项目合同指南试行财金号.doc

PPP项目协议指南(试行)编制说明本指南所称的政府和社会资本合作(Public-PrivatePartnership，以下简称PPP)项目协议是指政府方(政府或政府授权机构)与社会资本方(社会资本或项目公司)依法就PPP项目合作所订立的协议。在PPP项目中，除项目协议外，项目公司的股东之间，项目公司与项目的融资方、承包商、专业运营商、原料供应商、产品或服务购买方、保险公司等其他参与方之间，还会围绕PPP项目合作订立一系列协议来确立和调整彼此之间的权利义务关系，共同构成PPP项目的协议体系。PPP项目协议是整个协议体系的基础和核心，政府方与社会资本方的权利义务关系以及PPP项目的交易结构、风险分派机制等均通过PPP项目协议拟定，并以此作为各方主张权利、履行义务的依据和项目全生命周期顺利实行的保障。PPP从行为性质上属于政府向社会资本采购公共服务的民事法律行为，构成民事主体之间的民事法律关系。同时，政府作为公共事务的管理者，在履行PPP项目的规划、管理、监督等行政职能时，与社会资本之间构成行政法律关系。因此，我国PPP项目协议相关法律关系的确立和调整依据，重要是现行的民商法、行政法、经济法和社会法，涉及民法通则、协议法、预算法、政府采购法、公司法、担保法、保险法、行政许可法、行政处罚法、行政复议法、民事诉讼法、仲裁法、行政诉讼法、会计法、土地管理法、建筑法、环境保护法等。根据上述法律规定以及国务院关于加强地方政府性债务管理的意见(国发202343号)、国务院关于深化预算管理制度改革的决定(国发202345号)、国务院关于创新重点领域投融资机制鼓励社会投资的指导意见(国发202360号)、财政部关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的告知(财金202376号)、财政部关于印发政府和社会资本合作模式操作指南的告知(财金2023113号)有关规定,结合国内外PPP实践，编制本指南，以帮助PPP项目各参与方全面系统地结识PPP项目协议，指导协议的订立和履行。本指南共4章、29节，全面系统介绍PPP项目协议体系，说明各重要参与方在PPP项目中的角色及订立相关协议的目的，阐述PPP项目协议的重要内容和核心条款，具体分析协议条款中的风险分派原则、基本内容和权利义务安排。同时，从付费机制和行业领域两个方面，具体剖析不同类型PPP项目协议中的核心要素和特定条款。PPP项目兼具长期性、复杂性与多样性，项目所处地区、行业、市场环境等情况的不同，各参与方合作意愿、风险偏好、谈判能力等方面的差异，最终表现为协议内容上的千差万别。本指南仅对PPP项目协议通常所包含的具有共性的条款和机制作原则性介绍，并不能合用所有PPP项目的特点和个性需求。实践中，PPP项目各参与方应当结合项目客观需要和谈判结果，充足借助专业力量，因地制宜地订立PPP项目协议。鉴于我国PPP工作尚处在起步阶段，法律制度、机构能力和实践经验等方面均有待进一步加强和丰富，此后财政部将及时对本指南进行修订和完善。目录第一章总则第一节PPP项目重要参与方第二节PPP项目协议体系第二章PPP项目协议的重要内容第一节PPP项目协议概述第二节引言、定义和解释第三节项目的范围和期限第四节前提条件第五节项目的融资第六节项目用地第七节项目的建设第八节项目的运营第九节项目的维护第十节股权变更限制第十一节付费机制第十二节履约担保第十三节政府承诺第十四节保险第十五节守法义务及法律变更第十六节不可抗力第十七节政府方的监督和介入第十八节违约、提前终止及终止后解决机制第十九节项目的移交第二十节合用法律及争议解决第二十一节协议附件第三章不同付费机制下的核心要素第一节政府付费第二节使用者付费第三节可行性缺口补贴第四章不同行业下的特定条款第一节公共交通项目第二节公用设施项目第三节社会公共服务项目第一章总则第一节PPP项目重要参与方PPP项目的参与方通常涉及政府、社会资本方、融资方、承包商和分包商、原料供应商、专业运营商、保险公司以及专业机构等。一、政府根据PPP项目运作方式和社会资本参与限度的不同，政府在PPP项目中所承担的具体职责也不同。