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1、第一讲 民事诉讼与民事诉讼法 民事纠纷 平等主体之间因财产、人身关系所涉及到得利益而发生争议 纠纷解决方式 和解 争议方当事人就争议问题协商、达成协议而消灭争议 调解 争议方当事人在第三人主持下达成协议，而消灭争议 仲裁 争议方当事人将争议提交仲裁机构进行裁决 诉讼 由法院代表国家行使审判权，依法审理和解决民事争议 特点:公权性、强制性、程序性 一、民事纠纷及纠纷解决方式 二、民事诉讼法的性质与效力 性质 标准 性质 法律地位 基本法 调整的社会关系 部门法 内容 程序法 效力 对人效力 适用于一切在中国领域内进行民事诉讼活动的任何人. 空
2、间效力 在中华人民共和国领域内进行民事诉讼,必须遵守中华人民共和国民事诉讼法。 时间效力 民事诉讼法从什么时间开始生效。我国现行民事诉讼法生效的时间是2008年4月1日。 对事效力 指民事诉讼法适用于哪些案件 (1）平等主体之间因因财产、人身关系发生的民事案件; (2）法律规定适用《民事诉讼法》的其他案件 因经济、劳动法调整的社会关系发生的争议，法律规定适用民事诉讼程序审理的,如劳动合同纠纷； 适用特别程序审理的案件：选民资格案件，宣告公民失踪、死亡案件，认定公民无、限制民事行为能力案件、认定财产无主案件 督促程序 公示催告程序案件 第二讲 诉的基本理论 一、诉的要素
3、 诉的主体 即当事人，因民事权利发生争议,而以自己名义在人民法院参加诉讼的人 诉讼标的 法院裁判的对象,指当事人发生争议并请求人民法院作出裁判的民事法律关系 诉的理由 当事人所依据的事实与法律 关键概念的厘清 诉讼标的 当事人发生争议并要求法院作出裁判的民事法律关系 诉讼标的物 诉讼标的（民事法律关系）指向的对象 诉讼请求 基于该诉讼标的（民事法律关系)要求法院作出的特定的判决 二、诉的分类 概念 分类 确认之诉 请求确认其与被告间是否存在某种民事法律关系 积极的确认之诉 要求法院确认法律关系存在 消极的确认之诉 要求法院确认法律关系不存在 给
4、付之诉 要求判令被告履行一定的义务 财物的给付 行为的给付 积极的给付之诉 消极的给付之诉 变更之诉 要求法院改变或者消灭既存的民事法律关系,也称形成之诉 考点提示： 1、给付之诉、形成之诉可能包含有确认的内容，但是只要有给付或者变更的内容,即为给付或者变更之诉，不再是确认之诉. 2、确认之诉与变更之诉的区别在于待确认的民事法律关系是否存在尚待争议；而待变更的一定是既存有效的民事法律关系。 三、反诉 概念 在诉讼程序进行中,本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的诉。 要件 主体 本诉的被告向原告提出 时间 举证期限届满前 牵连关系 与本案有牵连关系
5、 管辖 向受理本诉的法院提出，且受诉法院有管辖权 程序 与本诉适用同一程序 考点提示 1、二审中提出反诉的处理:调解，调解不成告知另行起诉; 2、关于牵连管辖：审理本诉的法院对反诉的管辖权可以基于牵连关系而取得管辖权，但是反诉属于 另一法院专属管辖除外; 第三讲 民事诉讼基本原则与制度 一、基本原则 平等原则 当事人享有平等的诉讼权利，包括诉讼权利相同和相对应 同等原则 外国当事人在中国法院起诉、应诉，其权利、义务与中国当事人相同 对等原则 外国法院对我国当事人的诉讼权利加以限制，我国法院对该国当事人实行对等原则 辩论原则 人民法院审理案件时当事人有权进行辩论
6、 辩论的阶段 整个诉讼过程中 辩论的形式 口头或书面 辩论的内容 实体或者程序 例外 执行程序、特别程序和非讼程序 不适用辩论原则 处分原则 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利与诉讼权利 二、基本制度 (一）合议制度 合议庭的组成 一审 审判员、人民陪审员组成或者由审判员组成 二审 由审判员组成合议庭 再审 原来是一审的,按照一审程序组成合议庭 原来是二审或者是上级法院提审,按照二审程序另行组成合议庭 特别程序 选民资格案件和重大疑难案件由审判员组成合议庭 独任制适用情形 简易程序 只能由基层法院(及其派出法庭）审理简单的第一审民事
7、案件适用 特别程序 宣告公民失踪、死亡，认定公民无、限制民事行为能力,认定财产无主；但是其中重大疑难或者选民资格案件应由审判员组成合议庭审理 督促程序 公示催告程序 其中公示催告阶段适用独任制；宣告票据无效应由审判员组成合议庭 考点提示 1、人民陪审员参加的合议庭：争议案件的一审普通程序 包括一审程序，也包括适用一审程序审理的发回重申和再审程序; 2、简易程序的适用范围:只能由基层法院（及其派出法庭）审理简单的第一审民事案件， 其中，发回重审和适用一审程序的再审虽然适用一审程序，但是不能适用简易程序,不能独任审理； （二）回避制度 适用对象 审判人员、书记员、翻译
