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浅析股权转让中的隐形债务赔偿机制

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浅析股权转让中的隐形债务赔偿机制

股权转让因其操作方式相对简单易行、税负成本相对较低，故被越来越多运用于资产收购或者借壳。在股权转让中，目标公司对外负债并不因股权转让而转移或者消灭。
股权转让中最核心的问题在于对股权的估值，股权的估价某种程度上代表了转让方、受让方对于目标公司现有资产价值以及未来成长空间的预判。为此，目标公司的现有的全部资产，包括土地、房产、生产设备、知识产权、对外投资及收益、应收、应付账款等均成为衡量目标公司股权价值的重要因素。根据资产-负债=所有者权益的会计理论，资产和负债都会直接影响所有者权益计算
对转让方而言，处于对更高转让价格的追求，会全面披露目标公司的资产状况，而隐瞒目标公司的负债情况。基于转让方和受让方关于目标公司债务信息的严重不对称，如若转让方披露信息不完整，对受让方将非常不利。受让方可能花费了比较高的价格，却收购了一个负债累累的公司，不仅毫无价值，还可能疲于应付，狼狈不堪。
公司的负债可能包括以下情形：
1.行政方面未缴纳的税、费，譬如公司资产中有土地和房地产的，或者以房地产开发为主业的，行政税负可能占比较重。
2.而民事债务，包括合同之债、侵权之债、无因管理之债、不当得利之债。通常情况下，作为商事交易主体，目标公司负债的主要组成部分为合同之债。
在合同之债中，对于买卖合同、租赁等合同负债，相对容易查清；目标公司向金融机构的借款，也并不难发现。目标公司最隐蔽的负债是民间借贷和担保，而该类负债对目标公司的影响，未可估量，所以今天我们就对这些隐蔽的负债也就是我们通常所说的“隐性债务”进行分析，并重点介绍可以采用的赔偿机制。
一、隐形债务的界定
严格意义上，隐形债务是一个财务概念，它是指真实的负债高于账面所列数字的那一部分随着时间推移才显现出来的债务。一般发生于企业改制、清算、兼并以及股权转让过程中，企业在清产核资时财务账面和其他财务资料中未反映出来。
隐形债务往往具有隐蔽性、偶发性的特征。实践中有不少企业，尤其是民营企业，主动或被动存在账外的隐形债务，甚至背负大量的民间借贷，规模甚至超过企业本身价值，而股权受让方在尽职调查时又很难发现这些隐形债务，一经显现，往往就会造成资不抵债导致公司资金链断裂，使受让方蒙受损失。
本文讨论的隐形债务，特指公司股权转让过程中，通过对目标公司进行尽职调查和财务审计、清产核资过程后仍未发现但真实存在的债务。  