总体来讲，在PPP项目中,政府需要同时扮演以下两种角色：作为公共事务的管理者，政府负有向公众提供优质且价格合理的公共产品和服务的义务，承担PPP项目的规划、采购、管理、监督等行政管理职能，并在行使上述行政管理职能时形成与项目公司(或社会资本)之间的行政法律关系;作为公共产品或服务的购买者(或者购买者的代理人)，政府基于PPP项目协议形成与项目公司(或社会资本)之间的平等民事主体关系，按照PPP项目协议的约定行使权利、履行义务。为便于区分政府的不同角色，本指南中，政府或政府授权机构作为PPP项目协议的一方签约主体时，称为政府方。二、社会资本方本指南所称社会资本方是指与政府方签署PPP项目协议的社会资本或项目公司。本指南所称的社会资本是指依法设立且有效存续的具有法人资格的公司，涉及民营公司、国有公司、外国公司和外商投资公司。但本级人民政府下属的政府融资平台公司及其控股的其他国有公司(上市公司除外)不得作为社会资本方参与本级政府辖区内的PPP项目。社会资本是PPP项目的实际投资人。但在PPP实践中，社会资本通常不会直接作为PPP项目的实行主体，而会专门针对该项目成立项目公司，作为PPP项目协议及项目其他相关协议的签约主体，负责项目具体实行。项目公司是依法设立的自主运营、自负盈亏的具有独立法人资格的经营实体。项目公司可以由社会资本(可以是一家公司，也可以是多家公司组成的联合体)出资设立，也可以由政府和社会资本共同出资设立。但政府在项目公司中的持股比例应当低于50%、且不具有实际控制力及管理权。三、融资方PPP项目的融资方通常有商业银行、出口信贷机构、多边金融机构(如世界银行、亚洲开发银行等)以及非银行金融机构(如信托公司)等。根据项目规模和融资需求的不同，融资方可以是一两家金融机构，也可以是由多家银行或机构组成的银团，具体的债权融资方式除贷款外，也涉及债券、资产证券化等。四、承包商和分包商在PPP项目中，承包商和分包商的选择是影响工程技术成败的关键因素，其技术水平、资历、信誉以及财务能力在很大限度上会影响贷款人对项目的商业评估和风险判断，是项目能否获得贷款的一个重要因素。承包商重要负责项目的建设，通常与项目公司签订固定价格、固定工期的工程总承包协议。一般而言，承包商要承担工期延误、工程质量不合格和成本超支等风险。对于规模较大的项目，承包商也许会与分包商签订分包协议，把部分工作分包给专业分包商。根据具体项目的不同情况，分包商从事的具体工作也许涉及设计、部分非主体工程的施工，提供技术服务以及供应工程所需的货品、材料、设备等。承包商负责管理和协调分包商的工作。五、专业运营商(部分项目合用)根据不同PPP项目运作方式的特点，项目公司有时会将项目部分的运营和维护事务交给专业运营商负责。但根据项目性质、风险分派以及运营商资质能力等不同，专业运营商在不同项目中所承担的工作范围和风险也会不同。例如，在一些采用政府付费机制的项目中，项目公司不承担需求风险或仅承担有限需求风险的，也许会将大部分的运营事务交由专业运营商负责;而在一些采用使用者付费机制的项目中，由于存在较大需求风险，项目公司也许仅仅会将部分非核心的平常运营管理事务交由专业运营商负责。六、原料供应商(部分项目合用)在一些PPP项目中，原料的及时、充足、稳定供应对于项目的平稳运营至关重要，因此原料供应商也是这类项目的重要参与方之一。例如在燃煤电厂项目中，为了保证煤炭的稳定供应，项目公司通常会与煤炭供应商签订长期供应协议。七、产品或服务购买方(部分项目合用)在包含运营内容的PPP项目中，项目公司通常通过项目建成后的运营收入来回收成本并获取利润。为了减少市场风险，在项目谈判阶段，项目公司以及融资方通常都会规定拟定项目产品或服务的购买方，并由购买方与项目公司签订长期购销协议以保证项目未来的稳定收益。八、保险公司由于PPP项目通常资金规模大、生命周期长，在项目建设和运营期间面临着诸多难以预料的各类风险，因此项目公司以及项目的承包商、分包商、供应商、运营商等通常均会就其面临的各类风险向保险公司进行投保，以进一步分散和转移风险。同时，由于项目风险一旦发生就有也许导致严重的经济损失，因此PPP项目对保险公司的资信有较高规定。九、其他参与方除上述参与方之外，开展PPP项目还必须充足借助投资、法律、技术、财务、保险代理等方面的专业技术力量，因此PPP项目的参与方通常还也许会涉及上述领域的专业机构。第二节PPP项目协议体系在PPP项目中，项目参与方通过签订一系列协议来确立和调整彼此之间的权利义务关系，构成PPP项目的协议体系。