8、人员、鉴定人、勘验人员 适用情形 1、是本案当事人或者当事人、诉讼代理的近亲属 2、与本案有利害关系 3、与本案当事人有其他关系有可能影响案件公正审理 回避的方式 自行回避；申请回避 申请程序 1、方式:口头、书面 2、时间：案件开始审理时提出,在开始审理后知道回避事由的，可以在法庭辩论终结前提出； 申请的效力 申请后，回避决定作出前,被申请回避人应当暂停本案工作，但需要采取紧急措施的除外; 回避的决定 1、审判人员的回避由院长决定； 2、其他人员的回避由审判长决定； 3、院长担任审判长时回避由审判委员会决定； 救济 对于驳回回避申请的决定不服，可以复议一次，
9、复议期间,被申请回避人员不停止工作 （三)公开审理制度 公开审理 民事案件的审理过程和判决结果向社会公开 例外 法定不公开 涉及国家秘密、个人隐私 申请不公开 离婚案件，涉及商业秘密 注意 无论公开审理与否，判决一律公开,评议一律不公开 (四）两审终审制度 两审终审 一个民事案件经过两级人民法院审理后即告终结 例外 1、最高人民法院一审的判决、裁定为终审判决、裁定 2、特别程序、督促程序、公示催告程序一审终审 3、调解书自签收之日起生效 4、一般的裁定一审终审 总结 可以上诉的裁定:不予受理、驳回起诉、管辖权异议、驳回破产申请 第四讲 主管与管辖 一
10、主管 主管 概念：主管是指法院受理民事案件的权限范围 平等主体之间因财产关系和人身关系发生的争议属于民事诉讼主管的对象 法院民事诉讼主管与其他组织处理民事案件的区别 诉讼与人民调解 1、调解不是必经程序 2、调解协议具有法律约束力;效力相当于合同,双方就调解协议的履行或者内容发生争议,一方当事人可以（就调解协议）向人民法院起诉. 3、调解协议不具有强制执行力 调解协议的效力确认： 双方当事人可以在调解协议生效之日起30日内向人民法院申请司法确认： A、人民法院依法确认调解协议有效的,该协议具有强制执行效力; B、人民法院依法确认调解协议无效的,双方当事人可以通过人民调
11、解方式变更原协议或者达成新的调解协议，也可以向人民法院起诉. 诉讼与仲裁 1、法院主管的范围宽于仲裁委员会主管的范围 2、或裁或审：有效的仲裁协议排斥司法管辖权;无有效的仲裁协议人民法院可以依法受理 3、当事人在仲裁裁决被撤销或者不予执行后，又未重新达成仲裁协议的情况下，向法院起诉,法院可以受理 诉讼与劳动仲裁 先裁后审：劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议委员会申请调解，也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服，可以自收到裁决书之日起15日内向法院起诉 二、管辖 管辖恒定原则 案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受行政区域变更或当事人住所地、经常居住地变
12、更的影响。 三、级别管辖 基层法院管辖 基层法院管辖一审民事案件，本法另有规定的除外 中级法院管辖 1、重大涉外案件 2、本辖区有重大影响的案件 3、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件： a、海事、海商案件 b、专利纠纷案件 c、重大涉港澳台案件 d、仲裁相关：确认仲裁协议效力，撤销、执行仲裁裁决等 高级法院管辖 本辖区有重大影响的案件 最高法院管辖 1、全国有重大影响的案件 2、认为应当由本院管辖的案件 四、地域管辖 （一)一般地域管辖 公民所在地的判断 1、经常居住地优先：公民离开住所地至起诉时已经连续居住一年以上的地方,但是公民住院就医的地方
13、除外。 2、没有经常居住地的以住所地（即户籍所在地)为公民所在地。 3、没有经常居住地，又没有住所地:即户口迁出,又没有落户，且没有经常居住地: A、户口迁出不到一年,由原户籍所在地法院管辖 B、户口迁出超过一年，由居住地法院管辖 法人或者其他组织 法人或者其他组织的主要营业地或者办事机构所在地 原则：原告就被告 被告所在地法院管辖 原则的重申 《民诉意见》的规定 a、双方当事人都被监禁或被劳动教养,由被告原住所地地法院管辖；被告被监禁或者劳动教养1年以上，由被告被监禁或者劳动教养地法院管辖; b、双方当事人均被注销城市户口的,由被告居住地法院管辖 c、离婚诉讼双方都
