的管理层或审计师报告要求。不过，公司需要考虑在招股说明书中讨论其 404 计划和时间表。（2）量刑方针 第 805 条、905 条和 1104 条对美国联邦量刑委员会提出了新的要求，将量刑指导方针修改到处罚更重的模式，相关违法事项将依此受到更严格的处罚。18/51 以第 805 条第（5）项为例：“美国量刑指导方针第八章中适用于组织机构的量刑指导方针对于制止和惩罚有组织刑事犯罪是充分的”。该项法律明文承认了现代合规制度最核心、最本质，特征最明显的外部激励机制，对现代合规制度影响颇深。2.美国乔布斯法案（JOBS Act）乔布斯法案于 2012 年 4 月由美国政府颁布通过。该法案为上市公司引入了新的发行人类别新兴成长型公司（Emerging Growth Company,简称“EGC”），并提出了一系列旨在放松对小型公司 IPO 监管的举措。EGC 受益于从私营公司到上市公司的过渡期，在此期间（最多可达五年）EGC 将免于成为上市公司的某些昂贵要求，也即获得美国证券交易委员会（SEC）的部分豁免和其他优待。（1）EGC 的认定与取消 最近完成的财政年度的年收入低于 10 亿美元的公司才可能被认定为 EGC状态。确定为 EGC 状态后，只有在符合以下条件时，公司才会丧失资格：公司年收入超过 10 亿美元后的第一个财政年度；公司实施 IPO 五周年后的第一个财政年度；公司在之前三年发行了超过 10 亿美元的非可转债；公司成为大型加速申报者“Large accelerated filer”（公司在过去的一年中公开发行的股权价值超过 7 亿美元）。EGC 通常会在财政年度的最后一天终止，但是，在任何三年内发行超过 10亿美元的非可转债（也即上述条件）将立即使发行人失去其 EGC 地位。此外，在注册和发行过程中，即使注册人的收入超过 10 亿美元或注册人在注册过程中发行超过 10 亿美元的债务证券，公司的 EGC 身份也将在注册过程中延续、并不会消失。EGC 的任何保密提交或公开备案都将维持 EGC，直到（i）首次公开募股日期或（ii）发行人将失去 EGC 身份一年后（以较早者为准）。（2）EGC 状态下公司可获得的优待内容 秘密递交 EGC 公司可以向 SEC 进行秘密递交使公司可以选择在不公开披露专有信息的情况下向 SEC 宣布上市意向。秘密递交是 EGC 公司的可选性权利，并无强制要求；若 EGC 公司选择秘密递交，那么任何公开前的信息泄露行为都将被认定为违法行为、将依法受到追究。19/51 只需提供最近两年的财务报表 EGC公司在准备IPO注册声明时仅需提供最近两年的、经审计的财务报表。当下，承销商越来越乐于接受少于五年的选定财务数据，这一条件恰巧为新公司提供了很大的便利。无需提交审计师对公司内部控制的证明报告 此条为针对萨班斯法案第 404（b）条的豁免。EGC 公司无需通过审计师出具公司财务报告内控证明。这在 EGC 的持续期间始终有效，最多可以延续五年。适用会计准则灵活 EGC 公司可以采用任何新的或修订的会计准则，依此适用与私营公司相同的时间框架（只要该准则适用于私营公司即可）。部分财务数据省略 一般而言，初始注册报表中会要求公司提供最早审计期之前的、某些特定的财务数据。EGC 公司可以依据本法案省去这部分数据的提交。更低的薪酬披露标准 依据本法案第 402 条定义，EGC 公司被判定为“小型披露公司”，可减少披露信息，包括高管人员数目的减少和披露内容的减少。减少的披露主要包括两大部分内容，一是降低了对公众公司高管薪酬的披露要求，二是豁免了要求公众公司召开股东大会就高管薪酬进行投票的义务。3.美国外国公司问责法（Holding Foreign Companies Accountable Act，简称“HFCAA”）外国公司问责法（简称 HFCAA）由美国国会于 2020 年 12 月初颁布，并于 2021 年 3 月通过最终修正案。该法案的目的是规制上市公司的信息披露和保护投资者。该法案是萨班斯法案的进一步补充，对在美上市的外国公司提出了更严格的信息披露和审计要求，并且特别加入了针对中概股的额外披露义务。HFCAA 的两大核心要点为：其一，自 2021 年起的三年期内，在美上市的外国公司需要接受美国公众公司会计监督委员会（Public Company Accounting Oversight Board,简称“PCAOB”）的审查；其二，在美上市的外国公司需要披露其与外国政府之间的关系并证明其没有被外国政府所有或控制。如不能满足前述两点要求，则美国证券交易委员会（United States Securities and Exchange Commission,简称“SEC”）有权禁止该上市公司证券在美国全国性证券交易所交易或者通过 SEC 监管的其他交易方式交易，包括俗称的“场外交易”。具体分 20/51 析如下：（1）执法主体SEC 1）SEC 应确定“涵盖发行人”；2）“涵盖发行人”需向 SEC 证明自身不被境外司法辖区的政府实体所有或控制；3）若 SEC 认定某“涵盖发行人”聘用的会计师事务所连续三年未经检查，将禁止该发行人的证券在美国进行交易；4）SEC 拥有对上述交易禁令有终止、再次施加、再次终止的权力。（2）确定“涵盖发行人”（covered issuer）根据外国公司问责法的规定，如在美上市中概股公司聘用的会计事务所存在：在国外设立分支机构或办事处的；或 PCAOB 认为该会计事务所相关的外国政府的地位将导致其无法对上市公司进行完整、全面的检查或调查的，则该上市公司将被认定为“涵盖发行人”需要向 SEC 提交文件以证明其没有被外国政府所有或控制。（3）初始禁令违反规定将被禁止在美开展证券交易 SEC 可以要求该等审计机构向其提供文件，以证明此审计机构并非该法域的政府所控制。若发行人的审计师事务所连续三年都无法满足 PCAOB 的检查要求，那么发行人的证券（股票、存托凭证）将被禁止在美国交易（也即摘牌退市）。（4）申辩与禁止 通过上述检查，SEC 会先将无法满足 PCAOB 进行检查和监督条件的公司列入预摘牌名单；被列入名单的企业需要在 15 个工作日之内提交证据、进行申辩，证明自己不具备被摘牌条件。若企业的申辩被驳回，则该企业的这一年将被判定为第一个“无法检查年度”。若该公司的无法检查年度持续三年，SEC 将有权同时对该公司在全美交易所乃至 SEC 管辖范围内的其他市场交易采取禁止措施。若要解除禁令，获禁公司向 SEC 证明其已更换了 PCAOB 可以检查的审计机构，且 PCAOB 已根据规定对该事务所进行了检查并令 SEC 满意（to the satisfaction of the Commission），则 SEC 应终止该交易禁令。但该公司若在解除禁令后再次出现无法检查和监督的情况，则公司将立即被禁止交易、并受到 SEC 最长可达 5 年的交易禁令。（5）“涵盖发行人”的额外披露义务 外国“涵盖发行人”聘用的已向 PCAOB 注册的会计师事务所若在未检查年度内已为其出具了审计报告，则该发行人应在该年度项下提交的每一份表格中披露以下信息：21/51 给发行人出具审计报告的会计师事务所必须是 PCAOB 的注册会员；必须披露政府机构在拟上市与上市企业的持股比例；政府机构的持股比例是否达到控股的程度；董事会成员里是否含有中共官员；公司成立的治理文件中有没有包括中国共产党的章节内容。4.多德-弗兰克法案（Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act，简称“Dodd-Frank A