PPP项目的协议通常涉及PPP项目协议、股东协议、履约协议(涉及工程承包协议、运营服务协议、原料供应协议、产品或服务购买协议等)、融资协议和保险协议等。其中，PPP项目协议是整个PPP项目协议体系的基础和核心。在PPP项目协议体系中，各个协议之间并非完全独立、互不影响，而是紧密衔接、互相贯通的，协议之间存在着一定的“传导关系”，了解PPP项目的协议体系和各个协议之间的传导关系，有助于对PPP项目协议进行更加全面准确的把握。一方面，在协议签订阶段，作为协议体系的基础和核心，PPP项目协议的具体条款不仅会直接影响到项目公司股东之间的协议内容，并且会影响项目公司与融资方的融资协议以及与保险公司的保险协议等其他协议的内容。此外，PPP项目协议的具体约定，还也许通过工程承包或产品服务购买等方式，传导到工程承包(分包)协议、原料供应协议、运营服务协议和产品或服务购买协议上。另一方面，在协议履行阶段，协议关系的传导方向也许发生逆转。例如分包协议的履行出现问题，会影响到总承包协议的履行，进而影响到PPP项目协议的履行。PPP项目基本协议体系一、PPP项目协议PPP项目协议是政府方与社会资本方依法就PPP项目合作所订立的协议。其目的是在政府方与社会资本方之间合理分派项目风险，明确双方权利义务关系，保障双方可以依据协议约定合理主张权利，妥善履行义务，保证项目全生命周期内的顺利实行。PPP项目协议是其他协议产生的基础，也是整个PPP项目协议体系的核心。在项目初期阶段，项目公司尚未成立时，政府方会先与社会资本(即项目投资人)签订意向书、备忘录或者框架协议，以明确双方的合作意向，具体约定双方有关项目开发的关键权利义务。待项目公司成立后，由项目公司与政府方重新签署正式PPP项目协议，或者签署关于承继上述协议的补充协议。在PPP项目协议中通常也会对PPP项目协议生效后政府方与项目公司及其母公司之前就本项目所达成的协议是否会继续存续进行约定。二、股东协议股东协议由项目公司的股东签订，用以在股东之间建立长期的、有约束力的合约关系。股东协议通常涉及以下重要条款：前提条件、项目公司的设立和融资、项目公司的经营范围、股东权利、履行PPP项目协议的股东承诺、股东的商业计划、股权转让、股东会、董事会、监事会组成及其职权范围、股息分派、违约、终止及终止后解决机制、不可抗力、合用法律和争议解决等。项目投资人订立股东协议的重要目的在于设立项目公司，由项目公司负责项目的建设、运营和管理，因此项目公司的股东也许会涉及希望参与项目建设、运营的承包商、原料供应商、运营商、融资方等主体。在某些情况下，为了更直接地参与项目的重大决策、掌握项目实行情况，政府也也许通过直接参股的方式成为项目公司的股东(但政府通常并不控股和直接参与经营管理)。在这种情形下，政府与其他股东相同，享有作为股东的基本权益，同时也需履行股东的相关义务，并承担项目风险。股东协议除了涉及规定股东之间权利义务的一般条款外，还也许涉及与项目实行相关的特殊规定。以承包商作为项目公司股东为例，承包商的双重身份也许会导致股东之间一定限度的利益冲突，并在股东协议中予以反映。例如，为防止承包商在工程承包事项上享有过多的控制权，其他股东也许会在股东协议中限制承包商在工程建设及索赔事项上的表决权;假如承包商参与项目的重要目的是承担项目的设计、施工等工作，并不愿长期持股，承包商会希望在股东协议中预先做出股权转让的相关安排;但另一方面，假如融资方也是股东，融资方通常会规定限制承包商转让其所持有的项目公司股权的权利，例如规定承包商至少要到工程缺陷责任期满后才可转让其所持有的项目公司股权。三、履约协议(一)工程承包协议。 项目公司一般只作为融资主体和项目运营管理者而存在，自身不一定具有自行设计、采购、建设项目的条件，因此也许会将部分或所有设计、采购、建设工作委托给工程承包商，签订工程承包协议。项目公司可以与单一承包商签订总承包协议，也可以分别与不同承包商签订协议。承包商的选择要遵循相关法律法规的规定。由于工程承包协议的履行情况往往直接影响PPP项目协议的履行，进而影响项目的贷款偿还和收益情况。因此，为了有效转移项目建设期间的风险，项目公司通常会与承包商签订一个固定价格、固定工期的“交钥匙”协议，将工程费用超支、工期延误、工程质量不合格等风险所有转移给承包商。