14、是军人，由被告住所地或者被告所在团以上单位驻地法院管辖 d、夫妻双方离开住所超过一年，一方起诉离婚案件，由被告经常居住地法院管辖 例外:被告就原告 《民诉法》的规定 a、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起有关身份关系的诉讼b、对下落不明或者宣告失踪的人提起有关身份关系的诉讼 c、对正在被劳动教养的人提起的诉讼 d、对正在被监禁的人提起诉讼 《民诉意见》的规定 a、被告一方被注销城镇户口的，由原告所在地法院管辖 b、追索赡养费的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地法院管辖 c、非军人对军人（非文职）提起离婚诉讼，由原告住所地法院管辖d、 夫妻一方离开住所地超过一
15、年，另一方起诉离婚的 （二）专属管辖 1、由规定的法院专属管辖(排斥其他法院管辖权） 不动产纠纷 不动产所在地法院 港口作业 港口所在地法院 遗产纠纷 被继承人死亡时住所地、主要遗产所在地法院 2、中国法院专属管辖（排斥外国法院管辖权） 在中国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷,由中国法院管辖 考点提示： 1、专属管辖并不排斥仲裁 2、不动产纠纷的判断，一般只有房屋买卖、权属纠纷，诸如房屋买卖合同、所有权、抵押权纠纷认定为不动产纠纷，专属不动产所在地法院管辖。但是诸如建筑工程施工合同视为合同纠纷、相邻权纠纷视为侵权
16、纠纷、房屋继承纠纷视为遗产纠纷等，均不得视为不动产纠纷. （三)特殊地域管辖 1、合同纠纷解题思路 1、专属管辖优先 2、有效的协议管辖优先于法定管辖 协议管辖有效的要件 a、只适用于合同纠纷的一审案件 b、书面形式 c、只适用于一审地域管辖 d、选择范围：被告住所地、合同签订地、合同履行地、原告住所地、标的物所在地。 e、选择明确、唯一（不明确、不唯一的选择管辖的协议无效） f、不违反级别管辖和专属管辖的规定。 3、法定管辖 因合同纠纷提起诉讼，由被告住所地或者合同履行地管辖（民诉24条） 1、合同是否实际履行 a、合同实际履行了，被告住所地或者合同履行地管
17、辖; b、合同没有实际履行，但当事人有一方在约定的履行地，被告住所地和合同履行地有权管辖; c、合同没有实际履行,当事人住所地又不在约定的合同履行地,被告住所地管辖 2、合同实际履行地与约定的履行地不一致 a、买卖合同以实际履行地为准 b、加工承揽、财产租赁、融资租赁合同以约定的履行地为准 2、侵权纠纷 侵权纠纷 因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地法院管辖（此处侵权行为地包括行为地和结果发生地） 产品侵权 产品制造地、产品销售地、侵权行为地、被告住所地 新闻侵权 报刊、杂志的发行销售地可以理解为侵权行为地 商标、著作权侵权 侵权行为实施地、侵权
18、商品的储存地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖 考点提示：在产品侵权中，可能会出现侵权之诉和违约之诉的竞合，请考生留意题目的表述. 3、其他特殊管辖 保险合同纠纷 被告住所地、保险标的所在地 保险标的为运输工具或者运输中的货物 被告住所地、运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地 票据纠纷 被告住所地、票据支付地 运输合同纠纷 被告住所地、运输始发地、目的地 运输侵权纠纷 被告住所地、事故发生地、最先到达地(车辆船舶最先到达地、航空器最先降落地） 海难救助 救助地、被救助船舶最先到达地 共同海损 船舶最先到达地、共同海损理算地、航程终止地 记忆规
19、律提示 1、除海难救助和共同海损外，被告住所地恒有管辖权 2、密切联系原则,管辖法院一般时与案件有密切联系的地点,从而方便当事人进行诉讼，也方便法院行使管辖权. 一个总结：共同海损、海难救助、遗产继承三类纠纷，被告住所地法院无管辖权 (四)共同管辖、选择管辖与合并管辖 共同管辖 对于同一个案件两个以上法院都有管辖权 选择管辖 两个以上法院都有管辖权时原告有权选择向一个法院起诉 原告向两个有管辖权的法院起诉 最先立案的法院管辖 对比:行政诉讼为最先收到起诉状的法院；刑事诉讼为最先受理的法院。 合并管辖 即牵连管辖，对某一诉讼有管辖权的法院，因另一诉讼与该诉讼存在牵连
20、关系，而对两个诉讼一并审理 （五）裁定管辖 移送管辖 法院受理案件后，发现自己没有管辖权，将案件移送至(自己认为）有管辖权的法院 要件 1、已经受理案件；2、发现自己无管辖权;3、受移送的法院对案件有管辖权 注意 1、受移送法院认为自己也无管辖权，不得将案件自行移送，只能报请上级法院指定管辖;2、管辖权恒定原则；3、两个以上法院均有管辖权的案件，先立案法院不得将案件移送其他有管辖权法院 指定管辖 上级法院以裁定方式指定下级法院对案件行使管辖权 情形 1、 受移送法院认为自己对移送来的案件无管辖权，报上级法院指定管辖； 2、 有管辖权法院由于特殊原因不能行使管辖
