《法学概论》习题答案第七章.doc

思考与练习一、名词解释1.辩论原则辩论原则，是指当事人在民事诉讼活动中，有权就案件所争议的事实和法律问题，在人民法院的主持下进行辩论，各自陈述自己的主张和依据，互相进行反驳与答辩，从而查明案件事实，以维护自己的合法权益。2.举证责任举证责任，是指在诉讼中谁负有提出证据证明案件事实的义务，负有举证责任的一方不能证明其诉讼主张成立时，将承担败诉或其他不利后果。3.诉讼管辖民事案件的管辖，是指确定上下级法院之间以及同级法院之间受理第一审民事案件的分工与权限，是在法院内部具体落实民事审判权的一项制度。4.民事诉讼第三人民事诉讼第三人，是指对他人争议的诉讼标的具有独立的请求权，或者虽然没有独立的请求权，但与他人案件的处理结果具有法律上的利害关系，因而参加到他人已经开始的诉讼当中来，以维护自身合法权益的案外人。5.刑事诉讼的专门机关在我国，专门机关主要是指公安机关、人民检察院和人民法院。1.公安机关。在刑事诉讼中，公安机关的主要任务是负责刑事案件的侦查。2.人民检察院。人民检察院是我国的法律监督机关，代表国家行使检察权。在刑事诉讼中，人民检察院既是侦查机关，又是公诉机关，同时还是法律监督机关。3.人民法院。人民法院是我国的审判机关，在刑事诉讼中的主要任务是审判刑事案件，并通过审判活动，调查、核实证据，查明案件事实，确定被告人的行为是否构成犯罪，构成何种犯罪，应否判处刑罚，判处何种刑罚，并作出相应的判决和裁定。6.审查起诉审查起诉，是指人民检察院对侦查终结需要提起公诉的案件进行审查，决定是否将案件起诉至人民法院审判的诉讼活动。二、简答题1.我国三大诉讼法共有的原则有哪些？三大诉讼法的共有原则：1.司法机关独立行使职权原则2.以事实为依据、以法律为准绳原则3.公民在适用法律上一律平等原则4.民族语言文字原则2.简要说明我国民事诉讼地域管辖制度。我国民事诉讼中的地域管辖，是指按照人民法院的不同辖区确定同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工与权限。多个法院同时拥有管辖权时，以当事人起诉的法院为管辖法院。我国民事诉讼地域管辖制度包括：（1）一般地域管辖及其例外。一般地域管辖根据当事人所在地（住所地、经常居住地）确定管辖法院，实行“原告就被告”原则，即民事诉讼由被告所在地人民法院管辖。在某些特殊的情况下，“原告就被告”管辖原则无法适用或者适用起来对当事人或者法院极为不便，就采用“被告就原告”确定管辖，即民事诉讼由原告所在地人民法院管辖。（2）特殊地域管辖。特殊地域管辖，是指以诉讼标的所在地或者引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖。3.为什么行政诉讼法要确定受案范围？从行政诉讼受案范围的概念可以看出，并非所有的行政行为都是可诉的，法律只将一部分行政行为纳入司法审查的体系。这是因为：（1）司法机关能力有限。就理论上而言，司法权是具有最高权威的判断权，但是实际上行政活动十分复杂，有许多行政活动具有相当的专业性和经验性，将所有的行政纠纷都纳入行政诉讼法的受案范围是不科学的，也是超出法院能力之外的。（2）某些行政行为不适合进行司法审查。行政管理活动中，有一部分带有较强的政策性的行为，如国家的外交活动、军事活动等，这些行政活动不宜交由司法机关审查。4.请比较民事诉讼程序与行政诉讼程序的异同。行政诉讼程序，是指人民法院行使行政审判权和诉讼参加人行使诉讼权利，进行行政诉讼活动的步骤、顺序、方式和时限的总称。我国的行政诉讼程序的基本模式脱胎于民事诉讼程序，二者有许多相似之处，但也有不同的地方。二者的相同点：第一审普通程序、第二审程序、执行程序。二者的不同点：民事诉讼程序有简易程序，行政诉讼没有相关的规定；民事诉讼有关于非诉程序的规定，行政诉讼无相关规定；行政诉讼有行政附带民事诉讼和行政赔偿诉讼，民事诉讼无相关规定。5.我国刑事强制措施有哪些？请简要说明其适用条件和实施主体。刑事诉讼强制措施，是指公安机关、人民检察院和人民法院为保证刑事诉讼的顺利进行，依法对犯罪嫌疑人、被告人所采取的在一定期限内暂时限制或剥夺其人身自由的法定强制方法。我国法定的刑事诉讼强制措施包括拘传、取保候审、监视居住、刑事拘留、逮捕五种。1.拘传拘传的适用条件是：犯罪嫌疑人未被羁押。