此外，工程承包协议中通常还会涉及履约担保和违约金条款，进一步约束承包商妥善履行协议义务。（二）运营服务协议根据PPP项目运营内容和项目公司管理能力的不同，项目公司有时会考虑将项目所有或部分的运营和维护事务外包给有经验的专业运营商，并与其签订运营服务协议。个案中，运营维护事务的外包也许需要事先取得政府的批准。但是，PPP项目协议中约定的项目公司的运营和维护义务并不因项目公司将所有或部分运营维护事务分包给其他运营商实行而豁免或解除。由于PPP项目的期限通常较长，在项目的运营维护过程中存在较大的管理风险，也许因项目公司或运营商管理不善而导致项目亏损。因此，项目公司应优先选择资信状况良好、管理经验丰富的运营商，并通过在运营服务协议中预先约定风险分派机制或者投保相关保险来转移风险，保证项目平稳运营并获得稳定收益。(三)原料供应协议。有些PPP项目在运营阶段对原料的需求量很大、原料成本在整个项目运营成本中占比较大，同时受价格波动、市场供应局限性等影响，又无法保证可以随时在公开市场上以平稳价格获取，继而也许会影响整个项目的连续稳定运营，例如燃煤电厂项目中的煤炭。因此，为了防控原料供应风险，项目公司通常会与原料的重要供应商签订长期原料供应协议，并且约定一个相对稳定的原料价格。在原料供应协议中，一般会涉及以下条款：交货地点和供货期限、供货规定和价格、质量标准和验收、结算和支付、协议双方的权利义务、违约责任、不可抗力、争议解决等。除上述一般性条款外，原料供应协议通常还会涉及“照供不误”条款，即规定供应商以稳定的价格、稳定的质量品质为项目提供长期、稳定的原料。(四)产品或服务购买协议。在PPP项目中，项目公司的重要投资收益来源于项目提供的产品或服务的销售收入，因此保证项目产品或服务有稳定的销售对象，对于项目公司而言十分重要。根据PPP项目付费机制的不同，项目产品或服务的购买者也许是政府，也也许是最终使用者。以政府付费的供电项目为例，政府的电力主管部门或国有电力公司通常会事先与项目公司签订电力购买协议，约定双方的购电和供电义务。此外，在一些产品购买协议中，还会涉及“照付不议”条款，即项目公司与产品的购买者约定一个最低采购量，只要项目公司按照最低采购量供应产品，不管购买者是否需要采购该产品，均应按照最低采购量支付相应价款。四、融资协议从广义上讲，融资协议也许涉及项目公司与融资方签订的项目贷款协议、担保人就项目贷款与融资方签订的担保协议、政府与融资方和项目公司签订的直接介入协议等多个协议。其中，项目贷款协议是最重要的融资协议。在项目贷款协议中一般会涉及以下条款：陈述与保证、前提条件、偿还贷款、担保与保障、抵销、违约、合用法律与争议解决等。同时，出于贷款安全性的考虑，融资方往往规定项目公司以其财产或其他权益作为抵押或质押，或由其母公司提供某种形式的担保或由政府作出某种承诺，这些融资保障措施通常会在担保协议、直接介入协议以及PPP项目协议中予以具体体现。需要特别强调的是，PPP项目的融资安排是PPP项目实行的关键环节，鼓励融资方式多元化、引导融资方式创新、贯彻融资保障措施，对于增强投资者信心、维护投资者权益以及保障PPP项目的成功实行至关重要。本指南仅就PPP项目协议中所涉及的与融资有关的条款和内容进行了阐述，有关PPP项目融资的规范指导和系统介绍，请参见另行编制的PPP融资专项指南。五、保险协议由于PPP项目通常资金规模大、生命周期长，负责项目实行的项目公司及其他相关参与方通常需要对项目融资、建设、运营等不同阶段的不同类型的风险分别进行投保。通常也许涉及的保险种类涉及货品运送险、工程一切险、针对设计或其它专业服务的职业保障险、针对间接损失的保险、第三者责任险。鉴于PPP项目所涉风险的长期性和复杂性，为保证投保更有针对性和有效性，建议在制定保险方案或签署保险协议前先征询专业保险顾问的意见。六、其他协议在PPP项目中还也许会涉及其他的协议，例如与专业中介机构签署的投资、法律、技术、财务、税务等方面的征询服务协议。第二章PPP项目协议的重要内容第一节PPP项目协议概述PPP项目协议是PPP项目的核心协议，用于约定政府与社会资本双方的项目合作内容和基本权利义务。虽然不同行业、不同付费机制、不同运作方式的具体PPP项目协议也许千差万别，但也涉及一些具有共性的条款和机制。