21、权，由上级法院指定管辖; 3、通过协商不能解决管辖权争议，报共同的上级法院指定管辖 管辖权转移 根据上级法院的决定或者同意，案件在上下级之间转移(级别管辖的变通) 向上转移 1、 上级法院认为下级法院管辖的案件应由自己管辖，决定转移； 2、下级法院认为自己管辖的案件需要上级法院管辖，经上级法院同意后转移 向下转移 上级法院认为自己管辖的案件案情简单，将案件转移给下级法院审理； 注意：下级法院不得主动报请上级法院将案件转移给自己审理。 区别管辖权转移与移送管辖 管辖权转移 移送管辖 性质 管辖权 案件 作用 对级别管辖的变通 纠正地域管辖的立案错误
22、程序 需要上级法院决定或者同意 移送法院单方裁定，不须受移送法院同意 （六）管辖权异议 主体 本案当事人,实践中常为被告（无独立请求权第三人和有独立请求权第三人均无权提出管辖权异议） 客体 一审民事案件的管辖权，包括级别管辖和地域管辖 时间 提交答辩状期间 处理 异议成立，裁定将案件移送有管辖权的法院 异议不成立，裁定驳回 注：在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的，对管辖权异议不再审查，并在裁定书中一并写明。 救济 当事人不服，可以在10日内上诉。 异议解决前，法院不得进入实体审理. 例外 1、 提交答辩状期间届满后，
23、原告增加诉讼请求金额致使案件标的额超过受诉人民法院级别管辖标准，被告可以提出管辖权异议 2、债权人依照《合同法》122条规定向人民法院起诉时作出选择后,在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许，对方当事人提出管辖异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回原告起诉.（《合同法解释一》30条) 第五讲 当事人 一、诉讼权利能力和诉讼行为能力 诉讼权利能力 成为民事诉讼当事人，享有诉讼权利承担诉讼义务的资格 公民 始于出生，终于死亡 法人 始于成立，终于终止 其他组织 A、依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织、中外合作经营企业、外资企业、集体所有制企业；经民
24、政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体; B、法人依法设立并领取营业执照的分支机构； C、银行、中国人民保险公司的分支机构。 诉讼行为能力 通过亲自实施诉讼行为,行使诉讼权利和承担诉讼义务的资格 公民 有诉讼行为能力—-完全民事行为能力人； 无诉讼行为能力—-无、限制民事行为能力人 法人和其他组织 诉讼行为能力与诉讼权利能力同时产生、同时消灭 二、当事人适格 概念 对于具体的诉讼，有作为本案当事人起诉或者应诉的资格 判断 本案所争议的民事法律关系（即本案诉讼标的)的主体即为本案适格当事人 例外 A、 失踪人的财产代管人、遗产管理人和遗嘱执行人、股东代表诉
25、讼中的股东、破产管理组织、清算组织、著作权集体管理组织、为保护死者名誉而起诉的死者的近亲属。 B、 确认之诉中对诉讼标的有确认利益的人或组织 三、当事人变更 自然人 自然人当事人死亡，其民事权利义务发生继承，由其继承人继承诉讼权利义务,进行诉讼。但该民事权利义务具有人身专属性除外（诉讼终止）。 法人 A、法人合并、分立,由合并或者分立后的法人或者其他组织承担诉讼权利、义务，进行诉讼. B、法人解散、撤销或者宣告破产,由其清算组织接管法人财产，进行诉讼. 四、常考的适格当事人 个人合伙 以全体合伙人为共同诉讼人 个体工商户 以登记的业主为当事人,登记业主与实际经营人不一致
26、登记业主与实际经营人为共同被告 职务行为 法人或者其他组织的工作人员职务行为以法人或者其他组织为当事人 以责任人为当事人 A法人或者其他组织应该登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动；B冒用法人或者其他组织进行民事活动；C法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动 雇工侵权 以雇主为被告 机动车致人损害 机动车所有人与使用人不一致,以使用人为被告； 租赁、借用时,机动车所有人有过错的，共同被告. 安全保障义务人的当事人地位 1、在宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所中受到第三人损害，以第三人为被告，若管理人未尽到管理职责，为共同被告。 2、无