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二、现行隐形债务赔偿机制分析
笔者总结了现行司法实践中，基于不同法律事由产生的隐形债务赔偿机制，主要有以下四种：
（一）基于不安履行抗辩权的赔偿机制
不安履行抗辩权保护的是义务履行有先后顺序约定的先履行义务一方当事人的利益。在股权转让中，这种情况往往发生于股权转让协议签订后股权转让款尚未完全支付的情形。可能已经办理了交接，但未办理工商登记变更手续，甚至工商登记变更手续已经完成，此时目标公司突然出现了尽职调查、股权转让协议约定以外的一笔负债。此时受让方以不安履行抗辩权为由，停止支付股权转让款。
根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定：应当履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以终止履行：1.经营状况严重恶化；2.转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3.丧失商业信誉；4.有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。
当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同，受让方还应向转让方发出中止履行通知。如转让方无法提供担保，可以解除股权转让合同并要求转让方承担相应的赔偿责任。
但在司法实践中，不安履行抗辩权的适用条件受到了严格的限制，因为合同法规定的主体是交易相对方，而目标公司的巨额负债或担保，只有在严重到导致目标公司破产转让方的股权被查封等无法为受让方办理股权工商变更登记或合同履行已经没有任何必要的情况下才能适用。而且法律还要求由主张不安履行抗辩权的一方提供证据，否则还要向对方承担违约责任。
因此，基于责任主体、适用条件和举证责任的限制，股权转让中的隐形债务通过主张不安抗辩权的赔偿机制很少适用，也难以得到法院的支持。
（二）基于违约责任的赔偿机制
在股权转让中，基于转受双方的意思自治，转让方对目标公司的隐形债务作出了陈述与保证。在股权转让协议签署后，目标公司的隐形债务显现，受让方可基于合同条款要求转让方承担违约责任。违约责任是一种事后救济措施，它基于转受双方的股权转让合同条款主张，适用合同法中关于违约责任的规定。
当受让方得知目标公司须承担显现的隐形债务时，可以仍同意继续履行股权转让协议，但前提是受让方的实质利益没有受到重大影响。一般情况下，受让方会要求转让方承担这笔负债以此消除目标公司的责任，或以抵消合同尾款的方式减少受让方的间接损失。这些主张与股权转让协议的条款密切相关，包括转让方承担全部债务的时间节点，或约定合同尾款的合理比例或者是定金，也基本上都能得到法院的支持。但是赔偿损失在实践中较少适用，因为存在举证困难，且在计算方式上存在争议。如果股权转让协议中明确约定了违约金，在没有明显超过实际损失的情况下，一般也能够得到法院支持。
基于违约责任的赔偿机制，是目前我国司法实践中比较常见的方式。
（三）基于保证责任的赔偿机制
在股权转让过程中，如果受让方地位比较强势，转让方为顺利完成股权转让取得流动资金，愿意为目标公司的隐形债务提供担保，保证人与受让方针对目标公司的隐形债务达成了一致的担保条款甚至担保协议。股权转让后，一旦隐形债务显现导致目标公司承担责任，受让方可以依据股权转让协议中的担保条款或担保协议要求保证人承担保证责任。
不同于基于其他法律事由的赔偿机制，基于保证责任赔偿机制的赔偿主体，除了转让方以外，还可以是与股权转让无关的第三人。协议一旦签署，目标公司出现隐形债务导致股东利益受损的情形时，受让方就有权按照协议约定要求保证人承担保证责任。这里需注意的是，保证范围和保证期间应明确。保证范围一般就是目标公司隐形债务、违约金、损害赔偿金、实现权利的费用等。关于保证期间，我国法律规定未约定保证期间，一般是六个月。结合诉讼时效的规定，通常约定为两到三年。只有在债务人即转让方不承担责任的情况下才能要求一般保证人承担保证责任。而连带保证人与债务人承担同样的赔偿责任。
实践中，股权转让的隐形债务基于保证责任的赔偿机制也比较常见，主要是通过引入转让方以外的第三人，能为受让方提供多一层保障。
（四）基于缔约过失责任的赔偿机制
前面三种赔偿机制有很大程度上都是基于股权转让协议的约定，如果出现因转让方的隐瞒导致协议未生效或者无效的情形，受让方还可以主张缔约过失责任。

转让方为了更好更快的将股权转让出去，有时会在受让方开展尽职调查的过程中，违背诚实信用原则，刻意隐瞒目标公司真实财务情况，使受让方基于虚假的财务信息作出受让股权的决策,隐形债务显现，将导致目标公司遭受巨大损失，受让方可以向转让方主张缔约过失赔偿责任。但缔约过失责任要求受让方举证因转让方不诚信的行为造成了受让方的损失，且赔偿范围也仅限于受让方的损失，包括缔约费用、实际损失等，这些都需要受让方自行举证，存在一定举证困难。
缔约过失责任是一种补偿性责任，在我国股权转让的隐形债务赔偿机制中比较常见，但由于举证等原因，得到法院支持的较少。
分析股权转让中的隐形债务赔偿机制，是为了保护股东利益，减少隐形债务的损害，维护正常交易秩序。我们认为股权转让的隐形债务赔偿机制，从法理上是基于合同法理念，司法实践中更多也是依据合同法和双方的约定，因此建议在股权转让过程中，受让方在尽可能全面掌握目标公司的债务状况的同时，还要尽量做好防范措施。通过完善股权转让协议打造隐形债务的防火墙，明确规定转让方对隐形债务进行陈述与保证的内容，约定出现隐形债务的承担主体，为避免因举证困难引发的一系列问题，还应约定具体的违约金数额，在可能的情况下要求转让方为隐形债务提供担保，最大限度方法隐形债务的风险。

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