本章将具体介绍PPP项目协议中最为核心和具有共性的条款和机制。一、协议主体PPP项目协议通常由以下两方签署：(一)政府方。政府方是指签署PPP项目协议的政府一方的签约主体(即协议当事人)。在我国，PPP项目协议通常根据政府职权分工，由项目所在地相应级别的政府或者政府授权机构以该级政府或该授权机构自己的名义签署。例如，某省高速公路项目的PPP项目协议，由该省交通厅签署。(二)项目公司。项目公司是社会资本为实行PPP项目而专门成立的公司，通常独立于社会资本而运营。根据项目公司股东国籍的不同，项目公司也许是内资公司，也也许是外商投资公司。二、协议重要内容和条款根据项目行业、付费机制、运作方式等具体情况的不同，PPP项目协议也许会千差万别，但一般来讲会涉及以下核心条款：引言、定义和解释;项目的范围和期限;前提条件;项目的融资;项目用地;项目的建设;项目的运营;项目的维护;股权变更限制;付费机制;履约担保;政府承诺;保险;守法义务及法律变更;不可抗力;政府方的监督和介入;违约、提前终止及终止后解决机制;项目的移交;合用法律及争议解决;协议附件;等等。除上述核心条款外，PPP项目协议通常还会涉及其他一般协议中的常见条款，例如著作权和知识产权、环境保护、声明与保证、告知、协议可分割、协议修订等。三、风险分派(一)风险分派原则。PPP项目协议的目的就是要在政府方和项目公司之间合理分派风险，明确协议当事人之间的权利义务关系，以保证PPP项目顺利实行和实现物有所值。在设立PPP项目协议条款时，要始终遵循上述协议目的，并坚持风险分派的下列基本原则：1.承担风险的一方应当对该风险具有控制力;2.承担风险的一方可以将该风险合理转移(例如通过购买相应保险);3.承担风险的一方对于控制该风险有更大的经济利益或动机;4.由该方承担该风险最有效率;5.假如风险最终发生，承担风险的一方不应将由此产生的费用和损失转移给协议相对方。(二)常见风险分派安排。具体PPP项目的风险分派需要根据项目实际情况，以及各方的风险承受能力，在谈判过程中拟定，在实践中不同PPP项目协议中的风险分派安排也许完全不同。下文列举了一些实践中较为常见的风险分派安排，但需要强调的是，这些风险分派安排并非合用于所有项目，在具体项目中，仍需要具体问题具体分析并进行充足评估论证。1.通常由政府方承担的风险，涉及：(1)土地获取风险(在特定情形下也也许由项目公司承担，详见本章第六节);(2)项目审批风险(根据项目具体情形不同，也许由政府方承担，也也许由项目公司承担，详见本章第四节);(3)政治不可抗力(涉及非因政府方因素且不在政府方控制下的征收征用和法律变更等，详见本章第十五节)。2.通常由项目公司承担的风险，涉及：(1)如期完毕项目融资的风险;(2)项目设计、建设和运营维护相关风险，例如竣工风险、供应风险、技术风险、运营风险以及移交资产不达标的风险等;(3)项目审批风险(根据项目具体情形不同，也许由政府方承担，也也许由项目公司承担，详见本章第四节);(4)获得项目相关保险。3.通常由双方共担的风险：自然不可抗力。四、法律合用本指南重要针对在我国实行的PPP项目，除了说明和借鉴国际经验的表述外，有关PPP项目协议条款的分析和解释均以我国法律作为合用依据。第二节引言、定义和解释引言、定义和解释是所有PPP项目协议中均包含的内容，一般会放在PPP项目协议的初始部分，用以说明该协议的签署时间、签署主体、签署背景，以及该协议中涉及的关键词语的定义和条款的解释方法等。一、引言引言部分，即在PPP项目协议具体条款前的内容，重要涉及以下内容：(一)签署时间及签署主体信息。在PPP项目协议最开始一般会明确该协议的签署日期，该日期通常会影响PPP项目协议部分条款的生效时间。例如前提条件条款、争议解决条款等，会在协议签署日即生效，而其他一些特定条款则在所有前提条件满足或被豁免的情形下才生效(请见本章第四节)。此外，这部分还会载明PPP项目协议签署主体的名称、住所、法定代表人及其他注册信息，以明确签署主体的身份。(二)签约背景及签约目的。PPP项目协议引言部分还也许会简要介绍项目双方的合作背景以及双方签订该PPP项目协议的目的等。二、定义在PPP项目协议中通常还会涉及定义条款，对一些协议中反复使用的关键名词和术语进行明确的定义，以便于快速索引相关定义和术语，并保证协议用语及含义的统一性，避免将来产生争议。