27、限制民事行为能力人在教育机构学习生活期间受到第三人损害，第三人为被告，若教育机构未尽到管理职责，为共同被告. 担保法律关系中当事人的确定 (1）一般保证:A、债权人仅起诉债务人(即被担保人），以债务人为被告；B、债权人仅起诉保证人，法院应当将债务人列为共同被告；C、债权人起诉债务人和保证人,债务人和保证人为共同被告,但是法院在判决书中应当明确对债务人的财产依法强制执行后仍不能履行义务的，由保证人承担保证责任。 (2）连带保证:A、债权人起诉债务人，以债务人为被告；B、债权人起诉保证人，以保证人为被告；C、债权人起诉债务人和保证人,将债权人和保证人列为共同被告。 死者近亲属的当事人地位
28、 自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后，其人格或者遗体遭受侵害，死者配偶、父母、子女起诉的，以其配偶、父母、子女为原告，没有配偶、父母、子女的可以由其她近亲属提起诉讼，列为原告. 新闻报道或者其他作品侵权 因新闻报道或其他作品侵权,根据原告起诉确定被告。 A、只诉一个：只诉作者的,列作者为被告；只诉新闻单位的，以新闻单位为被告； B、两者都诉： a、作者跟新闻出版单位系隶属关系的，只列新闻单位为被告 b、作者跟新闻单位无隶属关系的（如自由撰稿人等表述)，列为共同被告 五、共同诉讼人 普通共同诉讼 当事人一方或者双方为两人以上，诉讼标的同种类，法院认为可以合并审理,当事人也
29、同意合并审理 特征 诉讼标的是同种类；是数个可分之诉，只是因为为了实现诉讼经济而合并审理 构成要件 两个以上同种类标的， 由同一法院管辖并适用同一程序， 符合合并审理的目的（诉讼经济）, 法院认为可以合并审理，当事人也同意. 共同诉讼人之间关系 各共同诉讼人间行为独立,对其他共同诉讼人没有效力 必要共同诉讼 指当事人一方或者双方为两人以上,诉讼标的同一，法院必须合并审理并且在裁判中对诉讼标的合一确定 特征 一方或者双方为两人以上；诉讼标的同一；法院必须合并审理，合一判决 常考必要共同诉讼的类型 A、挂靠关系 B、营业执照上登记的业主与实际经营人不一致的
30、 C、个人合伙的全体合伙人 D、企业法人分立的，因分立前的行为发生的纠纷，分立后的企业法人为共同诉讼人 E、借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同或者银行账户的，出借单位和借用单位为共同诉讼人 ▲F、遗产继承诉讼中,部分继承人起诉的，人民法院应当通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼，又不明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应将其列为共同原告。（注意此处可能涉及有独三的问题） G、代理人与被代理人承担连带责任的 H、共有财产受到他人侵害的，共有财产权人为共同诉讼人 I、连带保证合同 ▲J、在追索赡养费案件中,应当将所有赡养义务人作为共同被告。 K、共
31、同侵权、共同危险等需要承担连带责任 必要共同诉讼人的追加 依职权或者依申请 应追加的原告已经明确表示放弃实体权利的，可以不予追加； 既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的,仍追加为共同原告，其不参加诉讼不影响人民法院的审理和判决。 应追加的被告,如果不参加诉讼，一般可以缺席判决，符合拘传条件的拘传到庭。 必要共同诉讼人内部关系 一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人产生效力 必要共同诉讼和普通共同诉讼对比 必要共同诉讼 普通共同诉讼 标的 同一标的 同类标的 诉讼请求 一个或者多个诉讼请求 多个诉讼请求 性质 一个诉,不可分 多个可分之诉
32、 是否合并审理 强制合并 经当事人同意,可以合并审理 内部关系 一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人产生效力 其中任一共同诉讼人的诉讼行为，对其他共同诉讼人没有效力 六、诉讼代表人 概念 当事人一方或者双方人数众多(10人以上)的情况下，由人数众多一方或者双方推举出代表，代表本方当事人进行诉讼活动。 权限 A、代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力； B、代表人放弃、变更诉讼请求或者承认对方诉讼请求，进行和解必须经被代表的当事人同意 分类 人数确定的代表人诉讼 起诉时人数 确定 共同诉讼形式 可以是必要共同诉讼，也可以是普通共同诉讼 代表