据传的实施主体是公安机关、人民检察院和人民法院。2.取保候审和监视居住取保候审和监视居住的适用条件是：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。可能判处有期徒刑以上的刑罚，采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的。依法执行取保候审和监视居住的机关是公安机关。3.刑事拘留拘留的适用条件有：正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的。被害人或者在场亲眼看见的人指认其犯罪的。在身边或者住处发现有犯罪证据的。犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的。有毁灭、伪造证据或者串供可能的。不讲真实姓名、住址，身份不明的。有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。 拘留的实施主体是公安机关。4.逮捕逮捕应当具备三个条件：有证据证明犯罪事实的发生。可能判处徒刑以上的刑罚。采取取保候审、监视居住等方法尚不足以防止社会危险性。逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院批准或者人民法院决定，由公安机关执行6.简要说明审查起诉的内容和结果。审查起诉，是指人民检察院对侦查终结需要提起公诉的案件进行审查，决定是否将案件起诉至人民法院审判的诉讼活动。人民检察院审查起诉，应当对起诉意见书进行全面审查，讯问犯罪嫌疑人，听取被害人的意见，听取诉讼代理人和辩护人的意见，调查核实其他证据。如果认为事实不清，证据不足，不能作出提起公诉或者不起诉的决定时，可以决定补充侦查。在对材料进行全面审查后，人民检察院对案件应当作出提起公诉或是不起诉的决定。三、案例分析1.某甲在一次驾车途中将行人乙撞倒，肇事后逃逸。乙在被送往医院的途中死亡，交警认定甲应当负全部责任。当地公安机关以交通肇事罪立案，在甲的家中将甲抓获，带至公安机关拘留，随后补办了拘留证，由甲签字。一周以后，公安机关向人民检察院提请批准逮捕，人民检察院不予批准，公安机关认为人民检察院的决定有错误，遂申请复议并继续将甲进行关押。三日后，人民检察院批准对甲进行逮捕。公安机关对甲执行逮捕后，将甲的案件移送审查起诉。人民检察院审理认为符合起诉条件，遂向人民法院提起公诉。乙的家人提起了附带民事诉讼，法院进行了合并审理。问题：（1）试分析本案中刑事诉讼部分有关机关的做法有哪些错误之处并说明理由。（2）在附带民事诉讼中，乙的家人应当提出哪些证据？如附带民事诉讼以调解结案，则调解书的效力如何？参考答案：（1） 在拘留犯罪嫌疑人的时候应当有拘留证，除非紧急情况下可以补办拘留证，比如犯罪嫌疑人逃跑，如果不进行拘留将很难再捉拿归案，但是本案中并未有紧急情况；拘留后三日内向检察院提请批捕，特殊情况可延长14日，所以应当7日内提请批捕，七日后提请批捕不正确；对于人民检察院决定不批捕公安局认为决定错误的，应该变更强制措施或者予以释放，并申请检察院复议。（2） 乙的家人应当根据自己的举证责任，某乙的死亡证明的书证；此次事故的物证；证人证言、勘验笔录、交警队做出的鉴定结论，另外，如果甲对这次事件有所陈述，乙的家人也可以提供作为当事人陈述。2.2000年10月8日，经甲镇人民政府批准，将A村一块闲置地批给张某作为宅基地使用，并核发了00888号房屋准建证，准建房屋4间。2000年12月张某准备开工时，镇政府以规划有变为由，令张某暂停动工，等规划下来后再按规划动工。但2001年9月8日，镇政府又以00999号建设工程规划许可证将原属张某的宅基地批给了另一村民李某。张某不服，于2001年10月9日向B区人民法院提起行政诉讼。B区人民法院及时向镇政府送达了起诉状副本，告知其10日内提交答辩状及有关证据材料。B区人民法院两次确定了开庭日期并通知镇政府到庭，但镇政府拒不出庭应诉，也不作任何解释。问题：如果你是法官，你将如何处理这个案件？参考答案： 这是一个行政诉讼的案件，根据我国行政诉讼法第48条的规定，对于被告无正当理由拒不到庭的情况，可以做出缺席判决。在本案中，如果我是法官，我将根据原告提供的证据对本案做出缺席判决。