定义部分通常会涉及“政府方”、“项目公司”、“工作日”、“生效日”、“运营日”、“移交日”、“不可抗力”、“法律变更”、“融资交割”、“技术标准”、“服务标准”、“性能测试”等PPP项目涉及的专业术语及协议用语。三、解释为了避免协议条款因不同的解释而引起争议，在PPP项目协议中通常会专门约定该协议的解释方法。常见的解释涉及：标题仅为参考所设，不应影响条文的解释;一方、双方指本协议的一方或双方，并且涉及经允许的替代该方的人或该方的受让人;一段时间(涉及一年、一个季度、一个月和一天)指按公历计算的该时间段;“涉及”是指“涉及但不限于”;任何协议或文献涉及经修订、更新、补充或替代后的该协议或文献;等等。第三节项目的范围和期限一、项目的范围项目的范围条款，用以明确约定在项目合作期限内政府与项目公司的合作范围和重要合作内容，是PPP项目协议的核心条款。根据项目运作方式和具体情况的不同，政府与项目公司的合作范围也许涉及设计、融资、建设、运营、维护某个基础设施或提供某项公共服务等。以BOT运作方式为例，项目的范围一般涉及项目公司在项目合作期限内建设(和设计)、运营(和维护)项目并在项目合作期限结束时将项目移交给政府。通常上述合作范围是排他的，即政府在项目合作期限内不会就该PPP项目协议项下的所有或部分内容与其他任何一方合作。二、项目合作期限(一)期限的拟定。1.项目的合作期限通常应在项目前期论证阶段进行评估。评估时，需要综合考虑以下因素：(1)政府所需要的公共产品或服务的供应期间;(2)项目资产的经济生命周期以及重要的整修时点;(3)项目资产的技术生命周期;(4)项目的投资回收期;(5)项目设计和建设期间的长短;(6)财政承受能力;(7)现行法律法规关于项目合作期限的规定;等等。2.根据项目运作方式和付费机制的不同，项目合作期限的规定方式也不同，常见的项目合作期限规定方式涉及以下两种：(1)自协议生效之日起一个固定的期限(例如，25年);（单时段）(2)分别设立独立的设计建设期间和运营期间，并规定运营期间为自项目开始运营之日起的一个固定期限。（双时段）上述两种合作期限规定方式的最重要区别在于：在分别设立设计建设期间和运营期间的情况下，如建设期出现任何延误，不管是否属于可延长建设期的情形，均不会影响项目运营期限，项目公司仍然可以按照协议约定的运营期运营项目并获得收益;而在规定单一固定期限的情况下，如项目公司未按照约定的时间开始运营且不属于可以延长期限的情形，则会直接导致项目运营期缩短，从而影响项目公司的收益情况。鉴此，实践中应当根据项目的风险分派方案、运作方式、付费机制和具体情况选择合理的项目合作期限规定方式。基本的原则是，项目合作期限可以实现物有所值的目的并且形成对项目公司的有效激励。需要特别注意的是，项目的实际期限还会受制于提前终止的规定。(二)期限的延长。由于PPP项目的实行周期通常较长，为了保证项目实行的灵活性，PPP项目协议中还也许涉及关于延长项目合作期限的条款。政府和项目公司通常会在协议谈判时商定可以延期的事由，基本的原则是：在法律允许的范围内，对于项目合作期限内发生非项目公司应当承担的风险而导致项目公司损失的情形下，项目公司可以请求延长项目合作期限。常见的延期事由涉及：1.因政府方违约导致项目公司延误履行其义务;2.因发生政府方应承担的风险(关于通常由政府方承担的风险，请见本章第一节)导致项目公司延误履行其义务;3.经双方合意且在协议中约定的其他事由。(三)期限的结束。导致项目合作期限结束有两种情形：项目合作期限届满或者项目提前终止(关于期限结束后的解决，请见本章第十八节和第十九节)。第四节前提条件一般情况下，PPP项目协议条款并不会在协议签署时所有生效，其中部分特定条款的生效会有一定的前提条件。只有这些前提条件被满足或者被豁免的情况下，PPP项目协议的所有条款才会生效。假如某一前提条件未能满足且未被豁免，PPP项目协议的有关条款将无法生效，并有也许进一步导致协议终止，未能满足该前提条件的一方将承担协议终止的后果。一、前提条件(一)前提条件的含义和作用。前提条件，也叫先决条件，是指PPP项目协议的某些条款生效所必须满足的特定条件。对项目公司而言，在项目开始实行前赋予其一定的时间以完毕项目的融资及其他前期准备工作，并不会影响项目期限的计算及项目收益的获取。