33、人确定方式 全体当事人推选共同代表人或者部分当事人推选自己的代表人 选不出代表人的处理 必要共同诉讼自己参加诉讼 普通共同诉讼另行诉讼 人数不确定的代表人诉讼 起诉时人数 不确定 共同诉讼形式 只能是普通共同诉讼 代表人确定方式 1、 推选代表人 2、 法院提出人选与当事人协商 3、法院在起诉的当事人中指定 选不出代表人的处理 另行诉讼 特殊程序 A、公告：说明案件情况和诉讼请求,通知权利人向法院登记，公告期不得少于30日； B、权利人登记权利：应证明其与对方当事人的法律关系和所受到的损害,否则不予登记，但当事人可以另行起诉； C、法院作出的判
34、决、裁定对参加登记的全体权利人发生效力；未登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼的，法院裁定适用该判决、裁定。 七、第三人 概念 对他人争议的诉讼标的有独立的请求权，或者虽然没有独立的请求权，但是案件的处理结果与其有法律上的利害关系，为了维护自己的合法权益而参加到原告、被告正在进行的诉讼中的人. 分类 有独立请求权第三人 概念 对本诉当事人争议的诉讼标的有独立的请求权，而参加诉讼的人 参诉理由 原、被告的权利主张侵犯了自己的权利，因此将其一并作为被告，提起独立的诉讼请求; 诉讼地位 相当于原告（不能提管辖权异议) 参诉方式 提起诉讼(人民法院不得主动追加） 参诉时间
35、辩论终结前 二审中有独三参诉的处理:调解，调解不成撤销原判,发回重审 无独立请求权第三人 概念 对原被告争议的诉讼标的没有独立请求权，但与案件处理结果有法律上的利害关系而参加诉讼的人; 参诉理由 与案件处理结果有法律上利害关系 参诉方式 申请参加,法院依职权追加 诉讼权利与义务 A、附条件条件享有的权利: a、判决其承担民事责任的无独三有权提起上诉. b、调解需要确定无独三承担义务的，需要经过无独三同意,调解书应当送达无独三,无独三签收前反悔的，调解书不生效，人民法院应当及时判决。 B、无权享有的权利:管辖权异议，放弃、变更诉讼请求或者撤诉 常见的无独三 A、合同
36、的保全：代位权诉讼中的债务人 撤销权诉讼中的受让人 B、债务承担、债权让与、债的概括承受 C、劳动争议中用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位起诉劳动者，可列新用人单位为第三人;原用人单位起诉新用人单位，可列劳动者为第三人。 不能作为无独三的情形 1、 与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负返还或者赔偿义务的人。 2、 与原告或者被告约定仲裁或有约定管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人 3、 产品质量纠纷中原被告法律关系以外的下列人员： （1)证据证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的人； (2)案件中的当
37、事人未在规定的质量异议期内向其提出异议的人； （3）案件中的收货方已经认可其提供产品质量的人. 4、 已经履行义务，或者依法取得了一方当事人财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人。 八、诉讼代理人 法定诉讼代理人 概念 无诉讼行为能力人由其监护人作为法定诉讼代理人代为诉讼 诉讼地位 类似于当事人,是一种全权代理 与当事人的区别 a、只能以当事人的名义起诉、应诉 b、裁判针对的是当事人而不是法定代理人 ▲c、诉讼中，法定代理人死亡，另行指定监护人作为法定代理人继续诉讼,当事人死亡则可能终结诉讼,也可能导致诉讼中止 委托代理人 特征 诉讼代理权产生的依
38、据为当事人的授权 诉讼代理权限范围由被代理人授权 可以担任委托代理人的范围 积极:律师、当事人近亲属、有关社会团体或者所在单位推荐的人，经人民法院许可的其他公民. 消极：无、限制民事行为能力人，可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作为诉讼代理人的人不得作为诉讼代理人。 代理权限 A、 一般授权:可以行使程序性诉讼权利，不能代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解，提起反诉或者上诉（实体性诉讼权利） B、 特别授权:可以行使程序性诉讼权利，可以代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉 注意：委托书只写“全权代理”而无具体授权的,视为一般授权 第六讲 证据
39、 概念 在民事诉讼中能够证明案件真实情况的各种资料 特征 客观性、关联性、合法性 理论分类 能否单独、直接证明案件主要事实 直接证据 能够单独、直接证明案件主要事实的证据 间接证据 不能直接或单独地证明案件待证事实，需要与其他证据结合起来的证据 是否直接来源于案件事实 原始证据 直接来源于案件事实的证据 传来证据 又称为派生证据，指不直接来源于案件事实,而是通过传抄、转述、复制后所获得的证据 与证明责任承担的关系 本证 提出该证据的当事人对该待证事实承担举证责任 反证 提出该证据的当事人对该待证事实不承担举证责任 解题思路：a、该证据拟证明事实是什么
40、b、提出该证据的当事人是否对该证据承担举证责任c、若提出该证据的当事人对该事实承担举证责任,则是本证,反之即为反证。 法定分类 书证 以所记载的内容或表达的思想证明案件事实 物证 以物品本身的特征来证明案件事实 视听资料 以录音、录像等现代技术手段反映的声音、图像以及电子计算机储存的数据证明案件事实 证人证言 1、凡是知道案件情况的单位和个人都有证人资格；不能正确表达意志的人不能作为证人. (提示:A民诉中单位可以作证人，刑诉中单位不能作证人;B无、限制民事行为能力人能否作证人；C证人不适用回避） 2、申请证人出庭作证：举证期限届满10日前申请 3、证人有应当出庭作证，
41、确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术作证. 确有困难：年迈体弱、行动不便；特殊岗位；路途遥远、交通不便；不可抗力无；其他. 当事人陈述 当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 鉴定结论 A、鉴定人适用回避制度 B、鉴定机构和鉴定人员的选择:当事人协商；协商不成，法院指定。 C、当事人对人民法院委托的鉴定部门作出鉴定结论有异议申请重新鉴定,有证据证明有下列情形之一，人民法院应予准许： （1)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格 （2）鉴定程序严重违法 （3）鉴定结
42、论明显依据不足 (4）经过质证认定不能作为证据适用的其他情形 对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证、或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定 D、一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。 勘验笔录 第七讲 证明 一、证明对象 免证事实 众所周知的事实 自然规律及定理 不能以相反的证据加以推翻 推定事实 已为人民法院、仲裁机构、公正机关生效判决、裁决、公证文书所确认的事实 自认的事实 1、概念：一方当事人对对方当事人所主张的事实承认后将免去主张该事实一方当事人的举证责任,
43、法院将以该事实作为裁判的依据。 2、自认的范围：身份关系不能自认 3、自认的效果：对于自认的事实,对方当事人无需举证 4、自认的方式： A、明示：当事人明确表示承认 B、默示:对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定，视为对该事项承认。 C、委托代理人的承认： a、委托代理人的承认视为当事人的承认 b、代理人对事实的承认将直接导致对对方诉讼请求的承认，该 代理人需要特别授权；但是当事人在场，但对其代理人的承认不 做否认表示的，视为对该事项的承认。 5、自认的撤回 A、时间:法庭辩论终结前 B、
44、条件：经对方当时人同意或者有充分证据证明其承认是在受胁迫或者重大误解情况下做出且与事实不符 C、后果：对方当事人不免除举证责任 6、注意:诉讼中当事人为达成调解协议或者和解的目的做出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据 二、证明责任 证明责任理解 1、概念:又称举证责任，指作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明时，由负有举证责任的一方当事人承担不利后果的责任 2、注意： A、真伪不明是证明责任发生的前提 B、证明责任由谁承担是由法律和司法解释预先确定的，在诉讼中不存在证明责任在原被告之间转移的问题 A、不承担证明责任的一方当事人也可