而对政府方而言，项目公司只有满足融资交割、审批手续等前提条件才可以正式实行项目，有助于减少项目的实行风险。(二)常见的前提条件。根据项目具体情况的不同，在项目正式实行之前需要满足的前提条件也不尽相同，实践中常见的前提条件涉及：1.完毕融资交割通常由项目公司负责满足。完毕融资交割是PPP项目协议中最重要的前提条件，只有拟定项目公司及融资方可认为项目的建设运营提供足够资金的情况下，项目的顺利实行才有一定保障。根据项目双方的约定不同，完毕融资交割的定义也也许会不同，通常是指：项目公司已为项目建设融资的目的签署并向融资方提交所有融资文献，并且融资文献规定的就本项目获得资金的所有前提条件得到满足或被豁免。2.获得项目相关审批由项目公司或政府方负责满足。根据我国法律规定，项目公司实行PPP项目也许需要履行相关行政审批程序，只有获得相应的批准或备案，才干保证PPP项目的合法合规实行。在遵守我国法律法规的前提下，按照一般的风险分派原则，该项条件通常应由对履行相关审批程序最有控制力且最有效率的一方负责满足，例如：(1)假如项目公司可以自行且快捷地获得相关审批，则该义务可由项目公司承担;(2)假如无政府协助项目公司无法获得相关审批，则政府方有义务协助项目公司获得审批;(3)假如相关审批属于政府方的审批权限，则应由政府方负责获得。3.保险已经生效由项目公司负责满足。在PPP项目中，保险是非常重要的风险转移和保障机制。政府方为了保证项目公司在项目实行前已按协议约定获得了足额的保险，通常会将保险(重要是建设期保险)生效作为所有协议条款生效的前提条件。常见的安排是：项目公司已根据项目协议中有关保险的规定(请见本章第十四节)购买保险，且保单已经生效，并向政府方提交了保单的复印件。4.项目实行相关的其他重要协议已经签订由项目公司负责满足。在一些PPP项目协议中，政府方为进一步控制项目实行风险，会规定项目公司先完毕项目实行涉及的其他重要协议的签署工作，以此作为PPP项目协议的生效条件。常见的安排是：项目公司已根据项目协议中有关规定签订工程总承包协议及其他重要分包协议，并且向政府方提交了有关协议的复印件。5.其他前提条件。在PPP项目协议中双方还也许会约定其他的前提条件，例如，项目公司提交建设期履约保函等担保。二、前提条件豁免上述前提条件可以被豁免，但只有负责满足该前提条件的一方的相对方拥有该豁免权利。三、未满足前提条件的后果(一)协议终止。假如双方约定的上述任一前提条件在规定的时间内未满足，并且另一协议方也未批准豁免或延长期限，则该协议方有权终止项目协议。(二)协议终止的效力和后果。1.协议项下的权利和义务将终止。假如由于未满足前提条件而导致协议终止，除协议中明确规定的在协议终止后仍属有效的条款外，其他权利义务将终止。2.经济补偿。如因协议一方未能在规定的时间内满足其应当满足的前提条件而导致协议终止的，协议另一方有权向其主张一定的经济补偿，但经济补偿的额度应当与协议另一方因此所遭受的损失相匹配，并符合我国协议法关于损害补偿的规定。3.提取保函。为了更好地督促项目公司积极履行有关义务、达成相关的前提条件，政府方也可以考虑在签署PPP项目协议时(甚至之前)规定项目公司就履行前提条件提供一份履约保函。具体项目中是否需要项目公司提供此类保函、保函金额多少，重要取决于以下因素：(1)在投标阶段是否已经规定项目公司提供其他的保函;(2)是否有其他激励项目公司满足前提条件的机制，例如项目期限或付费机制的设立;(3)项目公司不能达成前提条件的风险和后果;(4)政府方因项目无法准时实行所面临的风险和后果;(5)准时达成前提条件对该项目的影响;等等。假如项目公司未能按照约定的时间和规定达成前提条件，且政府方未批准豁免该前提条件时，政府方有权提取保函项下的金额。第五节项目的融资PPP项目协议中有关项目融资的规定，不一定会规定在同一条款中，有也许散见在不同条款项下，通常涉及项目公司的融资权利和义务、融资方权利以及再融资等内容。一、项目公司的融资权利和义务在PPP项目中，通常项目公司有权并且有义务获得项目的融资。为此，PPP项目协议中通常会明确约定项目全生命周期内相关资产和权益的归属，以拟定项目公司是否有权通过在相关资产和权益上设定抵质押担保等方式获得项目融资，以及是否有权通过转让项目公司股份(关于股权变更的限制，请见本章第十节)以及处置项目相关资产或权益的方式实现投资的退出。