45、以积极行使举证权利 B、证明责任只发生在诉讼(裁判）阶段 证明责任分配原则 谁主张谁举证的理解： 1、产生或者存在权利的事实 2、妨碍权利产生的事实 3、权利消灭的事实 合同纠纷 1、主张合同成立、生效一方对合同订立、生效事实承担举证责任； 2、主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方对引起合同关系变动的事实承担举证责任。 3、对合同是否履行发生争议，由负履行义务的当事人承担举证责任。 4、对代理权发生争议的，由主张有代理权的一方承担举证责任。 侵权纠纷 由原告就侵权责任构成要件负举证责任： 侵权行为、损害结果、因果关系、过错 被告就妨碍权利产生的事实主张承担举证
46、责任 劳动争议 因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 证明原则的特殊分配 无过错责任原则 高度危险作业 由加害方对受害人有故意举证 环境污染 由加害方对有法定免责事由或者无因果关系进行举证 动物致害 由动物所有人或者管理人对受害人有故意或者重大过失举证 产品责任 由产品生产者对法定免责事由举证: 1、未将产品投入流通领域 2、在产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在 3、将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在 其他 专利纠纷 由侵权产品生产者对产品制造方法不同
47、于专利方法举证 搁置物、悬挂物 所有人或者管理人对自己无过错举证 共同危险 由实施危险行为者对损害与自己的危险行为无因果关系进行举证 医疗行为 由医疗机构对损害与医疗行为无因果关系进行举证 校园事故责任 无民事行为能力人 学校对其已尽到管理职责举证 限制民事行为能力人 完全的过错责任 三、证据保全 诉中证据保全 适用情形 证据可能灭失；日后难以取得 启动方式 依申请或者依职权 申请时间 举证期限届满7日前 关于担保 可以责令提供担保 诉前证据保全 适用情形 知识产权案件中，为制止侵权行为在证据可能灭失或日后难以取得 启动方式 只能依申请 关
48、于担保 可以责令提供担保,但当事人拒绝提供的，驳回申请 程序 48小时内裁定 解除保全 申请人自采取措施之日起15日内不起诉,解除保全措施 四、人民法院调查收集证据 依职权调查收集 情形 1、涉及可能有损国家、公共、第三人利益； 2、涉及依职权追加当事人,中止、终结诉讼、回避等与实体争议无关的事实 质证方式 不须质证，在庭审时出示，听取当事人意见，就调查收集情况说明 依当事人申请调查收集 情形 1、该证据属于国家有关部门保存并须经人民法院依职权调取的档案材料; 2、涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私； 3、当事人及诉讼代理人因客观原因无法自行收集的证据材料 质
49、证方式 视为申请方提出的证据进行质证 申请期限 不得迟于举证期限届满前7日 救济 对于法院不予准许的通知,可以复议（原级） 五、举证期限 举证期限的确定 1、当事人协商一致，经人民法院认可； 2、人民法院指定,不少于30天 （1）指定的举证期限可以少于30天的情形： a双方当事人同意 ; b 简易程序 c 二审人民法院审理中，当事人申请提供新证据 d 发回重审的案件，酌情确定 （2）由简易程序转为普通程序的,人民法院指定的举证期限少于30天的，应当为当事人补足不少于30天的举证期限； 举证期限的重新确定 1、当事人在一审答辩期间内提出管辖权异议的,在驳回管
50、辖权异议的裁定生效后，为当事人重新指定不少于30天的举证期限； 2、增加、变更诉讼请求以及提出反诉后,人民法院应当重新指定举证期限； 3、增加当事人的情况,人民法院追加当事人或者有独三参诉,应当为该当事人指定举证期限,不少于30日，且该举证期限适用于其他当事人. 举证期限的延长 1、当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限内向人民法院申请延期举证,经人民法院准许,可以适当延长举证期限。 2、再次申请延长举证期限：当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的,可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定。 举证期限的效力 当事人在举证期限内不提交证据的，视为放弃举
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