与此同时，由于能否成功获得融资直接关系到项目能否实行，因此大多数PPP项目协议中会将完毕融资交割作为项目公司的一项重要义务以及PPP项目协议所有生效的前提条件(关于融资交割以及具体前提条件的安排，请见本章第四节)。二、融资方的权利为了保证项目公司可以顺利获得融资，在PPP项目协议中通常会规定一些保障融资方权利的安排。融资方在提供融资时最为关注的核心权利涉及：(一)融资方的主债权和担保债权。假如项目公司以项目资产或其他权益(例如运营期的收费权)、或社会资本以其所持有的与项目相关的权利(例如其所持有的项目公司股权)为担保向融资方申请融资，融资方在主张其担保债权时也许会导致项目公司股权以及项目相关资产和权益的权属变更。因此，融资方一方面要确认PPP项目协议中已明确规定社会资本和项目公司有权设立上述担保，并且政府方可以接受融资方行使主债权或担保债权所也许导致的法律后果，以保证融资方权益可以得到充足有效的保障。(二)融资方的介入权。由于项目的提前终止也许会对融资方债权的实现导致严重影响，因此融资方通常希望在发生项目公司违约事件且项目公司无法在约定期限内补救时，可以自行或委托第三方在项目提前终止前对于项目进行补救(关于项目提前终止的机制，请见本章第十八节)。为了保障融资方的该项权利，融资方通常会规定在PPP项目协议中或者通过政府、项目公司与融资方签订的直接介入协议对融资方的介入权予以明确约定。三、再融资为了调动项目公司的积极性并保障融资的灵活性，在一些PPP项目协议中，还会涉及允许项目公司在一定条件下对项目进行再融资的规定。再融资的条件通常涉及：再融资应增长项目收益且不影响项目的实行、签署再融资协议前须通过政府的批准等。此外，PPP项目协议中也也许会规定，政府方对于因再融资所节省的财务费用享有按约定比例(例如50%)提成的权利。第六节项目用地PPP项目协议中的项目用地条款，是在项目实行中涉及的土地方面的权利义务规定，通常涉及土地权利的取得、相关费用的承担以及土地使用的权利及限制等内容。一、土地权利的取得(一)一般原则。大部分的PPP项目，特别是基础设施建设项目或其他涉及建设的项目，均会涉及到项目用地问题，由哪一方负责取得土地对于这类项目而言非常关键。在PPP实践中，通常根据政府方和项目公司哪一方更有能力、更有优势承担取得土地的责任的原则，来鉴定由哪一方负责取得土地。(二)两种实践选择。实践中，根据PPP项目的签约主体和具体情况不同，土地使用权的取得通常有以下两种选择：1.由政府方负责提供土地使用权。(1)重要考虑因素。假如签署PPP项目协议的政府方是对土地使用权拥有一定控制权和管辖权的政府或政府部门(例如，县级以上人民政府)，在PPP项目实行中，该政府方负责取得土地使用权对于项目的实行一般更为经济和效率，重要因素在于：一方面，在我国的法律框架下，土地所有权一般归国家或集体所有，由对土地使用权有一定控制力的政府方负责取得土地使用权更为便利(根据我国法律，除乡(镇)村公共设施和公益事业建设经依法批准可使用农民集体所有的土地外，其他的建设用地均须先由国家征收原属于农民集体所有的土地，将其变为国有土地后才可进行出让或划拨);另一方面，根据土地管理法及其他相关法律的规定和实践，对于城市基础设施用地和公益事业用地以及国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地，大多采用划拨的方式，项目公司一般无法自行取得该土地使用权。(2)具体安排。政府方以土地划拨或出让等方式向项目公司提供项目建设用地的土地使用权及相关进入场地的道路使用权，并根据项目建设需要为项目公司提供临时用地。项目的用地预审手续和土地使用权证均由政府方办理，项目公司重要予以配合。上述土地如涉及征地、拆迁和安顿，通常由政府方负责完毕该土地的征用补偿、拆迁、场地平整、人员安顿等工作，并向项目公司提供没有设定他项权利、满足开工条件的净地作为项目用地。2.由政府方协助项目公司获得土地使用权。假如项目公司完全有权、有能力根据我国法律规定自行取得土地使用权的，则可以考虑由项目公司自行取得土地使用权，但政府方应提供必要的协助。二、取得土地使用权或其它相关权利的费用(一)取得土